论离婚时财产分割问题

...wd......wd......wd...中央播送电视大学开放教育新疆播送电视大学本科毕业论文论文题目论离婚时夫妻财产的合理分配徐娜娜学校：新疆播送电视大学专业：法学本科年级：12秋法学本科学号：1265001254424指导教师：张培珺2014年4月TOC\o"1-3"\h\u13369摘要④.陈明侠、许继华译:?离婚法社会学?,北京大学出版社,1991年7月版,第54页.是妻子〕,不会安心抚育子女,照料老人,料理家务。当女性在负责一切家务的同时,还必须从事社会劳动时,他们就会处在困难境况。“当女性开场对这种家长制的任务分担体系产生疑问时,她们就会对自己的婚姻产生疑心。〞夫妻另一方也可能一心只顾自己开展,甚至利用婚姻关系“系统性剥削〞对方的劳动。这就淡化了家庭生活的责任意识。反之,如果法律对从事劳动的夫妻一方给予经济辛瞻,那么更能维护家庭的稳定,从而增强家庭生活的责任意识。三、完善我国夫妻共同财产分割立法的建议〔一〕、我国夫妻共同财产分割立法的缺陷2001年修正后的?婚姻法?及相关的司法解释对夫妻财产的分割作了较为具体的规定,这对审判实践具有很强的指导意义。但是,如前所述,我国关于夫妻财产分割的立法存在着一些缺陷,如:司法解释关于夫妻共同财产范围的规定并不周延；夫妻共同债务的范围并不明确；立法上未确立分割夫妻共同财产的考虑因素等,这导致婚姻法及司法解释的适用打了折扣,使得某些案件的审理或者无法可依,或者依法审理会违反法律的公平、正义.这与立法者的初衷是严重不符的。为了使法律的适用更加公平公正,本文在借鉴国外立法的根基上,结合我国实践,提出完善我国夫妻财产分割立法的建议,以期实现法律的进一步完善。〔二〕、完善我国夫妻共同财产分割立法的建议(1)、建议完善夫妻共同财产的范围1.如前述,2004年?司法解释〔二〕?第12条仅仅规定,婚姻关系存续期间已经取得或已经可以明确取得的知识产权的收益,才能作为夫妻共同财产,从而剥夺了非创作的夫妻一方对离婚后知识产权期待利益的共有权,这对非创作的夫妻一方是极为不公平的。其理由如下:第一,将夫妻一方婚后所得知识产权的期待经济利益,归属夫妻一方个人所有,与2001修正后的?婚姻法?规定的精神是相抵触的。根据2001修正后的?婚姻法?第17条的规定,夫妻在婚姻关系存续期间一方或双方所得的财产,_________________________.陈明侠、许继华译:?离婚法社会学?,北京大学出版社,1991年7月版,第54页.为夫妻共同财产,但另有约定的除外。即是以财产所有权的取得,作为确定所有权归属的依据。这当然也应包括夫妻一方婚姻期间取,得的知识产权的财产权所生的现实经济利益和期待经济利益在内。即使是夫妻一方婚内所得未取得经济利益的知识产权,也并非仅是该方的“精神财富〞。尽管享有此种财产权与取得实际经济利益具有“不同步性〞,也不能因此否认该财产权是夫妻一方在婚姻期间取得且已现实享有。第二,根据民法原理,民事主体享有的财产权根据其成立要件是否全部具备,可分为既得权与期待权。同样,夫妻知识产权的财产权,根据其是否已具备取得经济利益的全部条件,亦可分为既得权与期待权。知识产权的财产期待权不同于一般的财产期待权,前者是基于知识产权人实际享有的知识产权,在具备一定条件(本人使用或授权他人使用智力成果)后可取得的经济利益的权利,即属于对既得的无形财产权所生经济利益之期待权。后者并无一个既得的无形财产权为根基,而是本身就不具备全部要件,在将来其他条件具备时才能构成现实的财产权。故本文认为,将夫妻一方婚内所得知识产权的财产权所生的经济利益,按是否已实际取得作为区分所有权归属的依据,是不科学的。第三,根据1993年?具体意见?和2001年?司法解释(二)?第12条的规定,在离婚时尚未取得或明确可以取得知识产权的经济利益,在分割夫妻财产时,对非产权人一方“适当照顾〞,这实际上是变相成认非产权人的夫妻一方对该知识产权的经济利益享有一定权利。而适当照顾,往往是无力的,尤其是在夫妻共同财产数量不多的情形下更为突出。相反,如果将夫妻一方婚内所得知识产权的期待利益作为夫妻共同财产,既可以补救夫妻共同财产分割时对夫妻他方“照顾无力〞的弊端,又可以防止夫妻一方利用夫妻他方的人为、物力到达其目的后即提出离婚,造成对他方的“系统性剥夺。〞因此,本文认为,除了将可分割的知识产权收益范围扩大到明确可以取得的期待利益外,还应赋予非创作方配偶在离婚后请求分割创作方在婚姻关系存续期间完成创作但在离婚后才取得期待利益的权利。因为像创造专利这样的知识产_______________________.夏吟兰:?美国现代婚姻家庭制度?,中国政法大学出版社,l998年版,第244页..夏吟兰:?美国现代婚姻家庭制度?,中国政法大学出版社,1998年版,第255页.权从完成创造到申请专利权成功需要几年的时间,如果双方在一方完成创造后,尚未申请到专利之前离婚,一方在其后取得了专利权并进展使用或允许他人使用或允许他人使用获得收益,不允许另一方就此收益进展分割,显然对其是不公平的。对于离婚时尚未取得的知识产权的期待利益的具体分割,本文认为,可以坚持将该知识产权进展估价,将价款作为共同财产予以分割；或者是离婚时对未取得经济利益的知识产权不予处理,待期待利益转为现实利益后,他方配偶再主张对该利益进展分割。2.2004年?司法解释(二)?第11条第1款规定,婚姻关系存续期间,一方以个人财产投资所得的收益应归夫妻双方共同所有。对于这类财产的性质,要区别对待,并不是所有的“婚后收益〞都应为共同所有。否那么,这对投入财产一方是不公平的。本文认为,对于一方以个人财产投资,在婚姻关系存续期间所得的收益的性质认定,要考虑到该增值的原因是否全部或局部由他方配偶的奉献所致,如美国一些州就明文规定因他方奉献或努力使个人财产增值的,其增值局部视为共同财产。一方个人财产婚后收益主要有以下几种情形:(1)一方婚前财产的婚后自然孳息的归属。根据物权法原理,该自然孳息应归属于物的所有人,既然我国?婚姻法?已明确规定夫妻婚前财产归个人所有,那么这种财产产生的利息和其他孳生物理应属于夫妻个人财产。比方,对于一方婚前财产存入银行所产生的自然孳息,一方婚前所有的房屋出租而未通过共同劳动所取得的房屋租金等。应认定为一方个人财产。(2)用婚前个人财产御昏后进展生产、经营活动所增值局部,属于?婚姻法?规定的“从事生产、经营的收益〞,应当认定为夫妻共同财产。如果个人出资增值的局部归个人所有,将会成为生产经营方推卸家庭责任的借口。在家庭生活中,一方以个人财产在婚后进展生产、经营,他配偶就承担了主要的家务劳动,其实质就是对生产、经营方的支持和奉献。因此,其增值局部应当认定为夫妻共同财产。___________________________.巫昌祯,夏吟兰:?完善夫妻关系的立法设想?,载?走向21世纪的中国婚姻家庭?,吉林人民出版社,1995年版,第211页.(2)、夫妻以共同财产设立映妻二人有限责任公司〞的财产分割当夫妻以共同财产出资设立“二人有限责任公司〞时,如果夫妻双方在工商登记部门登记时并未提交财产分割的书面证明或协议或对夫妻财产并无书面约定,那么根据国家工商行政管理局?公司登记管理假设干问题的规定?第23条的规定,夫妻双方在工商部门登记的出资比例不应视为对夫妻共同财产的约定,其仅仅是为了组建公司,为了符合公司法规定的要求而在形式上的一种行为而已。当夫妻以共同财产出资设立“失妻二人有限责任公司〞时,该“有限责任公司〞的股东仅为夫妻二人,对于这种类型的股权分割,首先应检讨该“有限责任公司〞的性质,由于该有限责任公司是由夫妻双方以共同财产设立的,因而绝不能因为其名称中冠以“有限责任公司〞字样而理所当然地把它当作有限责任公司,而要作区别对待。事实上,在夫妻并未对夫妻共同财产进展书面约定的情形下,当夫妻以共同财产出资设立“夫妻二人有限责任公司〞时,该公司的性质就不能认定为有限责任公司,而应当认定为承担无限责任的个人独资企业。其法律依据在于:第一,股东是公司股份的出资者,只要民事主体以合法资产向公司出资,均可成为公司的股东,因此,对于任何人,无论是自然人,还是法人,只要向公司出资,均可成为公司的股东。秉承这一理念,我国公司法只规定有限责任公司由2人以上50人以下股东共同出资设立,而并没有对股东的身份加以限制。夫妻二人作为股东设立有限责任公司并不为公司法制止。但是,夫妻共同出资设立“二人有限责任公司〞,双方必须以自己个人所有的财产出资。如果以夫妻共有的财产出资,实际上就变为只有一个股东的有限责任公司了。这与?公司法?的规定严重不符。第二,夫妻以共同财产出资设立有限责任公司,使公司的财产与股东的那么产混淆,公司实际上成为股东的“化身〞或“傀儡〞、“伪装〞、“工具〞,就意味着公司的独立人格实际上已经不存在了。公司没有独立的人格,就不能成为公司存__________________________.国家工商行政管理局?公司登记管理假设干问题的规定?第〞条规定:“家庭成员共同出资设立有限责任公司,必须以各自拥有的财产作为注册资本,并各自承担相应的责任,登记时需提交财产分割书面证明或协议.〞在。尽管在离婚诉讼中,法官不宜适用公司人格否认,但是公司人格否认法理为正确认定夫妻以共有财产设立的公司的性质提供了依据。既然“夫妻二人有限责任公司〞的实质为个人独资企业,那么分割夫妻共同财产时就应按照2004年?司法解释(二)?第18条的规定办理。.边样的处理不仅便于解决夫妻财产分割问题,而且也注重了对债权人的保护,具有实践意义。(3)、建议增设分割夫妻共同财产的考虑因素当前,人民法院审理夫妻共同财产分割案件时,是在坚持夫妻共同财产分割的原那么下,参照婚姻法和相关的司法解释进展处理的。但在具体分割时要考虑哪些因素,我国婚姻法和相关司法解释并没有作出规定。这对于特殊清形下的夫妻财产分割案件就无所适从,可能会导致裁判的不公。因此,本文建议增设分割夫妻财产的考虑因素。至于哪些属于分割夫妻共同财产时的考虑因素,我们可以借鉴国外的做法。如?美国统一结婚离婚法?第307条规定,对刊婚姻财产的分割应考虑以下因素:1.双方对有关财产的获得所作的奉献；2.婚姻持续时间的长短;3.分配给夫妻每一方财产的价值；4.财产分割生效时双方的经济状况,包括对家庭.的适当的供养或有子女监护权的一方生活适当一段时间的权利。?俄罗斯联邦家庭法典?(1995)第21条规定:“分割夫妻共同财产时,一般应份额相等,但在个别情况下,法院考虑到未成年子女的利益或夫妻一方需要照顾的利益,可以不按平分的原那么判处。〞对于“为夫妻一方值得考虑的利益〞主要是考虑离婚对夫妻一方的生活的影响或者因夫妻一方的行为有过错,特别是如果另一方无正当理由未获得收入或者损害家庭利益开支夫妻共同财产的,法院有不按夫妻份额均等的原那么判处。因此,本文建议在分割夫妻财产时,应考虑以下因素:1.婚姻持续的时间；2.拟分割的夫妻共同财产的来源；3.拟分割的夫妻共同财产的价值；4.夫妻一方对他方所做的奉献。只有在坚持分割夫妻财产的原那么下,充分考虑上述因素,才能真____________________________.徐燕:?公司法原理?,法律出版社,1997年版,第207一208页..?中华人民共和国公司法?第20条规定:“有限责任公司由二个以上五十个以下股东出资设立.国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司.〞正做到公平合理地分割夫妻共同财产。〔4〕、建议增设夫妻一方对他方特殊奉献(帮助其获得学位、学历等)的经济补偿对于学历和文凭,我国的法学理论和司法实践均认为它不是财产,它只属于获得方个人所有,因为它的取得主要取决于获得方的智力劳动,具有很强的人身专属性。对于在婚姻关系存续期间一方获得的学历、文凭,夫妻离婚时,不能作为夫妻共同财产加以分割。但假设不对从事家务劳动一方予以经济补偿,那么对其是不公平的。根据波斯纳的法律经济学观点,当协议合伙被解除时,合伙财产就必须在刽火人间进展分配。如果撇开过错问题,那么婚姻也是这佯。但在分割婚姻存续期间家庭获得的财产时却是有困难的。当妻子承担了家务劳动时,如果妻子很少有市场收入,那么家庭的全部或大局部有形财产都将用丈夫的人民币购置。但他的收入能力可能在很大程度上应归功于他妻子的努力,她可能在他是一个法学院或医学院学生时就支持他,而自己却放弃了通过高级培训从而提高其收入能力的时机。由于资助他受教育,她自己在承受了时机成本的同时却提高了他的收入能力,所以她有权像任何债权人一样取得利偿。因此,本文认为,对于承担家务劳动一方,在分割夫妻共同财产时,应当给予必须的经济补偿。对于经济补偿的标准,本文认为,可以借鉴美国纽约州的做法,即在分割夫妻共同财产时,从事家务劳动一方有权要求获取学历、文凭方返还其学习和受教育期间的教育费用。只有这样,才能充分保障从事家务劳动一方的合法权益,做到公平合理。(5)、建议从立法上完善夫妻共同债务的范围关于债务的划分,不仅涉及到夫妻双方,更多的那么涉及到与夫妻双方或一方有债权债务关系的第三人的利益。区分个人债务和夫妻共同债务,直接决定了承担债务的主体的多少,以及作为债务担保的范围,因此对债权人的利益影响甚巨。因为法院在审理离婚案件时,并不对夫妻共同债务进展处理。因此,婚姻法和相关司法解释在夫妻债务的规定方面存在着制度缺陷。这对于实践中层出不穷的夫妻债务纠纷并没有起到制度上的保障作用,也为夫妻隐匿、转移共同债务提供了可乘之机。_____________________________1.徐燕:?公司法原理?,法律出版社,1997年版,第64页.目前，我国的婚姻法仅对夫妻共同债务作了原那么性的规定、并没有细化夫妻共同债务的范围；相关的司法解释也未明确规定夫妻共同债务的范围。实践中对共同债务确实定的依据是根据2001年修正后的?婚咽法?第32条和1993年?具体意见?第17条的规定处理,由于法官认识水平的不同和对法条的理解差异，导致了对同一夫妻债务案件，可能会作出不同的处理结果,从而削弱了法律的严肃性。因此，本文建议从立法上完善夫妻共同债务的范围。当然,确定婚姻关系存续期间的债务属于夫妻个人债务还是夫妻共同债务，可以考虑以下两个判断标准:一是夫妻有无共同举债的合意。如果夫妻有共同举债之合意，那么不管该债务所带来的利益是否为夫妻共享，该债务均应为共同债务。二是夫妻是否分享了债务所带来的利益。尽管夫妻事先或事后均没有共同举债的合意,但该债务发生后，夫妻双方共同分享了该债务所带来的利益，那么同样应视为共同债务。据此，本文认为，以下债务可视为夫妻共同债务:1.夫妻为家庭共同生活所负的债务；2.夫妻一方或双方为履行法定扶养义务、赡养、抚养义务所负的债务；3.夫妻一方或双方因继承遗产所负的债务；4.夫妻共同从事生产、经营活动所负的债务；5.为支付正当必要的社会交往费用所负的债务；6.夫妻双方约定为共同债务的债务。但是,夫妻双方约定的共同债务，不能违反法律、社会公共利益和损害第三人利益。完毕语综上所述，夫妻财产制度在婚姻家庭立法中举足轻重，它不仅关系着婚姻家庭的稳定，也关系着社会的稳定，它是整个社会得以顺利开展的前提。我国现行的婚姻法是在1980年?婚姻法?的根基上进展修正的，其在夫妻财产制度方面作了重大改动，在夫妻财产制度的体系化方面迈出了重要的一步，但由于受立法技术、认识因素的影响，仍然存在不少问题:如没有通那么性规定，体例不尽合理，内容不够全面，条文不太具体等，虽然随后相继出台的2001年?司法解释〔一〕?和2004年?司法解释(二)?从内容上完善了夫妻财产制度，在司法操作层面上对夫妻财产分割案件作出了具体的规定，具有现实性、针对性和可操作性，但是由于法律相对于社会的开展终带有一定的滞后性，因此，我国现有的法律法规和司法解释并不能完全适用于现实生活中存在着的一些复杂的夫妻财产案件，但是，随着立法技术的提高，立法者认识的提高，本人深信，未来的夫妻财产立法将会更加完善，夫妻财产分割案件的审理将会更加公平合理，婚姻家庭关系将朝着平等、和睦的方向迈进。参考文献1.陈苇:?中国婚姻家庭法立法研究?,北京:群众出版社,2000年5月版。2.胡平主编:?婚姻家庭继承法论?,重庆:重庆大学出版社,2000年11月第1版。3.王洪:?婚姻家庭法?,北京:法律出版社,2003年1月第1版。4.杨立新:?人身权法论?,北京:中国检察院出版社,1996年版。5.吴汉东主编:?知识产权法?,北京:北京大学出版社,1998年9月第1版。6.马忆南:?婚姻家庭法新论?,北京:北京大学出版社,2002年6月版。7.蔡福华:?夫妻财产纠纷解析?,北京:人民法院出版社,2003年2月版。8.吴高盛主编:?中华人民共和国婚姻法释义?,北京:人民法院出版社,2001年5月版。9.滕蔓、丁慧、刘艺:?离婚纠纷及其后果的处置?,北京:法律出版社,2001年9月版。10.马原主编:?新婚姻法条文释义?,北京:人民法院出版社,2002年2月版。11.刘春梅:?夫妻财产制的对比研究?,民商法理论研究(第一辑),北京:中国政法大学出版社,1999年版。12.李银河、马忆南主编:?婚姻法修改论争?,北京:光明日报出版社,1999年版。13.夏吟兰、蒋月、薛宁兰:?2