法考-08商法-案例指导用书【】

商经-案例指导一、公司的设立——英华公司设立纠纷案案例指引本案例围绕公司的设立、股东的出资责任、隐名股东、公司章程以及公司资本与公司资产等法律关系而展开，对于理解和学习公司设立程序和股东资本制度有较强的参考意义。案情2016年12月4日，李鹏飞与张三、李四、王五、赵六、郑七五个自然人，签订了《股东投资协议》，约定共同出资设立英华装饰有限公司(以下简称英华公司)，约定公司注册资本为2000万元，先由各投资人按照各自认缴比例实际缴纳各自认缴部分的50%，其余的50%在公司成立后5年内缴足。其中，李鹏飞的出资比例为50%，其以位于新天地广场的200平方米房产的所有权(评估价值500万元)作为出资李四以一张由万豪公司开具的金桥工商银行为付款人、李四为收款人的票面金额为100万元的远期汇票作为出资，王五以其持有的巨华公司10%的股权作为出资，其他三人各持股10%，现金缴纳100万元作为出资。《股东投资协议》第9条还约定，“股东有下列情形之一时，经股东会三分之二以上出资额的股东书面同意，可以决议取消其出资股东资格：…3。受到刑事、民事、行政处罚；4。有意违背章程的规定或严重违反公司的规章制度，给公司带来严重后果;5.未缴纳认缴出资或者抽逃全部出资的;6.其他严重损害公司利益的情形;因上述原因丧失股东资格，由股东会决定并处分其股东利益，价款归原股东所有;若给公司造成损失的，公司可追究其经济赔偿责任"。后"公司注册资本2000万元"写入公司章程，并进行了工商登记另外，事实上，李鹏飞所持的股份为英派斯建材销售有限公司(以下简称英派斯公司)实际上的出资，英派斯公司为了经营方便，遂与公司执行董事李鹏飞签订了《代持股协议》，约定英派斯公司实际出资于英华公司，其股权由李鹏飞代为持有，李鹏飞行使股东权利的重大行为须经过英派斯公司股东会1/2以上股东同意方可，否则无效。英华公司于2017年1月24日成立。公司设立和经营过程中，发生如下事实:(1)2016年12月，张三以自己的名义与新天地广场签订了300平方米房屋的租赁合同，现新天地广场以英华公司欠付租赁费为由，要求英华公司支付租赁费并支付违约金。依据房屋租赁合同约定，张三确实拖欠了新天地广场的租赁费，并同时约定了违约金。由于英华公司认为张三签订的合同租金太高，故直到2017年1月英华公司成立后，该租赁费尚未支付。(2)2017年1月，李四作为出资的以金桥工商银行为付款人的汇票到期前，因付款人金桥工商银行以出票人账户资金不足为由拒绝承兑，英华公司未收到该款项。(3)2017年1月15日，赵六作为出资打入英华公司在银行预设账户中的100万元货币被赵六的债权人申请人民法院查封并划扣归还债权人。英华公司提出执行异议，认为依照货币"占有即所有"的特征，该笔资金自赵六打入特定账户时起，所有权即已经转移，该执行异议被法院驳回。(4)2017年2月，英华公司发现王五作为出资的巨华公司10%的股权因巨华公司被法院宣告破产而根本无价值，各债权人针对巨华公司的破产申请在2016年7月即被人民法院受理。(5)2017年4月，张三因酒驾被当地法院判处拘役6个月，罚金5000元。公司依据《股东投资协议》第9条之约定，召开股东会议，公司2/3以上出资的股东均同意解除张三的股东资格，并作出决议处分张三名下对应的股权，将价款返还于张三。张三认为，该情形仅在《股东投资协议》中作了约定，公司成立时的公司章程中对此并无规定。且公司成立之后《股东投资协议》已为公司章程所取代。故其认为股东会解除其股东资格的决议并无章程依据而无效。(6)2017年6月，李四不幸因病死亡，李四之妻华小文欲继承李四名下的股权，李鹏飞、张三、李四均同意，但王五与赵六认为华小文人不好相处，不同意华小文加入，且二人均按照公司章程的约定主张优先购买该股权。英华公司设立时公司章程约定，若有自然人股东死亡，其法定继承人在两人以内的，可以继承股东资格，但其他股东在继承人继承时享有优先购买权，价格由主张优先购买权的股东与继承人协商确定，协商不成时，由双方共同委托的第三方评估机构评估的价格为准。(7)2017年10月，英派斯公司认为李鹏飞在英华公司的几次股东会决议中，超越了代持股协议约定中赋予其的权限，多次自作主张，不向公司汇报且未取得公司的同意，在英华公司召开的股东会上完全按照自已的意思表达意见，损害了英派斯公司的利益，故召开董事会，免除执行董事的职务，并向英华公司主张由自己直接行使股东权利。(8)2017年9月，得知英派斯公司要撤换其职位消息的李鹏飞将其所持有的全部英华公司的股权在征得公司其他股东一致同意的情形下转让于毫不知情的邢文武，邢文武以200万元购得李鹏飞名下的全部股权，李鹏飞协助邢文武办理了登记过户手续。(9)2017年10月，由于各投资人上述行为，英华公司的经营陷入困境。英华公司的债权人远舰公司发现英华公司的资产仅有股东出资的1000万元投资，未满足章程和工商登记中登记的2000万元，根本不足以偿还债务，遂提起诉讼要求各股东在未足额出资的范围内向其承担债务。（10)针对远舰公司的主张，邢文武认为，远舰公司应当向李鹏飞主张债权，理由是自己是购买李鹏飞的股份，李鹏飞对其隐瞒了未缴足出资的事实。|问题|1.新天地广场2017年2月起诉英华公司，要求支付租金并赔偿违约金，英华公司是否有抗辩理由?为什么?2.金桥工商银行拒付汇票金额的理由是否合法?此情形下，英华公司有权采取何种救济手段?依据是什么?3.对于股东赵六打入英华公司账户的100万元被赵六的债权人申请查封并扣划的行为，英华公司的执行异议被法院驳回，你认为该驳回是否有理?为什么?4.王五出资的巨华公司的股权效力如何?英华公司应当如何处理?5.对于公司股东会针对"张三因被当地法院判处拘役"的情形而依据股东投资协议第9条作出的解除张三股东资格的决议，张三的抗辨理由是否成立?为什么?6.对于李四死亡之后的股权继承，李四之妻华小文能否依法继承?王五、赵六要求按照章程规定行使优先购买权的主张能否成立?为什么?7.英派斯公司解除李鹏飞执行董事职务并且要求自己直接行使股东权利的请求如何实现?依据是什么?8.李鹏飞处分其名下股权，邢文武受让该股权的效力如何?英派斯公司欲主张该受让无效是否能够成立?为什么?9.英华公司的债权人远舰公司主张英华公司的各位股东应当在注册资本金额范围内承担补充赔偿责任，该主张是否合法?10.邢文武作为李鹏飞原股权的持有人，现咨询于作为律师的你，你将为他提出何种建议以最大限度地保护邢文武的权益?二、公司出资制度CASE——三弘公司出资纠纷案|案例指引|本案例围绕公司的出资制度而展开，主要考查股东出资的方式、股东的出资责任，隐名股东代持股协议的法律效力及股东资格的确认，瑕疵出资、抽逃出资和未足额出资股东的法律责任承担等内容。本案例对于理解公司股东出资制度和发起人股东的法律责任有着较强的参考意义。|案情|三弘公司于2016年1月20日在甲市工商行政管理局登记设立，注册资金为1000万元，股东在工商登记机关登记为沈某、朱某、刘某、孟某、付某、段某六人以及鼎辉公司。其中，沈某以厂房一处作为出资，评估作价为400万元;朱某以一项专利使用权作为出资，评估作价为100万元;刘某以其在山阳公司持有的20%的股权作价出资，该股权评估为100万元;孟某以其所有的在甲市的房产一处作为出资，经过评估作价，该房产价值为100万元;付某认缴100万元，以货币50万元和一处房产评估作价为50万元作为出资;段某以100万元货币实缴出资;鼎辉公司以其对大田公司享有的100万元债权作为出资。从2016年1月20日公司设立至2018年4月1日发生纠纷，三弘公司及各位股东发生下列事实:(1)2017年1月14日，段某以三弘公司假冒其签名为由，要求确认其不具有三弘公司的股东资格。三弘公司辩称段某是三弘公司的股东。经法院审理查明，在三弘公司的设立登记资料中，有以下4份文件签有"段某"的字样:公司设立时召开的股东会议决议，三弘公司章程，段某的身份证复印件、由甲市工商行政管理局加盖"经核对与原件一致"章以及对公司住所地小区物业的承诺书。经法院查明，段某在庭审中对于三弘公司设立登记资料中出现的"段某"字样系由他人代签不持异议，仅对他人代签的原因存在争议，认为是三弘公司假冒其签名的方式将其登记为股东。法院同时查明2016年底段某与公司曾经协商过股份回购事宜。(2)沈某名下的出资厂房实际上是道格拉斯公司的厂房，沈某系道格拉斯公司的总经理(法定代表人)，其于2016年2月1日即将该出资的厂房全部移交占有给三弘公司，直到2018年2月1日，经过公司筹委会一再催促，沈某才将道格拉斯公司名下的厂房过户至三弘公司名下。（3)朱某认缴出资100万元，在章程中承诺以其持有的专利使用权作为出资。(4)刘某作为出资的山阳公司的股权为其在山阳公司认缴的出资，虽然该股权已经于2016年2月1日从刘某名下过户至三弘公司，但实际上刘某在山阳公司认缴的出资并未实际缴纳。(5)某作为出资的房产已经于2016年2月交付给三弘公司实际占有和使用，但因为该房产之上存在建设银行的抵押权而至今未办理过户手续至三弘公司。（6）付某作为出资的50万元和一处房产均为付某在退休前任国税局局长受贿所得，付某的贪污行为已经为人民法院判决确认，现有关部门向三弘公司发出通知，要求配合处置付某名下出资形成的股权。(7)2018年3月1日，沈某以三弘公司名义与道格拉斯公司签订租赁厂房协议，租期为10年，租金共计500万元，该500万元已经支付。租赁合同中约定的承租厂房虽然名字不同，实际上就是道格拉斯公司以沈某名义出资到三弘公司的厂房。(8)鼎辉公司作为出资的对大田公司享有的100万元债权有明确的合同约定，且已届清偿期。|问题|1.根据案情中所列事实，应当如何认定段某的股东资格?2.沈某以道格拉斯公司所有的厂房出资，如何认定其股东资格?3.朱某以其持有的专利使用权作为出资，如何认定其出资的效力?如何处理其股东资格的争议?4.刘某出资的股权是否合法?三弘公司对该瑕疵出资，有权以何种方式进行处理?5.孟某以房产出资，根据案件情形，分析孟某的股东资格及出资状况。6.在付某被追究刑事责任之后，其出资的货币和房产形成的三弘公司的对应股权应当如何处置?7.如何认定沈某与道格拉斯公司签订厂房租赁合同行为的法律效力?对于沈某以及道格拉斯公司的该违法行为，三弘公司有权采取何种救济措施?8.试述鼎辉公司出资的债权是否具有法律效力?鼎辉公司的股东资格应当如何认定?三、公司股东的权利义务CASE——雷奥公司股东权利义务纠纷案|案例指引本案例重点考查公司的股东的权利与义务纠纷的处理，主要考查股东权利的特征、股东权利的原则、股东权利的内容、股东权利的类型、股东的一般义务、控股股东的特别义务、公司实际控制人及其义务等内容，对于处理公司股东权利纠纷具有重要的参考意义。|案情|雷奥公司成立于2009年，主要经营煤炭。股东是标志公司以及高某、董某。章程规定公司的注册资本是1000万元，三个股东的持股比例是5:3:2;各股东应当在公司成立时一次性撒清全部出资。标志公司将之前归其所有的某公司的净资产经会计师事务所评估后作价500万元用于出资，这部分资产实际交付给雷奥公司使用;高某和董某以货币出资，公司成立时高某实际支付了100万元，董某实际支付了50万元。标志公司委派郝某担任雷奥公司的董事长兼法定代表人。2010年，雷某欲入股雷奥公司，郝某、高某和董某一致表示同意，于是雷某以现金出资50万元，公司出具了收款收据，但未办理股东变更登记。雷某还领取了2010年和2011年的红利共10万元，也参加了公司的股东会。2012年开始，公司经营逐渐陷入困境。高某将其在雷奥公司中的股权转让给了其妻弟苗某。此时，雷某提出雷奥公司未将其登记为股东，所以自己的50万元当时是借款给雷奥公司的。刺某称雷类公司无钱可还，还告诉雷某，为维持公司的经营，公司已经向甲、乙公司分别借款60万元和40万元，向标志公司借救500万元。2013年11月，标志公司指示刺某将原出资的资产中价值较大的部分逐渐转入另一子公司翡翠公司。对此，苗某、董某和雷某均不知情。此时，甲公司和乙公司起诉了雷奥公司，要求其返还借款及相应利息。标志公司也主张自已曾借款500万元给雷奥公司，要求其偿还。雷某、苗某及董某闻讯后也认为利益受损，要求雷奥公司返还出资或借款。|问题|1.请评价需奥公司成立时3个股东的出资行为及其法律效果的合法性。2.雷某与需奥公司是什么法律关系?为什么?3.标志公司让郝某将原来用作出资的资产转移给翡翠公司的行为是否合法?为什么?4.甲公司和乙公司对雷奥公司的债权，以及标志公司对雷奥公司的债权，应否得到受偿?其受偿顺序如何?5.需某、苗某和董某的请求及理由是否成立?他们应当如何主张自己的权利？四、公司董事、监事、高级管理人员的权利义务CASE——银大公司董事、监事、高级管理人员义务纠纷案|案例指引|本案例围绕公司董事、监事、高级管理人员的权利义务而展开，主要考查董事、监事、高级管理人员的任职资格，任职资格的禁止性规定，违反任职资格禁止性规定的后果，董事、监事、高级管理人员的义务以及高级管理人员的范围。对于理解公司商事用人制度以及公司法人治理结构有着较强的参考意义。|案情|银大房地产开发有限责任公司(以下简称银大公司)成立于2015年，公司设立时选举张一、王二、李三、赵四、周五作为公司董事会成员，张一任公司董事长，郑六为公司总经理，何七为办公室主任。公司章程规定，何七为公司高级管理人员，公司对外担保须经董事会全体一致同意。2016年3月22日，董事长张一以银大公司的名义为钱大公司向建设银行贷款4000万元出具了保函，提供了担保。钱大公司收到贷款之后，酬谢张一50万元，张一笑纳。2017年3月22日贷款到期，钱大公司无法清偿，建设银行向法院起诉，法院判决银大公司与钱大公司一起对该笔贷款4000万元本息承担连带清偿责任。银大公司位于金桥开发区的价值4000万元房产被法院查封拍卖并依法办理过户。银大公司股东丁鹏发现该情形，立即向公司发函，要求公司说明情形，公司回函称公司董事会并不知晓该笔担保业务事宜，该笔担保业务系董事长张一利用职务便利未经公司董事会决议通过而擅自出具，建设银行也未要求银大公司出具任何股东会或者董事会关于同意承担担保责任的决议。丁鹏立即要求公司采取救济措施避免损失扩大并要求追究董事长张一的法律责任，公司置之不理。丁鹏依法向人民法院申请行使知情权，人民法院支持了丁鹏的诉讼请求，丁鹏依据判决聘请了会计师事务所对公司财务进行了查阅，同时联系公司其他股东对公司的经营状况进行了调查、查询，发现了下列情形:(1)总经理王二与自己作为大股东的洪兴建材公司签订了建材购买合同;(2)董事李三通过介绍乔氏装修公司为公司的建设工程装修而获得返给银大公司的多笔佣金合计500万元，只上缴公司300万元;(3)董事赵四已经到与银大公司有竞争关系的恒泰房地产开发公司兼任执行董事，并且主导为该公司策划了三个小区的建设工程，因为设计建设理念先进，恒泰房地产开发公司的房产销售很好，赵四获得报酬300万元;(4)董事长张一的另一身份为市物价局副局长;(5)董事周五因父母都生病住院而拖欠了300余万元的巨额债务无力清偿，已有部分债务人上公司向其催讨;（6)在调查期间，办公室主任何七因挪用公司资金1000万元而被监察机关立案侦查，并提起公诉，何某挪用公司资金1000万元属实。在调查即将结束的2018年3月，债权人鼎盛公司依据生效法律文书向人民法院申请强制执行银大公司的资产用于偿债。法院裁定进入执行程序之后，查封了银大公司名下的土地使用权，发现银大公司的该幅土地上已有如下顺序的四项债权人申请法院进行的查封存在:(1)自然人章田劳务费200万元;(2)鼎华建筑公司施工款1500万元;(3)鼎盛公司材料款800万元;(4)建设银行金桥支行4000万元贷款本息。经查，银大公司已无其他资产偿债，该土地使用权为仅存有效资产。鉴于此情，执行法院欲将该案转入破产程序，依法征求银大公司与鼎盛公司的意见，银大公司不同意转入执行程序，而鼎盛公司却表示同意将该案转入破产程序。后经银大公司所在地人民法院作出了受理破产申请的裁定。|问题1.董事长张一为钱大公司提供担保的行为效力如何?为什么?张一的行为应当如何承担法律责任?2.若钱大公司为银大公司的实际控制人，董事长张一为其向建设银行贷款提供的担保是否有效?此种情形下，担保责任如何承担?为什么?3.对于银大公司拒不理会股东丁鹏的催告的情形，银大公司股东丁鹏可以采取何种措施?4.总经理王二与自己作为大股东的洪兴建材公司签订建材购买合同的行为是否违反法律规定?5.请评价董事李三的行为及其效力。6.请评价董事赵四的行为及其效力。7.请评价董事周五的情形，并分析银大公司是否应当依法解除周五的董事职务。8.针对董事长张一的身份和办公室主任何七的犯罪情形，依法应当如何处理?9.银大公司的管理人查询得知，各位董事和高管人员在公司陷入资不抵债的情形下，仍然在2017年底按照各自的劳动合同向公司领取了对应的年薪，在破产申请被人民法院受理后，各位董事和高管人员向管理人主张以各自劳动合同中约定的新晋数额主张劳务之债。针对各董事和高管人员领取的2017年度的年薪以及破产申请受理后年薪的债权申报，管理人依法应当如何处理?10.根据案情，你认为执行法院是否有权裁定将该案移送银大公司所在地人民法院进入破产程序?若案涉查封土地使用权的评估价为1800万元，银大公司的破产未被该法院受理，建设银行的该债权能否得到清偿(假设建设银行的债权本息合计为1700万元?五、公司法人治理结构CASE——昌顺公司法人治理结构纠纷案|案例指引本案例围绕公司董事、监事、高级管理人员的权利义务而展开，主要考查董事会、监事会、公司高级管理人员行使职权时的相互制约，股东对于董事、监事、高级管理人员履行职务中的过错行为的监督和权利，同时也涉及股东知情权以及转让股权时的优先受偿权利的行使和公司的解散制度。该案例为综合案例，对于理解公司"三会"之间的制约和公司法人治理结构的完善有着较强的参考意义|案情昌顺有限公司(以下简称昌顺公司)成立于2009年4月，注册资本5000万元，股东为刘昌、钱顺、潘平与程舵，持股比例依次为40%、28%、26%与6%。章程规定设立时各股东须缴纳30%的出资，其余在两年内缴足;公司不设董事会与监事会，刘昌担任董事长，钱顺担任总经理，钱顺、潘平担任监事。各股东均已按章程实际缴纳首批出资。公司业务主要是从事某商厦内商铺的出租与管理。因该商厦商业地理位置优越，承租商户资源充足，租金收入颇为稳定，公司一直处于盈利状态。2014年4月，公司通过股东会决议将注册资本减少至3000万元，各股东的出资额等比例减少，同时其剩余出资的缴纳期限延长至2030年12月。公司随后依法在登记机关办理了注册资本的变更登记。2014年5月，程舵以公司一直盈利且符合分红的条件而一直未进行任何分红为由，要求查阅公司自2009年4月至今的所有公司财务账簿，同时提出自己缺乏财务知识，需聘请天润会计师事务所的会计师协助查阅公司账簿。刘昌、钱顺以公司章程中约定的"公司股东查阅公司账簿须经过董事长同意"的自治性约定内容为据，以董事长刘昌不同意以及公司法并未规定可以由股东以外的人协助查询为由向程舵出具了拒绝查询的书面理由告知书。程舵不服，向法院提起了诉讼。程舵依据查账得到相关财务信息，要求公司分配5年来的红利。刘昌遂主持召开股东会议，股东会议除了程舵之外，其他的股东一致同意仍然坚持不分红而将盈利投资于相关产业。程舵遂向人民法院起诉要求分取5年间的红利50万元，并提交了查账所得财务资料，财务资料显示，确实一直存在公司盈利且未分配的情形。后人民法院驳回了程舵的诉讼请求。2014年6月，就公司关于承租商户的筛选、租金的调整幅度、使用管理等问题的决策，刘昌与钱顺爆发严重冲突。后又发生了刘昌以董事会决议解聘钱顺的总经理职务，而钱顺又以监事身份来罢免刘昌董事长的情况，虽经潘平与程航调和也无济于事。后钱顺向人民法院起诉要求确认刘昌解聘其总经理的决议因刘昌一人作出而有瑕疵，故而请求确认该解除决议无效。受此影响，公司此后竟未再召开过股东会。好在商户比较稳定，公司营收未出现下滑。2016年5月，钱顺已厌倦于争斗，找到风险投资人米琪，要将其持有的公司股权转让给米琪，钱顺书面征求其他股东意见，其他股东均同意转让，此时刘昌提出要依据米琪受让的同等条件主张优先购买权，钱顺一看是刘昌主张，立即解除了与米琪之间的对外转让股权的合同，不转让股权了。刘昌大怒，向法院起诉要求钱顺继续履行股权转让合同且自己享有优先受偿权。在诉讼进行中，钱顺恼怒伤身，因病去世。钱顺之子钱串依据公司法规定，向公司主张继承钱顺的股权，此时刘昌再次依据《公司法》第71条的规定主张优先受偿权，主张按照该股权的市值其享有优先于钱串的购买权。心灰意冷的刘昌做主将公司的商铺经营权以低于市价的价格卖给了赵辰，决定退出实体经营，转战于资本市场。程舵认为刘昌的做法损害了公司的利益，也间接损害了自己的利益，遂以自己的名义起诉要求刘昌赔偿相应的损失份额给自己。一个月后，法院判决程航败诉。后程舵再以解散公司为由起诉公司。虽然刘昌以公司一直盈利且运行正常等为理由坚决反对，法院仍于2017年2月作出解散公司的判决。判决作出后，各方既未提出上诉，也未按规定成立清算组，更未进行实际的清算。在公司登记机关，该昌顺公司仍登记至今，而各承租商户也继续依约向公司交付租金。|问题|1.昌顺公司的治理结构，是否存在不规范的地方?为什么?2.昌顺公司减少注册资本依法应包括哪些步骤?3.请分析公司拒绝程舵查阅财务会计账薄的理由是否成立?为什么?4.人民法院驳回程舵的诉讼请求是否合法?为什么?5.若程舵仍然不服，如果你作为程舵的代理律师，可以给他提出什么样的救济途径或者方案?6.刘昌解聘钱顺的总经理职务，以及钱顺以监事身份来罢免刘昌董事长职位是否合法?为什么?7.钱顺向人民法院起诉，要求确认刘昌解聘其总经理的决议因属刘昌一人作出而存在瑕疵，该诉讼应当以谁为被告?其诉讼请求是否能够得到法院的支持?8.你认为法院是否会支持刘昌要求钱顺继续履行转让股权合同且自己享有优先受偿权的请求?为什么?9.你认为刘昌是否享有优先于钱串的对于钱顺股权继承的优先购买权?为什么?10.程舵起诉刘昌要求赔偿的请求是否能够成立?为什么?11.若程航要起诉刘昌维护公司的利益，应当如何进行?12.若程航最终提起了针对刘昌的诉讼，但是该诉讼部分胜诉，法院只支持了部分诉讼请求刘昌已向公司履行，程舵欲要求公司承担自己因此而支出的10万元律师费，是否合法?六、公司的合并CASE——万宝华泰公司与亨达公司合并纠纷案|案例指引|本案例围绕公司的合并与分立而展开，主要考查公司合并的种类、公司合并的程序、公司合并的后果、公司分立的种类、公司分立的程序以及公司分立的后果等知识点，对于理解和学习公司合并和分立以及公司形式的变化有较强的参考意义|案情|2012年5月，华胜实业有限公司(以下简称华胜公司)与王亮、姚谦、董珠、马武四个自然人，共同出资设立一家企业，名为万宝华泰有限责任公司(以下简称万宝华泰公司）。在万宝华泰公司筹建阶段，华胜公司董事长雷生被指定为设立负责人，全面负责设立事务，王亮、姚谦协助雷生进行企业的设立工作。2012年6月5日，万宝华泰公司登记成立，雷生任公司董事长，王亮任公司总经理。公司注册资本1000万元:其中，华胜公司认缴出资400万元，以一处写字楼办公场所作为出资;王亮认缴出资150万元，其缴纳的出资是一辆宝马轿车(未经评估验资，王亮申报其价值为150万元);姚谦认缴出资200万元，首期出资现金100万元;董珠以专利权出资，经全体投资人协商作价为200万元;马武以其劳务作为出资，经全体股东协商作价为50万元。2014年2月，企业的经营业绩在业内异常显著，企业决定将注册资本增加至2000万元，同意新增注册资本按照各投资人原有出资比例认缴。华胜、王亮和姚谦提出，为了公司经营的便利，增资应全部为现金，且应在5个工作日内缴足;而董珠与马武不同意，要求以新的专利技术作出增资出资。2015年2月，董珠收到了万宝华泰公司将于2月14日召开临时股东会议的通知，会议讨论和决议的主题是万宝华泰公司吸收合并亨达公司。亨达公司注册资本为500万元，董珠对此坚决反对。2016年2月，在雷生知情的情况下，王亮伪造了姚谦、董珠的签名，将姚谦、董珠的全部股权转让至马武的名下，并办理了登记变更手续。随后马武于2013年5月，在雷生、王亮均无异议的情况下，将登记在其名下的全部股权作价300万元，转让给不知情的张聪，也办理了登记变更等手续。2016年12月，在华胜公司的授意之下，雷生召开公司董事会，全体董事一致通过了针对公司中层管理人员以上的公司管理人员的股权激励计划并进行了实施。经查，公司章程对于股权激励并无规定。|问题1.请评价各位投资人的出资方式，其出资方式有无问题?2.在2013年1月，董珠、马武能否主张王亮汽车出资的实际出资额仅为80万元，进而要求王亮承担相应的补足出资责任?为什么?3.若华胜公司、王亮和姚谦执意以现金增资，并凭借其多数股权通过了公司股东会议决议，即增资应当全部为现金，并在5个工作日内缴足。董珠、马武能否请求法院宣告该决议无效或者撤销该决议?4.若2015年2月召开的临时股东会议中，形成了万宝华泰公司吸收合并亨达公司的决议，那么该吸收合并依据公司法规定应当如何进行?5.若董珠极力反对该合并决议，其如何救济?6.马武能否取得姚谦、董珠的股权?为什么?7.张聪能否取得马武转让的全部股权?为什么?8.如果王亮反对该股权激励计划，其有何救济手段?9.若王亮欲通过诉讼手段起诉雷生维护公司利益，且在诉讼中其他股东申请加入诉讼，此时诉讼当事人如何开列?10.如果公司为股份有限公司，雷生需要如何做，才能使该股权激励计划合法实施?七、普通合伙企业法律制度CASE——骑士乳业合伙人权利义务纠纷案|案例指引本案例围绕普通合伙企业的设立的条件和程序，普通合伙人的出资关系、合伙企业的财产关系、普通合伙企业合伙事务的执行、普通合伙企业与第三人的关系、普通合伙人的入伙和退伙等知识点而展开，对于解决普通合伙企业纠纷有重要的参考意义。|案情|赵、钱、孙、李4人决定投资设立名为骑士乳业的普通合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下:(1)赵以货币出资10万元，钱以实物折价出资8万元，经其他3人同意，孙以劳务折价出资6万元，李以货币出资4万元;(2)赵、钱、孙、李按2∶2:1:1的比例分配利润和承担风险;(3)由赵执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他3人均不再执行合伙企业事务，但签订大于1万元的销售合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业存续期间，发生下列事实:(1)赵擅自以合伙企业的名义与红天公司签订了销售合同，红天公司不知道合伙企业对赵的权限限制。钱获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与孙、李商议后，即向红天公司表示对该合同不予承认，因为合伙协议规定赵无单独与第三人签订此类销售合同的权利。(2)李提出退伙，其退伙并没有给合伙企业造成任何不利影响。合伙人李与其他合伙人进行结算后，撤资退伙。于是，合伙企业又接纳周入伙，周出资4万元。李退伙后，合伙企业的债权人绿光公司就合伙人李退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人赵、钱、孙、周和退伙人李共同承担连带赔偿责任。李以自己已经退伙为由，且在退伙时已经与其他合伙人签订了书面协议，约定对于其退伙之前和之后的责任均与李无关为由拒绝承担清偿责任，经查该协议属实;周以自己新入伙且在入伙时与合伙企业以及其他合伙人之间有明确的协议，协议中有周对于入伙前的合伙企业的任何债务均不承担责任的约定为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任，经查该协议属实。(3)赵为了改善企业的经营管理，独自决定聘任田担任该合伙企业的经营管理人员，并以合伙企业名义为蓝海公司提供担保，同时未经其他股东同意，以自已持有的骑士乳业的合伙企业份额为蓝海提供了质押。蓝海公司到期无力清偿债务，蓝海公司债权人要求担保人骑士乳业承担担保责任，同时要求处置赵持有的合伙企业份额来清偿债务。(4)合伙人孙与妻子Mary离婚，法院判决由Mary分得孙在所持有的骑士乳业的合伙份额的一半，而其他合伙人均明确表示不同意Mary加入获得合伙企业份额。(5)合伙人钱在与黄河公司的买卖合同中，无法清偿黄河公司的到期债务8万元。黄河公司向人民法院提起诉讼，人民法院判决黄河公司胜诉。钱拒绝履行判决中确定的义务，黄河公司向人民法院申请强制执行钱在合伙企业中的全部财产份额。|问题|1.对于孙的劳务出资，是否符合法律规定?2.赵以合伙企业名义与红天公司所签订的销售合同是否有效?为什么?3.李以自己已经退伙为由，且在退伙时已经与其他合伙人签订了书面协议，约定对于其退伙之前和之后的责任均与李无关为由拒绝承担清偿责任的主张是否成立?如果李向绿光公司偿还了24万元的债务，李可以向哪些当事人追偿?追偿的数额是多少?4.周以自己新入伙且在入伙时与合伙企业以及其他合伙人之间有明确的协议，协议中有周对于入伙前的合伙企业的任何债务均不承担责任的约定为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任的主张是否成立?为什么?5.赵聘用田担任合伙企业的经营管理人员是否合法?应当如何处理?为什么?6.骑士乳业合伙企业以赵未经其他合伙人一致同意，以合伙企业名义提供的担保和赵个人持有的合伙企业份额的质押无效，是否有理?7.在其他合伙人均明确表示不同意的情形下，如何处理法院离婚判决书判决Mary分得孙一半的合伙份额的事宜?8.合伙人钱被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对钱进行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定?为什么?9.李的退伙属于何种情况?其退伙应符合哪些条件?10.针对赵数次违反合伙企业协议和合伙企业法的行为，合伙企业欲开除赵，可否?八、有限合伙企业法律制度CASE——宏图创业投资中心合伙事务纠纷案|案例指引|本案例围绕有限合伙企业以及特殊的普通合伙企业的设立的条件和程序、有限合伙人与普通合伙人的出资关系、有限合伙企业的财产关系、有限合伙企业合伙事务的执行、有限合伙企业与第三人的关系、有限合伙人的入伙和退伙以及特殊的普通合伙企业的特殊性等知识点而展开，对于解决有限合伙企业和特殊的普通合伙企业的纠纷有重要的参考意义。|案情|2016年2月14日，高寒、王峰与李坤三人以及碧海公司、蓝天公司签订合伙协议，设立了名为宏图创业投资中心的有限合伙企业。约定普通合伙人高寒、王峰分别用专利、劳务作为出资;有限合伙人李坤以现金50万元作为出资，有限合伙人碧海公司以写字楼一层的使用权作为出资，有限合伙人蓝天公司以持有的战略投资数据库专利权出资。合伙协议约定由高寒、王峰组成管理小组执行合伙业务，并同时聘请高寒担任合伙企业的负责人。合伙协议对于合伙人对外转让出资问题没有任何约定。合伙企业经营期间，发生下列事实:(1)2016年12月，李坤以普通合伙人的名义与风信子公司签订了服务协议，为风信子公司的战略投资提供信息服务。(2)李坤将自己经销的20台计算机出售给宏图创业投资中心，王峰认为李坤的行为属于法律规定的自我交易行为，应当无效。(3)蓝天公司从事与宏图侧业投资中心同样的创新创业服务业务，高寒对此提出异议，认为蓝天公司违背了法律规定的合伙人的竞业禁止义务。(4)碧海公司为了融资，将其持有的宏图创业投资中心的合伙份额质押给中信银行，李坤认为该质押合同无效，主张依据合伙企业法的规定，合伙人持有的合伙份额的质押需要经过全体合伙人一致同意。(5)2017年10月，碧海公司欲了解宏图创业投资中心的经营状况，遂向企业提出要求查阅合伙企业全部财务会计账簿的请求，碧海公司在依法查询企业财务会计账簿时聘请了特殊的普通合伙企业天润会计师事务所来进行。天润会计师事务所的注册会计师李璐出具了财务会计专项审计报告。(6)2018年1月，经过充分协商，全体合伙人一致同意，王峰转为有限合伙人而李坤转为普通合伙人，现合伙企业的债务人就2018年1月之前发生的债务要求王峰与李坤与其他普通合伙人一起承担无限连带责任。(7)合伙企业运行过程中，碧海公司由于业务需要，欲将自己的合伙份额转让给淘沙公司。(8)合伙人王峰死亡，根据王峰的遗嘱，王峰之子10岁的王小果是王峰的继承人。王峰之妻周粉花是王小果的法定监护人。现周粉花代表王小果向合伙企业要求继承王峰的有限合伙人资格。|问题|1.李坤以普通合伙人的名义与风信子公司签订的服务协议的效力如何?若该协议履行过程中须向风信子公司承担违约责任，该责任依法应当如何承担?2.李坤将自己经销的20台计算机出售给宏图创业投资中心，王峰认为李坤的行为属于法律规定的自我交易行为，该交易行为的效力如何?3.蓝天公司从事与宏图创业投资中心同样的创新创业服务业务，高寒对此提出异议，认为蓝天公司违背了法律规定的合伏人的竞业禁止义务，该说法是否具有法律依据?4.碧海公司未经全体合伙人一致同意，将其持有的合伙企业的财产份额质押给中信银行，该质押合同的效力如何?5.碧海公司提出的查账请求是否符合法律的要求?为什么?6.若天润会计师事务所李鹏会计师在从事服务时，由于其重大过错，出具了虚假的财务会计报告，法院判决天润会计师事务所向碧海公司赔偿50万元，而夭润会计师事务所仅有资产30万元，碧海公司欲要求所有合伙人承担该20万元的连带责任，是否有理?天润事务所能否要求李璐赔偿30万元损失?7.2018年1月，经过充分协商，全体合伙人一致同意，王峰转为有限合伙人而李坤转为普通合伙人之后，合伙企业的债权人要求王峰与李坤与其他普通合伙人一起对合伙企业无法承担的债务部分承担无限连带责任，是否有理?8.合伙企业成立后，碧海公司由于业务需要，欲将自己的合伙份额转让给淘沙公司。需要如何进行?9.周粉花代表王小果向合伙企业要求继承王峰的有限合伙人资格的主张是否合法?为什么?九、投资关系与公示不一致时合伙企业的认定—双盈公司与联达厂欠款合同纠纷案|案例指引|在当事人约定合伙经营企业仍使用合资前个人独资企业营业执照，且实际以合伙方式经营企业的情况下，应据实认定企业的性质。本案同时考查了企业与投资人之间在对外承担责任时的顺位如何认定，对于处理合伙企业纠纷具有重要的参考意义。|案情|北平双盈贸易有限公司(以下简称双盈公司)因与联达机械厂(以下简称联达厂)、魏某、蒋某、卞某、祝某、尹某、洪某发生买卖合同纠纷，向当地人民法院提起诉讼。原告双盈公司诉称:被告魏某、蒋某、卞某、祝某、尹某、洪某于2015年12月开始合伙经营联达厂，合伙期限为10年。2016年10月3日，被告联达厂与双盈公司签订工矿产品购销合同一份，约定联达厂向双盈公司购买焦炭2000吨，单价为1200元/吨，货到需方场地后一周内结清货款。合同签订后，双盈公司先后供给联达厂焦炭1636.625吨，总货款为1821038.65元，但联达厂仅给付部分货款，仍拖欠货款1213785.95元。请求判令:联达厂、魏某、蒋某、卞某、祝某、尹某、洪某连带给付货款1213785.95元，并承担逾期付款利息(自2016年12月15日起至判决确定的给付之日止按银行同期贷款利率计算)。双盈公司提供了如下证据:(1)购销合同、入库单、欠条等证据证明被告联达厂欠双盈公司货款未付;(2)魏某等人的合伙合同、协议书等证据证明魏某等人应当以合伙人身份与联达厂一起对债务承担连带责任;（3)货物入库单中有被告祝某的签名，祝某正是按合伙合同中关于其负责采购的分工约定而在入库单中签名，由此说明合伙合同已实际履行。被告卞某对该证据的真实性虽提出异议，但未能提供抗辩证据。被告卞某辩称:(1)本案中的焦炭买卖业务发生于原告双盈公司与被告联达厂之间，如联达厂的资产不足以清偿债务，该厂投资人被告魏某应该以个人财产予以清偿。(2)虽然被告魏某、蒋某、卞某及祝某于2015年12月18日签订了合伙合同，但是该合伙合同并未实际履行，联达厂亦仍为个人独资企业。卞某不是本案的适格主体。(3)所谓合伙合同实际上系被告魏某、蒋某、卞某及祝某、尹某之间的内部合同关系，与联达厂之间的对外关系无关。(4)魏某控制下的联达厂已经将企业承包给孟某，该债务系孟某经营所欠债务，与卞某、祝某、尹某、洪某等人无关。因此，双盈公司要求卞某等个人支付联达厂的欠款没有事实和法律依据，故请求驳回双盈公司的诉讼请求。被告联达厂、魏某、蒋某、祝某、尹某、洪某在一审中未应诉答辩。一审法院人民法院庭审查明:原告双盈公司与被告联达厂于2016年10月3日签订工矿产品购销合同一份，约定由双盈公司向联达厂提供焦炭2000吨，单价为1200元/吨，货到需方场地后一周内结清货款。合同签订后，双盈公司先后向联达厂供货1636.625吨，总货款为1821038.65元。联达厂支付了部分货款，尚欠1213785.95元。2017年1月7日，联达厂向双盈公司出具欠条一份，载明"发票已全部收到，共计欠款1213785.95元"。此前，被告魏某于2015年9月8日登记注册成立个人独资企业即被告联达厂，并领有营业执照。后来被告魏某、蒋某、卞某及祝某于2015年12月18日签订合伙合同一份，约定:合伙人魏某原独资经营的联达厂因扩建、改建需追加投资，现由魏某、蒋某、卞某、祝某四人共同出资，合伙经营，变更为合伙经营企业;合伙人魏某以位于天津市某村的部分厂房和土地作价15万元出资，土地上现有部分房屋将在合伙后拆除，原有企业的机器设备也将报废;蒋某、卞某、祝某三人根据实际建房及购买设备需要出资;合伙后的企业名称仍为联达厂，仍使用原魏某领取的联达厂营业执照，原个人独资企业营业执照自合伙合同签订之日起归合伙企业所有，原投资人魏某不得再单独使用该营业执照;蒋某、卞某、祝某的出资，用于新建厂房和购买机械设备，全部投资结束后，根据实际使用资金家共同认可确定;魏某、蒋某、卞某、祝某各占25%的比例分配;合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，由各合伙人共同承担;合伙企业由魏某负责生产及工人的管理，蒋某负责对外开展业务，对合伙企业进行日常管理和产品销售，卞某负责财务，祝某负责采购。合伙合同签订后，联达厂购买了冶炼炉等设备进行技术改造，并向原告双盈公司购买焦炭用于生产。2016年9月23日，被告魏某、蒋某、卞某、祝某、尹某、洪某又签订协议书一份，载明魏某等六人按照约定出资成立联达厂，因正常生产进入困境，现就怎样解决该厂困境一事，协商达成一致意见:在10日内理清该厂自成立至该协议生效期间的所有账目;魏某等六人一致同意全权委托魏某将该厂对外承包，承包费用于偿还对外的债务和六人各自的投资;承包金额暂定最低每年50万元;该厂承包前对外的债权债务由魏某负责处理，与其余五人无关。此后，联达厂将厂房、设备以及个人独资企业主体资格等租赁给孟某使用。孟某使用期间签订了上述拖欠欠款的合同。另外，法院无法查清魏某、蒋某、卞某、祝某、尹某、洪某等人在联达厂合伙人的出资金额与出资比例。|问题|依据所给出的案件信息，分析本案所涉的法律关系并给出你认为合适的处理意见，然后根据该处理意见撰写一份一审判决书。十、公司的破产与清算CASE——若辉化工公司破产清算案|案例指引|本案例围绕公司的破产与清算中的法律关系和法律问题而展开，主要考查破产宣告的法律意义，破产程序中的实体权利包括别除权、撤销权破产财产分配、追加分配以及破产程序权利等内容，对于理解公司的退出市场机制有较强的参考意义。│案情2013年3月，远舰公司、若辉化工签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定若辉化工将其新建的厂区土建、安装工程发包给远舰公司施工，合同价款800万元，以实际工程结算为准。2013年9月复工，在施工过程中由于若辉化工不能按时付款，工程进展缓慢，远舰公司顶住巨大资金压力，到2014年已将若辉化工厂区的厂房等主体工程全部完工，但若辉化工却不能按合同约定支付工程款。2017年8月15日因若辉化工不能清偿到期债务，宏兴公司向甲市中级人民法院申请被告破产还债，甲市中级人民法院于2017年8月25日作出(2017)甲民二破字第00001号民事裁定，裁定受理申请人宏兴公司对若辉化工的破产申请。管理人接管了若辉公司的全部资料，通过梳理、审查等，管理人制作了若辉公司财产清查报告，并在第一次债权人会议上宣读。经查:若辉化工公司共有现金1500元，银行存款350万元，小车4辆，持有山阳公司和蒙发公司两家非上市公司股权、针对绿野公司等债务人的15笔应收债权合计1000万元，若辉化工新厂区的土地使用权已经抵押给债权人建设银行甲市分行。各债权人分别对上述是否属于债务人的财产以及股权等价值如何判断发表了意见，各债权人无法形成统一共识。经调查，下列情况属实:(1)经甲市诚信审计事务所对远舰公司施工的工程进行审计确认，远舰公司施工的工程总造价为1500万元，扣除若辉化工已支付工程款500万元，尚欠800万元工程款未付。由于远舰公司施工的工程尚未竣工，属在建工程，且该施工确实是若辉化工公司拖欠工程款致使工程至今无法竣工，远舰公司已经向若辉化工破产管理人蒙大律师事务所申报债权1000万元。(2)通过各债权人申报债权，并经管理人蒙大律师事务所审查确认，若辉化工现欠宏兴公司债务1000万元;欠建设银行甲市分行3000万元;欠绿野公司500万元;欠洪兴建材公司2000万元。(3)管理人蒙大律所直到远舰公司于2017年9月起诉时，未对若辉化工公司与远舰公司之间的合同履行情况明确表态。(4)若辉化工拖欠大田公司的货款200万元，大田公司已经申请甲市某区法院于2017年3月25日执行完毕，执行法院已经从若辉化工公司将货款200万元以及逾期利息30万元执