反垄断与反不正当竞争法讲义

第六章反垄断与反不正当竞争法考情分析考情分析理解和掌握反垄断与反不正当竞争法的基本原理、基本法律制度及相应的法律规范，在实践中灵活运用、分析和处理各种实务问题。在历年的考试中主要以单选、多选、名词解释、简答和案例分析的题型出现。平均分值在9-10分左右。一、垄断与反垄断法1.垄断：垄断主体在市场经济运行中进行的排他性控制或对市场竞争进行实质性限制、妨碍公平竞争秩序的行为或状态。垄断有两个显著特征包括：违法性和危害性2.垄断分类：独占垄断、寡头垄断和联合垄断3.垄断产生的原因：经济型垄断、国家垄断、行政性垄断和自然垄断。4.世界上最早的反垄断立法是美国1980年颁布的《抵制非法限制于垄断保护贸易及商业法》简称《谢尔曼法》。美国《反托拉斯法》德国《卡特尔法》日本《禁止私人垄断和确保公平交易的法律》中国《反垄断法》2008年8月1日实施5.我国反垄断法的立法目的：预防和制止垄断行为保护市场公平竞争，提高经济运行效率维护消费者利益维护社会公共利益，促进社会主义市场经济健康发展。6.我国反垄断法主要适用的垄断行为：经营者的经济性垄断行为经营者达成垄断协议的行为经营者滥用市场支配地位的行为具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。行政机关滥用行政权力，排除、限制竞争的行政性垄断行为。7.我国反垄断法除外适用的情形：知识产权农业生产二、垄断协议1.垄断协议的概念和类型：垄断协议是指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。德国-卡特尔；法国-非法联合行为；日本-不正当交易限制；欧盟-限制竞争协议；我国反垄断法将垄断协议分为：横向垄断协议纵向垄断协议2.垄断协议的豁免行为：经营者为改变技术、研究开发新产品的为提高产品质量、降低成本、增进效率，同一产品规格、标准或者实行专业化分工的。为提高中小经营者经营效率、增强中小经营者竞争力的。为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的。为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的法律和国务院规定的其他情形。三、市场支配地位的滥用滥用市场支配地位：是指居于支配地位的企业为维持或者增强其市场支配地位而实施的反竞争行为。判断经营者的市场行为是否构成垄断，主要考虑的是“相关市场”的界定，对相关市场的界定主要考虑的因素：1）商品2）地域3）时间。滥用市场支配地位的表现形式：以不公平的高价销售或者以不公平的低价购买商品掠夺性定价行为鲜活产品；到期或积压商品；季节性；偿债、破产、转业、歇业降价拒绝交易行为独家交易行为搭售和附加不合理交易条件歧视待遇行为国家反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。市场份额额的认定定能推测测经营者者是否具具有市场场支配地地位：该经营者者在相关关市场的的市场份份额，以以及相关关市场的的竞争状状况该经营者者控制销销售市场场或者原原材料采采购市场场的能力力该经营者者的财力力和技术术条件其他经营营者对该该经营者者在交易易上的依依赖程度度其他经营营者进入入相关市市场的难难易程度度。与认定该该经营者者市场支支配地位位有关的的其他因因素。四、经营营者集中中经营者集集中：又又称企业业合并、、企业集集中，是是指两个个或两个个以上相相互独立立的企业业合并为为一个企企业，或或者企业业之间通通过取得得股权或或资产或或通过合合同等方方式，使使一个企企业能够够直接或或间接控控制另一一个企业业。经营者集集中的形形式：经营者合合并经营者通通过取得得股权或或资产的的方式取取得对其其他经营营者的控控制权经营者通通过合同同等方式式取得对对其他经经营者的的控制权权或者能能够对其其他经营营者施加加决定性性影响。。司法实践践当中，，认定经经营者集集中应当当考虑的因因素：参与集中中的经营营者在相相关市场场的市场场份额及及其对市市场的控控制力相关市场场的市场场集中度度经营者集集中对市市场进入入、技术术进步的的影响经营者集集中对消消费者和和其他相相关经营营者的影影响经营者集集中对国国民经济济发展的的影响国务院反反垄断执执法机构构认为应应当考虑虑的影响响市场竞竞争的其其他因素素。五、行政政性垄断断概念：行行政性垄垄断是行行政机关关或法律律、法规规授权的的具有管管理公共共事务职职能的组组织滥用用行政权权力限制制竞争的的行为。。特征：行政性垄垄断是地地方政府府或中央央政府的的行业主主管部门门利用行行政权力力形成的的行政垄断断的目的的是保护护地方经经济利益益或部门门经济利利益行政垄断断的形式式主要是是指定交交易和限限制资源源自由流流通行政性垄垄断的后后果实导导致统一一市场的的人为分分割及市市场壁垒垒。主要表现现：行政机关关、法律律法规授授权的具具有管理理事务职职能的组组织滥用用行政权权力，实实施地区区封锁的的限制竞竞争行为为。限定或者者变相限限定单位位或者个个人经营营、购买买、使用用其指定定的经营营者提供供的商品品强制经营营者从事事反垄断断法规定定的垄断断行为行政机关关滥用行行政权力力，制定定含有排排除、限限制竞争争内容的的规定。。六反不不正当竞竞争法我国第一一部统一一的竞争争法律是是1993年通通过并于于12月月1日开开始实施施的《反反不正当当竞争法法》。七、不正正当竞争争行为市场交易易的基本本准则：：自愿、、平等、、公平、、诚实信信用的原原则，以以及公认认的商业业道德。。不正当竞竞争行为为泛指经经营者为为了争夺夺市场竞竞争优势势，违反反公认的的商业习习俗和道道德，采采用欺诈诈、混淆淆等经营营手段排排挤或破破坏竞争争，扰乱乱市场经经济秩序序，并损损害其他他经营者者和消费费者利益益的竞争争行为。。违法性和和社会危危害性八、不正当竞竞争行为为的主要要类型（一）假冒混同同行为假冒他人人注册商商标的行行为仿冒知名商品品的行为仿冒行为为被误导导的主体体是一般般消费者者；仿冒商商品和知知名商品品具有近近似性仿冒他人人的企业业名称和和他人姓姓名行为为（二）虚假标示示行为伪造或冒冒用认证证标志及及名优标标志伪造产地地对商品质质量作引引人误解解的虚假假标志案例甲食品有有限公司司2001年将将自己开开发生产产的儿童童饮用果果汁产品品定名为为“娃娃娃乐”推推上市场场，该果果汁因物物美价廉廉而广受受消费者者欢迎，，自推出出后年销销售额在在同类产产品中一一直稳居居前列。。乙纯净净水公司司于2007年年也推出出儿童饮饮用果汁汁产品，，该产品品定名为为“娃娃娃笑”。。问题：甲公司的的果汁产产品“娃娃娃乐””是否为为知名商商品?说说明理由由。如果乙公公司以自自己是纯纯净水公公司为由由否认自自己与甲甲公司的的竞争关关系，其其主张是是否成立立?说明明理由。。“娃娃乐乐”是否否属于甲甲公司儿儿童饮用用果汁产产品的特特有名称称?为什什么?有人认为为乙公司司的行为为构成仿仿冒，请请问认定定仿冒行行为的标标准是什什么?(1)甲甲公司的的果汁产产品“娃娃娃乐””是否为为知名商商品?说说明理由由。答：是。。所谓““知名””商品是是指在市市场上具具有一定定知名度度、为相相关公众众所知悉悉的商品品。甲食食品有限限公司2001年将自自己开发发生产的的儿童饮饮用果汁汁产品定定名为““娃娃乐乐”推上上市场，，自推出出后年销销售额在在同类产产品中一一直稳居居前列。。(2)如如果乙公公司以自自己是纯纯净水公公司为由由否认自自己与甲甲公司的的竞争关关系，其其主张是是否成立立?说明明理由。。答：不成成立。甲甲公司的的“娃娃娃乐”是是儿童饮饮用果汁汁产品，，乙公司司的“娃娃娃笑””也是儿儿童饮用用果汁产产品，甲甲乙生产产的是同同类产品品，俩个个不同的的公司生生产的同同类产品品在市场场上必然然有竞争争关系，，生产该该同类产产品不同同公司之之间也存存在竞争争关系。。(3)““娃娃娃娃乐乐””是是否否属属于于甲甲公公司司儿儿童童饮饮用用果果汁汁产产品品的的特特有有名名称称?为为什什么么?(2分分)答：：是是。。所所谓谓知知名名商商品品““特特有有””的的名名称称是是指指商商品品的的名名称称不不为为相相关关商商品品所所通通用用，，并并具具有有显显著著的的区区别别商商品品来来源源的的名名称称、、为为识识别别商商品品以以及及方方便便携携带带、、储储运运而而使使用用在在商商品品上上的的包包装装和和为为识识别别与与美美化化商商品品而而在在商商品品或或包包装装上上附附加加的的文文字字、、图图案案、、色色彩彩及及其其编编排排的的组组合合。。““娃娃娃娃乐乐””的的名名称称不不为为相相关关商商品品所所通通用用，，也也符符合合知知名名商商品品特特有有名名称称应应具具备备的的其其他他条条件件，，所所以以““娃娃娃娃乐乐””属属于于甲甲公公司司儿儿童童饮饮用用果果汁汁产产品品的的特特有有名名称称。。(4)有有人人认认为为乙乙公公司司的的行行为为构构成成仿仿冒冒，，请请问问认认定定仿仿冒冒行行为为的的标标准准是是什什么么?答：：是是。。标标准准：：一一是是因因仿仿冒冒行行为为被被误误导导的的主主体体。。二二是是仿仿冒冒商商品品与与知知名名商商品品具具有有近近似似性性。。（三三））虚假假宣宣传传行行为为：：虚假假的的广广告告行行为为虚假假的的新新闻闻报报道道引入入误误解解的的广广告告宣宣传传行行为为变相相广广告告行行为为（四四））商业业贿贿赂赂行行为为经营营者者在在市市场场交交易易活活动动中中，，通通过过收收买买竞竞争争对对手手的的代代表表或或其其他他能能够够影影响响市市场场交交易易的的有有关关人人员员，，以以获获得得交交易易机机会会和和竞竞争争优优势势。。商业业贿贿赂赂的的典典型型形形式式：：回回扣扣、、折折扣扣、、佣佣金金（五五））侵犯犯商商业业秘秘密密行行为为商业业秘秘密密是是指指不不为为公公众众所所知知悉悉，，能能为为权权利利人人带带来来经经济济效效益益、、具具有有实实用用性性并并经经权权利利人人采采取取保保密密措措施施的的技技术术信信息息和和经经营营信信息息。。特征征：：秘密密性性权利利人人采采取取了了合合理理的的保保密密措措施施经济济实实用用性性侵犯犯商业业秘秘密密的行为为；以盗盗窃窃、、利利诱诱、、胁胁迫迫或或者者其其他他不不正正当当手手段段获获取取权权利利人人的的商商业业秘秘密密披露露、、使使用用或或者者允允许许他他人人使使用用以以前前项项手手段段获获取取权权利利人人的的商商业业秘秘密密；；违反反约约定定或或者者违违反反权权利利人人有有关关保保守守商商业业秘秘密密的的要要求求，，披披露露、、使使用用或或者者允允许许他他人人使使用用其其所所掌掌握握的的商商业业秘秘密密。。第三三人人明明知知或或者者应应知知前前款款所所列列违违法法行行为为，，获获取取、、使使用用或或者者披披露露他他人人的的商商业业秘秘密密。案例例案情情：：甲甲公公司司是是一一家家从从事事软软件件开开发发的的企企业业，，经经过过十十多多年年的的努努力力，，该该公公司司开开发发出出一一种种能能够够强强力力杀杀毒毒的的软软件件。。该该杀杀毒毒软软件件推推向向市市场场后后，，由由于于明明显显的的技技术术优优势势获获得得了了用用户户的的广广泛泛好好评评，，为为公公司司带带来来了了可可观观的的经经济济效效益益。。该该杀杀毒毒软软件件的的源源程程序序被被采采用用加加密密手手段段后后保保存存在在只只有有该该公公司司的的董董事事长长、、总总经经理理和和技技术术副副总总才才能能使使用用的的计计算算机机内内。。乙乙是是该该公公司司的的一一名名工工程程师师，，他他利利用用别别人人不不在在办办公公室室的的时时间间破破解解了了计计算算机机的的加加密密手手段段，，获获得得了了该该杀杀毒毒软软件件的的源源程程序序，，并并谎谎称称是是自自己己开开发发的的，，以以15万万元元的的价价格格转转让让给给了了丙丙公公司司。。该杀杀毒毒软软件件的的源源程程序序是是否否属属于于商商业业秘秘密密?(4分分)6-169乙的行为如何何定性?(2分)6-169丙公司的行为为是否构成侵侵犯商业秘密密行为?该杀毒软件的的源程序是否否属于商业秘秘密?(4分分)是。商业秘密密是指不为公公众所知悉，，能为权利人人带来经济效效益、具有实实用性并经权权利人采取保保密措施的技技术信息和经经营信息。该该杀毒软件符符合商业秘密密的内容乙的行为如何何定性?(2分)乙的行为是侵侵犯商业秘密密的行为。盗盗窃商业秘密密，包括单位位内部人员盗盗窃、外部人人员盗窃、内内外勾结盗窃窃等手段。乙乙的行为构成成了盗窃商业业秘密的违法法行为。丙公司的行为为是否构成侵侵犯商业秘密密行为?(2分)否。第三人明明知或应知盗盗窃商业秘密密的违法行为为，而获取、、使用或披露露权利人的商商业秘密是侵侵犯商业秘密密的行为。丙丙公司不知道道或不应知道道乙盗窃商业业秘密的违法法行为，所以以不构成侵犯犯商业秘密的的行为。（六）不正当有奖销销售行为采用谎称有奖奖或者故意让让内定人员中中奖的欺骗方方式进行有奖奖销售；利用有奖销售售的手段推销销质次价高的的商品；抽奖式的有奖奖销售，最高高奖的金额超超过五千元。。（七）商业诽谤行为为商业诽谤行为为是指经营者者通过捏造、、散布虚伪事事实等不正当当手段，对竞竞争对手的商商业信誉、、、商品信誉进进行恶意的诋诋毁、贬低，，以削弱其市市场竞争能力力，并为自己己谋取不正当当利益的行为为。单选1．市场主体体通过自身的的力量设置市市场进入障碍碍而形成的垄垄断称为()A．独占垄断断 B．经济济性垄断C．自然垄断断 D．行政政性垄断2.反垄断法在在不同的国家家有不同的称称谓，在美国国反垄断法被被称为()A.《反托拉拉斯法》B.《反对限限制竞争法》》C.《卡特尔尔法》D.《禁止私私人垄断及确确保公平竞争争的法律》单选3.根据垄断产产生的原因对对垄断所作的的分类不包括括（）A.经济性垄垄断B.国家垄断断C.自然垄断断D.联合垄断断4.根据反垄断断法的规定，，我国反垄断断法的立法目目的不包括()A.保护交易易安全 B.保护市场公公平竞争C.维护消费费者利益D.维护社会会公共利益多选5.根据反垄断断法的规定，，下列属于垄垄断协议的有有()A.固定商品品价格的协议议 B.分割割原材料市场场的协议C.限制开发发新技术的协协议D.限制商品品销售数量的的协议E.联合抵制制交易的协议议6．垄断协议的的类型有【【】】A．固定商品品价格的协议议B．分割原材材料市场的协协议C．限制开发发新技术的协协议D．限制商品品销售数量的的协议E．不竞争的的协议7.对垄断协议议，各国及各各国际组织的的称谓并不相相同，欧盟称称之为()A.卡特尔B.非法联联合行为C.不正当交交易限制D.限制竞争争协议多选8.根据我国《《反垄断法》》的规定，审审查经营者集集中应当考虑虑的因素有()A.参与集中中的经营者在在相关市场的的市场份额及及其对市场的的控制力B.相关市场场的市场集中中度C.经营者集集中对市场进进入、技术进进步的影响D.经营者集集中对消费者者和其他有关关经营者的影影响E.经营者集集中对国民经经济发展的影影响多选9.依照反垄断断法的规定，，下列关于行行政性垄断的的表述，正确确的有（）A.行政性垄垄断行为的实实施者只能是是行政机关B.政府行业业主管机关滥滥用行政权力力可以形成行行政性垄断C.导致市场场壁垒是行政政性垄断的后后果之一D.采取专门门针对外地商商品的行政许许可是行政性性垄断方式之之一E.行政机关关滥用行政权权力制定限制制竞争的规