《行政诉讼法学》课件：第五章 行政诉讼证据2016

第五章行政诉讼证据主讲人：胡晓利吉林师范大学政法学院

行政诉讼法学本章主要法律规定行政诉讼法33－43条行政诉讼法执行解释26－31条关于行政诉讼证据若干问题的规定第一节行政诉讼证据概述概念与特征学理分类法定种类一、行政诉讼证据的概念与特征概念一般特征特有特征（一）行政诉讼证据的概念在行政诉讼过程中，一切用来证明案件事实情况的材料。（二）行政诉讼证据的一般特征关联性证据与案件待证事实之间存在事实上或法律上的内在联系合法性证据的来源、内容、形式以及证据的取得方式和程序都必须合法（客观）真实性证据所记载和反映的情况必须是客观真实的20050245．黄某在与陈某的冲突中被陈某推倒后摔成轻微伤，甲市乙县公安局以此对陈某作出行政拘留15日的决定。陈某不服申请复议，甲市公安局维持了原处罚决定。陈某向法院提起诉讼。庭审中，陈某提出该处罚未经过负责人集体讨论，一审法院遂要求被告补充提供该处罚由负责人集体讨论决定的记录。下列哪一种说法是正确的？D．法院对被告提供的记录形成时间所作的审查属于对证据的关联性审查行政处罚法38条

……对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，行政机关的负责人应当集体讨论决定。

（三）行政诉讼证据的特有特征证据来源的特定性主要是在行政程序中已产生或确定的证据证据证明对象的特殊性（单一性）被诉行政行为的合法性举证责任分配的特殊性最主要的证明主体为行政机关和法律法规规章授权的组织二、行政诉讼证据的学理分类本证与反证原始证据与传来证据直接证据与间接证据直接证据与间接证据直接证据：能单独、直接证明案件主要事实的证据间接证据：不能单独、直接证明案件主要事实的证据实例卫生局不给甲颁发卫生许可证（医院诊断其患有传染病的诊断书）公安局认定甲盗窃乙家物品（在甲家搜查到的乙的失窃物品、甲留在乙家失窃现场的指纹、目击甲在案发现场的证人证言、甲撬窃锁的工具）直接证据的证明力一般大于间接证据20050239．谢某对某公安局以其实施盗窃为由处以15日拘留的处罚不服，向法院提起行政诉讼。该局向法院提供的证据有：报案人的报案电话记录、公安人员询问笔录、失窃现场勘验笔录、现场提取指纹一枚，及该指纹系谢某左手拇指所留的鉴定书。下列哪一种说法是正确的？C．某公安局提供的证据均为直接证据

D．根据某公安局所提供的证据，可以认定其处罚决定证据确实充分三、行政诉讼法定证据的种类新法33条证据包括：（一）书证；（二）物证；（三）视听资料；（四）电子数据；（五）证人证言；（六）当事人的陈述；（七）鉴定意见；（八）勘验笔录、现场笔录。

以上证据经法庭审查属实，才能作为定案的根据。（一）书证作为证据的文书，以其内容、文字、符号、图画等来表达一定的思想并用以证明案件事实的材料行政决定书、公证书、证明书、许可证、执照、通知书

（二）物证作为证据的物品，以其存在的外形、规格、质量、特征等形式来证明案件事实的物品实例杨某在报纸上发表了一篇涉及周某的文章，周某诉杨某侵害其名誉权。在诉讼中，周某提出其在某市购买的报纸，证明杨某的侵权行为已经波及到该市；而该报纸上的文章证明杨某损害了周某的名誉权。请问该报纸是物证还是书证？物证与书证的区别同一物体以其包含的思想内容来证明就是书证；以其存在形式、外部特征、内在属性来证明就是物证真题探究20140298.经夏某申请，某县社保局作出认定，夏某晚上下班途中驾驶摩托车与行人发生交通事故受重伤，属于工伤。夏某供职的公司认为其发生交通事故系醉酒所致，向法院起诉要求撤销认定。某县社保局向法院提交了公安局交警大队交通事故认定书、夏某住院的病案和夏某同事孙某的证言。下列说法正确的是:A.夏某为本案的第三人

B.某县社保局提供的证据均系书证

C.法院对夏某住院的病案是否为原件的审查，系对证据真实性的审查20150284．梁某酒后将邻居张某家的门、窗等物品砸坏。县公安局接警后，对现场进行拍照、制作现场笔录，并请县价格认证中心作价格鉴定意见，对梁某作出行政拘留8日处罚。梁某向法院起诉，县公安局向法院提交照片、现场笔录和鉴定意见。下列哪些说法是正确的？A．照片为书证（四）电子数据民诉法解释第116条视听资料包括录音资料和影像资料。电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。视听资料和电子证据的区分视听资料是以模拟信号的方式在介质上进行存储的数据，应限定于以模拟录音录像设备如磁带录像机、磁带录音机、胶卷相机等设备形成的数据。电子数据是以数字信号的方式在介质上进行存储的数据。电子数据则更强调数据的记录方式，是指以电子方式记录的数据。（八）现场笔录又称为当场记录，行政机关及其公务员在执行职务过程中，对某些事项当场所作的能够证明案件事实的记录行政诉讼独有的证据种类通常在事后难以取证或证据难保全的情况下使用只能现场制作，不能事后补作第二节举证责任的分配和举证期限被告举证责任的特定范围与期限被告补充收集证据的权利及其限制原告的举证责任原告提供证据的诉讼价值及其期限第二节举证责任的分配和举证期限司考：举证责任的分配是法律按照一定的标准，规定应当由哪一方当事人对诉讼中的相关事实提供证据加以证明，否则就应承担败诉后果的问题。举证责任的分配，是证据制度中十分重要的问题，关系到对当事人权益的保护和诉讼公平正义的实现。行政诉讼因其性质的特殊性，在举证责任的分配方面也体现出独特性。一、被告举证责任的特定范围和期限新法第34条

被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。新法67条人民法院应当在立案之日起五日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。……

司考：行政诉讼确立被告对被诉行政行为合法性负担举证责任的原则主要基于以下原因:第一，是被告行政机关在行政程序中必须遵循“先取证、后裁决”规则的自然延伸。第二，有利于发挥行政机关的举证优势，保护公民或者组织的诉权，体现了负担公平原则。

第三，有利于行政机关认真行使权力，严格执法，促进依法行政。行政机关负担这样一种责任：即在进人行政诉讼程序之前，作出行政行为时，就应当具有事实根据和法律根据，否则其所作出的行政行为就是违法的，将会被法院撤销。被告因不可抗力等正当事由不能提供（已经收集的证据）的，经法院准许，可以延期提供（新法36条）证据规定第一条2

被告因不可抗力或者客观上不能控制的其他正当事由，不能在前款规定的期限内提供证据的，应当在收到起诉状副本之日起十日内向人民法院提出延期提供证据的书面申请。人民法院准许延期提供的，被告应当在正当事由消除后十日内提供证据。逾期提供的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据。法院立案法院裁判接收起诉状收到起诉状副本发送诉状副本法院指定交换日开庭审理法庭调查7日5日10日15日原告举证原告获准延期举证被告举证申延被告获准补充证据正当事由消除后10日内练习题某市计量局经检测认定，某公司所生产的眼睛镜片质量不合格，于是对其做出停业处罚。该公司起诉，2015年5月5日，人民法院将起诉状副本送达某市计量局，5月6日，某市计量局发生火灾，导致检验报告受损，5月14日，计量局提交答辩状，5月25日法院开庭，请问以下说法正确的是？A．计量局可于开庭时提交检验报告B．计量局开庭时提交检验报告须经法院准许C．计量局不可以自行补充证据D．法院应认定该处罚无证据二、被告补充、收集证据的权利及其限制新法67条

……被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交（当初）作出行政行为的（全部）证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。……

遵循“先取证、后决定”的基本程序规则调查取证行政立案行政决定法院立案法院裁判原告起诉行政程序诉讼程序行政复议（案卷内证据，自行收集且充当）收到起诉状副本15日作出行政行为后终结（案卷外证据排除，不可自收）原机关未向复议机关提出复议机关收集和补充（一）被告提供证据作为定案根据必须具备的条件被告在行政程序中已经收集该证据在行政程序中充当了行政行为的事实根据1.作出行政行为时，即在行政程序中已经收集的证据反面：被告在行政程序终结后自行收集的证据不能作为认定被诉具为合法的依据被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据【证据60条（一）】证据61条

复议机关在复议程序中收集和补充的证据，……，不能作为人民法院认定原具体行政行为合法的依据。2.该被收集的证据在行政程序中充当了行政行为的事实根据反面：被告已经收集，但没有作为具为事实根据的证据，也不能作为具为合法性的依据原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据。【证据第六十条（三）】证据61条

……作出原具体行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据，不能作为人民法院认定原具体行政行为合法的依据。

练习题陈、王、李发生争执，李伤，县公安局罚陈200元，拘王5日，陈、王不服，向市局复议，维持。陈、李不服，起诉。主要证据：陈、王、李的陈述，县局作出处罚时即已收集，但其处罚决定仅仅根据李的陈述作出；旁观者刘某证言，市局收集；县医院提供的伤势认定书，诉讼过程中县局自行收集。上述哪些证据不可以作为法院认定县公安局处罚决定合法的依据？（二）被告可以补充证据的特别情形及其条件实例：某建筑工地价值300元材料被盗，两人作证当天下午3时见甲偷，公安局向甲核实，甲只说任由其处置。公安局拘留甲15日。甲起诉，诉讼过程中，甲提供乙证人证言：案发时甲乙丙丁正在丙家中打麻将。公安局措手不及。为验证乙提供证言的真实性：法院通知其他证人丙丁作证？法院批准由公安局向乙丙丁收集证据？（二）被告可以补充证据的特别情形及其条件新法36条2

原告或者第三人提出其在行政程序中没有提出的反驳理由或者证据的，经人民法院准许，被告可以补充证据。

20050245．黄某在与陈某的冲突中被陈某推倒后摔成轻微伤，甲市乙县公安局以此对陈某作出行政拘留15日的决定。陈某不服申请复议，甲市公安局维持了原处罚决定。陈某向法院提起诉讼。庭审中，陈某提出该处罚未经过负责人集体讨论，一审法院遂要求被告补充提供该处罚由负责人集体讨论决定的记录。下列哪一种说法是正确的？

C．法院要求被告补充记录的做法不符合法律规定三、原告的举证责任起诉人的初步证明责任申请履行法定职责证明责任行政赔偿、补偿诉讼中的损害证明责任由原告承担举证责任的其他情形（一）起诉人的初步证明责任执行解释27条原告对下列事项承担举证责任：

（一）证明起诉符合法定条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外；证据第四条1

公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。（一）起诉人的初步证明责任新法49条提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。（一）起诉人的初步证明责任在审判实践中应当将“符合起诉条件”限定在具有“事实根据”和“原告资格”被诉行政行为的存在被诉行政行为与起诉人有利害关系

真题探究20100289.市城管执法局委托镇政府负责对一风景区域进行城管执法。镇政府接到举报并经现场勘验，认定刘某擅自建房并组织强制拆除。刘某父亲和嫂子称房屋系二人共建，拆除行为侵犯合法权益，向法院起诉，法院予以受理。关于此案，下列哪些说法是正确的?A.此案的被告是镇政府B.刘某父亲和嫂子应当提供证据证明房屋为二人共建或与拆除行为有利害关系D.被告应当提供证据和依据证明有拆除房屋的决定权和强制执行的权力（二）申请履行法定职责证明责任新法38条1在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：

1.被告应当依职权主动履行法定职责的实例:某公民钱包被抢，某公安局干警视而不见。诉至法院。该公民是否需要对曾经申请公安局保护其人身权的事实承担举证责任？2.原告因正当理由不能提供证据的实践中由于原告因正当理由不能提供证据的，再由原告承担是不适宜的。如行政机关申请登记制度不健全，致使申请人在确实已提出申请，却因行政机关的原因而无法证明曾提出申请的现象。证据规定：原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明（取消）（三）行政赔偿、补偿诉讼中的损害证明责任新法38条2在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。真题探究20150285．丁某以其房屋作抵押向孙某借款，双方到房管局办理手续，提交了房产证原件及载明房屋面积100平方米、借款50万元的房产抵押合同，该局以此出具房屋他项权证。丁某未还款，法院拍卖房屋，但因房屋面积只有70平方米，孙某遂以该局办理手续时未尽核实义务造成其15万元债权无法实现为由，起诉要求认定该局行为违法并赔偿损失。对此案，下列哪些说法是错误的？B．孙某应对房管局的行为造成其损失提供证据（四）由原告承担举证责任的其他情形实例：司机因违章停车，被公安局罚款而诉至法院。司机说是为了救人而停车。这一事实应当由司机举证还是由公安局举证？四、原告提供证据的诉讼价值及其期限原告提供证据的诉讼价值原告和第三人的举证期限（一）原告提供证据的诉讼价值实例：环保局认为某企业超标排放污水而进行处罚，某企业诉至法院。诉讼中，环保局未举证。某企业向法院提供了排放污水数量的证据，这一证据恰恰证明其排污超标。法院能否采信某企业提供的证据，判断环保局的处罚决定合法？（一）原告提供证据的诉讼价值新法37条原告可以提供证明行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告（对行政行为合法性）的举证责任。真题探究20120298.某药厂以本厂过期药品作为主原料，更改生产日期和批号生产出售。甲市乙县药监局以该厂违反《药品管理法》第49条第1款关于违法生产药品规定，决定没收药品并处罚款20万元。药厂不服向县政府申请复议，县政府依《药品管理法》第49条第3款关于生产劣药行为的规定，决定维持处罚决定。药厂起诉。关于本案的举证与审理裁判，下列说法正确的有:B.药厂提供的证明被诉行政行为违法的证据不成立的，不能免除被告对被诉行政行为合法性的举证责任真题探究20090287.许某与汤某系夫妻，婚后许某精神失常。二人提出离婚，某县民政局准予离婚。许某之兄认为许某为无民事行为能力人，县民政局准予离婚行为违法，遂提起行政诉讼。……下列哪些选项是正确的？A.原告需对县民政局准予离婚行为违法承担举证责任敬请注意原告证明行政行为违法并非是承担举证责任，而是其享有举证权利的体现（二）原告和第三人的举证期限证据第七条原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据之日提供证据。因正当事由申请延期提供证据的，经人民法院准许，可以在法庭调查中提供。逾期提供证据的，视为放弃举证权利。原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。法院立案法院裁判接收起诉状收到起诉状副本发送诉状副本法院指定交换日开庭审理法庭调查7日5日10日15日原告举证原告获准延期举证被告举证申延被告获准补充证据正当事由消除后10日内司考：被告举证期限短于原告举证期限的规定，具有合理性。被告在行政诉讼中所提供的证据，应是在行政程序中已收集的证据，一般情况下，15日的举证期限对行政机关足够了。而原告收集证据往往需要一个过程，过短的期限限制，不利于保护原告的合法权益。杨昆诉吉林师范大学履行颁发学位证法定职责案:（2015）四行终字第12号二审审理期间上诉人向法庭提交了，证明被上诉人没有按照监考步骤将上诉人的考试情况上报主办方，及被上诉人作为专业英语八级考试的考点无权按照本校的规定对本次考试违纪作出处理决定的证据材料及相关法律、法规。被上诉人在庭审后向本院提交了，证明被上诉人当时已经按照监考的步骤将上诉人的违纪情况上报主办方的证据材料。杨昆诉吉林师范大学履行颁发学位证法定职责案:（2015）四行终字第12号对诉讼双方当事人在二审提交的证据材料，因诉讼双方当事人对对方提交的证据材料的真实性或所主要证明的问题提出异议，且诉讼双方当事人均无证据证明存在延期提交证据法定理由，故对诉讼双方当事人二审审理期间提交的证据，本院不予确认.20030227.甲向法院提起行政诉讼，诉称某公安分局在他不在家的情况下，撬锁对其租住的房屋进行治安检查，之后未采取任何保护措施即离开，致使其丢失现金５０００元，要求被告赔偿损失。甲向法院提供了其工资收入证明、银行取款凭单复印件、家中存有现金的同乡证言和房东听到其丢失现金的证言。下列说法哪一个是正确的？D.上述证据在开庭审理前提交法院才有效第三节调取和保全证据行政诉讼证据的调取证据保全一、行政诉讼证据的调取人民法院依职权主动调取证据人民法院依申请调取证据（一）人民法院依职权主动调取证据新法40条人民法院有权向有关行政机关以及其他组织、公民调取证据。但是，不得为证明行政行为的合法性调取被告作出行政行为时未收集的证据。证据22条

……有下列情形之一的，人民法院有权向有关行政机关以及其他组织、公民调取证据：

（一）涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的事实认定的；

（二）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。1.涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的事实认定的有权而非必须，属于司法自由裁量实例A：环保局因甲造纸厂排放污水而处以大额罚款。诉讼中，甲造纸厂认为环保局滥用职权，理由是乙造纸厂同样排放污水未受处罚。乙造纸厂排放污水的证据法院是否有必要调取？实例B：某企业排放有毒气体，居民要求环保局制止未果而诉。诉讼中，环保局提供其对该企业生产过程和污染情况的调查报告。居民只提供了医院提供的当地居民一种多发病可能与该气体有关系的证明。在居民没有申请法院调取某企业排放有毒气体的检测结论的情况下，法院是否应当通过委托鉴定等方式主动调取相关证据？2.涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的

实例：一方当事人提出合议庭成员与另一方当事人是世家至交，该成员拒不承认。法院是否可以调取证据？（二）人民法院依申请调取证据

1.条件和目的的限制新法41条与本案有关的下列证据，原告或者第三人不能自行收集的，可以申请人民法院调取：

（一）由国家有关部门保存而须由人民法院调取的证据；

（二）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据；

（三）确因客观原因不能自行收集的其他证据。

（二）人民法院依申请调取证据

2.申请调取证据的要求及其程序证据24条1当事人申请人民法院调取证据的，应当在举证期限内提交调取证据申请书。证据25条1

人民法院对当事人调取证据的申请，经审查符合调取证据条件的，应当及时决定调取；不符合调取证据条件的，应当向当事人或者其诉讼代理人送达通知书，说明不准许调取的理由。

规范和弱化法院调取证据，避免“当事人动动嘴，法官跑断腿”杨昆诉吉林师范大学履行颁发学位证法定职责案:（2015）四行终字第12号二审审理期间上诉人……同时向本院提交申请，申请调取：1、关于全国英语专业八级考试的性质、考试中出现违纪如何处理？此考试结果对考生毕业、学位获得的作用和影响。2、2014年度吉林师范大学考点对上诉人杨昆等违纪考生上报主办方以及主办方对此如何处理的具体情况。杨昆诉吉林师范大学履行颁发学位证法定职责案:（2015）四行终字第12号对上诉人提交的调取证据申请，本院认为，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第二十四条第一款"当事人申请人民法院调取证据的，应当在举证期限内提交调取证据申请书"，按照法律规定上诉人应在一审庭审前提交证据，故上诉人提交的该调取证据申请超过法定申请时限，对该项申请本院不予支持。二、证据保全证据保全的条件和申请要求证据保全措施（一）证据保全的条件和申请要求新法42条在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。证据27条

当事人根据行政诉讼法……的规定向人民法院申请保全证据的，应当在举证期限届满前以书面形式提出，并说明证据的名称和地点、保全的内容和范围、申请保全的理由等事项。

当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。

法律、司法解释规定诉前保全证据的，依照其规定办理。20070245．关于行政诉讼中的证据保全申请，下列哪一选项是正确的？A．应当在第一次开庭前以书面形式提出B．应当在举证期限届满前以书面形式提出C．应当在举证期限届满前以口头形式提出D．应当在第一次开庭前以口头形式提出（二）证据保全措施证据第二十八条人民法院依照行政诉讼法……规定保全证据的，可以根据具体情况，采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作询问笔录等保全措施。

人民法院保全证据时，可以要求当事人或者其诉讼代理人到场。

第四节证据的质证和认定证据的出示和质证证人、鉴定人、专业人员的出庭作证证据的认证规则证据的证明效力一、证据的出示和质证证据出示和质证的原则对人民法院调取证据的出示或质证质证的内容和方式新证据的质证和界定（一）证据出示和质证的原则

1.一般原则新法43条1

证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。……证据35条1

证据应当在法庭上出示，并经庭审质证。未经庭审质证的证据，不能作为定案的依据。所有一审行政案件必须（不公开）开庭审理证据在作为定案根据之前，应经过庭审质证

2.特殊情况1证据第三十五条2

当事人在庭前证据交换过程中没有争议并记录在卷的证据，经审判人员在庭审中说明后，（当事人没有提出异议），可以作为认定案件事实的依据。应当根据庭前交换过程中记录的案卷判断有无争议当事人可以反悔，重新提出异议2.特殊情况2证据第三十六条

经合法传唤，因被告无正当理由拒不到庭而需要依法缺席判决的，被告提供的证据不能作为定案的依据，但当事人在庭前交换证据中没有争议的证据除外。证据无法质证，有失诉讼程序的公平、公正若当事人在庭审中反悔或重新提出异议，这些证据不能认定3.特殊情况3新法43条1

……对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据，不得在公开开庭时出示。开庭审理分为公开开庭审理和不公开开庭审理20040247B.涉及商业秘密的证据，可以不公开质证（二）对人民法院调取证据的出示或质证证据第三十八条

当事人申请人民法院调取的证据，由申请调取证据的当事人在庭审中出示，并由当事人质证。

人民法院依职权调取的证据，由法庭出示，并可就调取该证据的情况进行说明，听取当事人意见。20040247A.人民法院依职权调取的证据，应当在法庭出示，由当事人质证（三）质证的内容和方式证据第三十九条当事人应当围绕证据的关联性、合法性和真实性，针对证据有无证明效力以及证明效力大小，进行质证。

经法庭准许，当事人及其代理人可以就证据问题相互发问，也可以向证人、鉴定人或者勘验人发问。

当事人及其代理人相互发问，或者向证人、鉴定人、勘验人发问时，发问的内容应当与案件事实有关联，不得采用引诱、威胁、侮辱等语言或者方式。

（四）新证据的质证和界定证据第五十二条本规定第五十条和第五十一条中的“新的证据”是指以下证据：

（一）在一审程序中应当准予延期提供而未获准许的证据；

（二）当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许或者未取得，人民法院在第二审程序中调取的证据；

（三）原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据。

（四）新证据的质证和界定证据第五十条

在第二审程序中，对当事人依法提供的新的证据，法庭应当进行质证；当事人对第一审认定的证据仍有争议的，法庭也应当进行质证。20040247C．第二审程序中，所有第一审认定的证据无须再质证证据第五十一条

按照审判监督程序审理的案件，对当事人依法提供的新的证据，法庭应当进行质证；因原判决、裁定认定事实的证据不足而提起再审所涉及的主要证据，法庭也应当进行质证。

二、证人、鉴定人、专业人员的出庭作证（一）证人出庭作证

1.证人的涵义和资格证据第四十一条凡是知道案件事实的人，都有出庭作证的义务。……证据第四十二条不能正确表达意志的人不能作证。

根据当事人申请，人民法院可以就证人能否正确表达意志进行审查或者交由有关部门鉴定。必要时，人民法院也可以依职权交由有关部门鉴定。不能作证者：（间歇性）精神病人；酗酒后丧失正确表达意志能力的人民事诉讼证据第五十三条2

待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。

2.当事人提交书面证言的情形证据第四十一条凡是知道案件事实的人，都有出庭作证的义务。有下列情形之一的，经人民法院准许，当事人可以提交书面证言：

（一）当事人在行政程序或者庭前证据交换中对证人证言无异议的；

（二）证人因年迈体弱或者行动不便无法出庭的；

（三）证人因路途遥远、交通不便无法出庭的；

（四）证人因自然灾害等不可抗力或者其他意外事件无法出庭的；

（五）证人因其他特殊原因确实无法出庭的。

3.当事人申请证人出庭作证的期限证据第四十三条当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出，并经人民法院许可。人民法院准许证人出庭作证的，应当在开庭审理前通知证人出庭作证。

当事人在庭审过程中要求证人出庭作证的，法庭可以根据审理案件的具体情况，决定是否准许以及是否延期审理。

20040297.某县公安局以郭某因邻里纠纷殴打并致邱某轻微伤为由，对郭某作出拘留10天的处罚。郭某向法院提起诉讼。某县公安局向法院提交了处罚的主要证据，华某和邱某舅舅叶某二人的证言及该县中心医院出具的邱某的伤情证明。下列说法正确的是：

B.某县公安局申请华某出庭作证，应当在开庭前提出20080250．某区城管执法局以甲工厂的房屋建筑违法为由强行拆除，拆除行为被认定违法后，甲工厂要求某区城管执法局予以赔偿，遭到拒绝后向法院起诉。甲工厂除提供证据证明房屋损失外，还提供了甲工厂工人刘某与当地居民谢某的证言，以证明房屋被拆除时，房屋有办公用品、机械设备未搬出，应予赔偿。某区城管执法局提交了甲工厂工人李某和执法人员张某的证言，以证明房屋内没有物品。下列哪一选项是正确的？D．在庭审过程中，甲工厂要求刘某出庭作证，法院应不予准许4.原告或者第三人要求行政执法人员出庭作证的情形证据第四十四条有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证：

（一）对现场笔录的合法性或者真实性有异议的；

（二）对扣押财产的品种或者数量有异议的；

（三）对检验的物品取样或者保管有异议的；

（四）对行政执法人员的身份的合法性有异议的；

（五）需要出庭作证的其他情形。5.对证人出庭作证的程序性要求证据第四十五条证人出庭作证时，应当出示证明其身份的证件。法庭应当告知其诚实作证的法律义务和作伪证的法律责任。

出庭作证的证人不得旁听案件的审理。法庭询问证人时，其他证人不得在场，但组织证人对质的除外。6.对证人陈述的要求证据第四十六条

证人应当陈述其亲历的具体事实。证人根据其经历所作的判断、推测或者评论，不能作为定案的依据。实例：张三说，李四告诉他，甲把乙打伤李四是否告诉张三甲把乙打伤甲把乙打伤原始证据与传来证据一般证人的意见证词和专家证人的意见证词（二）鉴定人和专业人员出庭作证

1.鉴定人出庭的原则及其例外证据第四十七条当事人要求鉴定人出庭接受询问的，鉴定人应当出庭。鉴定人因正当事由不能出庭的，经法庭准许，可以不出庭，由当事人对其书面鉴定结论进行质证。

鉴定人不能出庭的正当事由，参照本规定第四十一条的规定。

对于出庭接受询问的鉴定人，法庭应当核实其身份、与当事人及案件的关系，并告知鉴定人如实说明鉴定情况的法律义务和故意作虚假说明的法律责任。

20040272.公安局以徐某经营的录像厅涉嫌播放淫秽录像为由，将录像带、一台VCD机和一台彩色电视机扣押，对徐某作出罚款500元的决定。徐某不服提起行政诉讼后，公安局向法院提交了有关录像带的鉴定结论。下列说法哪些是正确的？C. 徐某要求鉴定人出庭接受询问，除有正当事由外鉴定人应当出庭2.专业人员的出庭与对质证据第四十八条对被诉具体行政行为涉及的专门性问题，当事人可以向法庭申请由专业人员出庭进行说明，法庭也可以通知专业人员出庭说明。必要时，法庭可以组织专业人员进行对质。

当事人对出庭的专业人员是否具备相应专业知识、学历、资历等专业资格等有异议的，可以进行询问。由法庭决定其是否可以作为专业人员出庭。

专业人员可以对鉴定人进行询问。

三、证据的认证规则应予排除的证据（不能作为定案根据）需要补强的证据（不能单独作为定案根据）推理不需要补强并且不应予以排除的证据（能够单独作为定案根据，直接证据）1.应予排除的证据

⑴非法证据排除规则证据第五十七条下列证据材料不能作为定案依据：

（一）严重违反法定程序收集的证据材料；

（二）以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料；

（三）以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料；1.应予排除的证据

⑴非法证据排除规则（四）当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料；（五）在中华人民共和国领域以外或者在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区形成的未办理法定证明手续的证据材料；证据第五十八条以违反法律禁止性规定或者侵犯他人合法权益的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。

1.应予排除的证据

⑵原告漠视行政程序的案卷外证据排除规则证据第五十九条

被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供证据，原告依法应当提供而拒不提供，在诉讼程序中提供的证据，人民法院一般不予采纳。1.应予排除的证据

⑶违反“先取证、后裁决”原则的案卷外证据排除规则证据第六十条下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据：

（一）被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据；

（二）被告在行政程序中非法剥夺公民、法人或者其他组织依法享有的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据；

（三）原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据。1.应予排除的证据

⑶违反“先取证、后裁决”原则的案卷外证据排除规则证据第六十一条复议机关在复议程序中收集和补充的证据，或者作出原具体行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据，不能作为人民法院认定原具体行政行为合法的依据。1.应予排除的证据

⑷排除不具有真实性的证据证据第五十七条下列证据材料不能作为定案依据：（六）当事人无正当理由拒不提供原件、原物，又无其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品；（七）被当事人或者他人