论刑法国际化下我国刑法的开展

.z论刑法国际化下我国刑法的开展现代科学技术的开展和交通、通讯媒介的兴旺，使得我们的地球变得越来越“小〞;经济一体化趋势的增强和*些根本问题认识的趋同，则使各国共享的利益围越来越大。这种“小〞与大，都说明世界在不断地前进和开展。然而，全球一体化和科技革命给人类的生活和经济活动带来巨大恩惠的同时，犯罪全球化的趋势也日渐明显。因而，刑事立法也必须正视犯罪的国际化和跨国性趋势，反映国际性对一国刑法的要求。一、刑法国际化的涵刑法的国际化，是指不同国家的刑法在开展过程中，相互吸收、彼此渗透，从而使各国刑法在人类法律文明进步大道上趋于接近、协调开展、共同前进的趋势。各国刑法具有差异性，但同时刑法作为人类智慧的产物，还具有共同性，这种共同性的容随着时间的推移而逐渐表现为趋同性。“随着社会经济文化的开展，交往的日益频繁，历史上存在的国家、民族以及地域间的堡垒，会越来越翻开，从而法律文明的历史个性逐渐减弱。在法律文明的交流与传播过程中各个民族或民族国家的法律制度之间相互沟通，相互渗透，相互吸收，从而逐渐成为一个协调开展、趋于接近的法律格局。〞这是当代世界法制现代化进程的客观趋势，也是当代刑法现代化进程的客观趋势。刑法开展的国际化走向，不是一蹴而就的，而是一个长期演进的历史过程。它是一个动态的概念，提醒的是刑法开展过程中各国刑法制度相互吸收、力图与国际接轨而共同性容不断增多的趋势。“我们断言当今国际社会的法律开展已呈现强劲的趋同化走势，并不意味着当今世界各国的法律制度中共同性容已多于差异性容，只是说各国法律制度中共同性正在不断增加并形成一种趋势。〞因而，刑法的国际化进程则更加漫长。因为，刑法除受经济、政治、文化、历史背景的影响更大外，其阶级职能的存在与表达更为明显，可以说，与其他法律相比，各国间刑法的差异性突出，且差异性远远大于共同性，这就决定了刑法的国际化进程道路漫长，且颇多障碍。二、我国刑法国际化的现状现代世界各国刑法理论和刑事立法的互渗共进，已成为不可逆转的潮流。中国的刑法现代化的进程中，固然要注重刑法的外乡化，但对于当代中国而言更为迫切的是刑法的国际化。我国刑法国际化的途径也不外乎两种，即吸收国外有益的立法经历;积极缔结、参加有关国际刑事公约，并在国刑法中将公约容表达出来。1997年修改后的现行刑法典在促进中国刑法国际化方面迈出了可喜的步伐：(一)刑法根本原则在刑法典中的正式确认，顺应了当今世界刑法、人道、人权的进步趋势。新中国成立后的第一部刑法典没有正式确立罪刑法定原则，相反却规定了刑法的类推适用，表达了当时过于强调刑法的社会保护机能而忽略其人权保障机能的思想倾向，因而屡被西方国家以中国不尊重人权为由而加以诟病。1997年刑法典在第3条、第4条、第5条分别规定了罪刑法定原则、刑法面前人人平等原则、罪责刑相适应原则，使我国刑法开展融入了世界刑法开展的潮流。(二)增设了刑法的普遍管辖原则。1980年以来我国相继参加了一些国际刑事公约，这些公约都规定了普遍管辖原则。我国在批准参加这些公约后对公约所规定的国际犯罪就承当管辖和制裁的义务。为了履行公约义务，1997年刑法第9条的规定，使普遍管辖原则正式在刑法典中得到了确认。(三)确立了单位犯罪的刑事责任制度，迎合了法人犯罪法典化的开展趋势。1997年刑法典以一个专节规定了单位犯罪的概念和刑事责任的承当形式，使单位犯罪正式得到了刑法典确实认，迎合了法人犯罪法典化的开展趋势。(四)进一步限制和减少了死刑立法，表达了刑法的人道、谦抑，符合了世界围减少限制乃至废除死刑的主流。截至2000年10月底，在世界194个国家和地区中，已有76个国家对所有犯罪都废除了死刑，10个国家对普通犯罪废除了死刑，37个国家成为事实上废除死刑的国家。可见，减少并最终废除死刑，是刑法开展的不可逆转的趋势。1997年刑法典明确限制了死刑的适用对象，放宽了死缓的适用条件，严格限制了盗窃罪适用死刑的条件，因此，在此意义上，可以说1997刑法在死刑问题上所作的努力，符合了减少死刑乃至废除死刑的世界潮流。(五)果断地将反革命罪更名为危害国家平安罪，是我国刑法致力于科学化与适合现代刑法之通例的重要举措。(六)根据中国参加的国际公约的规定，新刑法典分则修改完善了局部犯罪的规定，增设了有关新罪。前者如1997年刑法典对有关航空器犯罪、毒品犯罪、文物犯罪、知识产权犯罪、环境犯罪的修改完善，后者如对恐惧活动组织犯罪、黑社会性质组织犯罪、洗钱罪的增设。这些犯罪，既是中国国法上的犯罪，也可以视为相应的国际犯罪构成在现行刑法典中的具体化。三、刑法国际化下我国刑法的开展——和谐刑法的构建党的十六届四中全会把构建社会主义和谐社会放到与物质文明、政治文明和精神文明建立相并列的突出位置，号召全党不断提高构建社会主义和谐社会的能力，这是一个具有时代性、战略性的重大决策。构建社会主义和谐社会是一个全面、系统的工程，包括政治、经济、文化等各个方面。其中，法律制度的完善是构建社会主义和谐社会的一项重要容。刑法作为各个部门的“保障法〞，在构建社会主义和谐社会的进程中更是大有可为，和谐社会也同样对刑法提出了更高的要求。要适应构建和谐社会的需要，必须对现行的刑法进展完善，在制度上要对其部以及相互之间的冲突进展调和，在观念上要对过时的、不合时宜的传统观念予以更新，以建立与社会主义和谐社会相适应的和谐刑法。而和谐刑法的构建既要依赖外乡资源，也要注重外来经历，前者是和谐刑法构建的在途径，后者是和谐刑法构建的外在视角。(一)刑法国际化下要求我国刑法理念的更新对我国传统刑法理念的超越，对科学现代的刑法理念的培育，是我国刑法国际化的重中之重、难中之难。之所以是重中之重，是由刑法理念的功能决定的。就我国刑法而言，其现代化的必然途径就是刑法的国际化，这种国际化不仅表现在制度层面上对外国先进刑法规、国际刑事法律公约的借鉴、移植与融合，而且还表现在精神层面上对与之相配套的刑法理念的引进、确立，以及运作层面上刑事司法化的国际化。刑法理念影响和制约着新的刑法制度的建立与有效运行，刑法理念的国际化程度决定着刑法规的国际化程度与刑事司法运作的国际化程度。之所以是难中之难，是由刑法理念的特征决定的。刑法理念一经形成，就具有沿袭性、稳定性，以至于在先进的刑法规、制度被引进或确立以后，传统的刑法理念仍依着惯性持久地存在，而新的刑法理念一时还难以被社会群众化为心确实信，引进或确立的刑法规、制度难见其效。刑法理念的更新与国际化，是作为我国刑法现代化之径的刑法国际化的必然要求，它不仅指导与评价我国刑法规的国际化，而且还影响与制约着刑事司法运作的国际化;刑法国际化作为我国现代刑事法制建立的必由之路，不仅要求我们在制度层面的刑事立法适应世界刑事立法的先进潮流，而且要求我们在精神层面上确立与之配套的刑法理念。(二)制度的完善1.改造罪刑法定原则，实现罪刑法定原则功能的理性回归。完善现行的罪刑法定原则必须紧紧把握住其理论的蕴涵和本来的机能。综观罪刑法定原则从产生、开展到其完善的各个阶段，可以看出，罪刑法定原则从来都是以限制刑罚权的发动，保障公民个体权利为目标和宗旨的。罪刑法定原则的价值不仅在于面对犯罪人保护国家，其更重要的(甚至是唯一的)价值是针对国家保护犯罪人。积极的罪刑法定原则是对罪刑法定原则理论根基与原本机能的严重背离，因此，必须予以摒弃。我国?刑法?第三条规定：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。其前半局部为所谓的积极的罪刑法定原则，在修订时可以直接删除即可，由此，回复罪刑法定原则的本来面目，实现其机能的理性回归。重构现行犯罪构成体系，建立定罪的过滤机制，畅通出罪通道。重构我国的犯罪构成，既要借鉴西方犯罪构成的成熟理论，又要立足我国的犯罪构成理论的实践，在充分借鉴西方犯罪构成理论中的合理因素与有益成分的同时，尽量减少制度变革给我国现行刑法理论与司法实践带来的冲击，降低制度变革的本钱与负面影响。借鉴西方的犯罪构成理论并结合我国的实际，可以将我国的犯罪构成改造为由三个呈递进关系的要件构成，即构成要件该当性、性、有责性。其中，构成要件该当性包括四个耦合式的要素：即客体、客观方面、主体和主观方面。上述整合后的犯罪构成理论体系的现象特征是：构成要件该当性(第一次筛选：四要件的考察)——性判断(第二次筛选)——有责性判断(第三次筛选)。其中，性判断的容即性阻却事由，包括正当防卫、紧急避险等法定事由和自救行为、义务冲突等超法规的阻却事由;在有责性判断的容中不再包括已经在构成要件该当性中考察过的行为人责任能力(属于犯罪主体)、罪过心理(属于犯罪主观方面)，只包括期待可能性。做这样的整合，理由有三：第一，可以弥补我国传统犯罪构成理论体系难以解释性阻却事由的缺乏。传统刑法理论将性作为犯罪的性质，而不作为犯罪构成要件，相应的性阻却事由很难纳入犯罪构成要件中，导致实践中司法人员在根据传统犯罪构成四要件认定正当防卫行为人的行为构成犯罪后，再从考察刑事责任的角度认定行为人不负刑事刑事责任，再排除其行为的犯罪性质。在这个认定过程中，对传统犯罪构成四要件的考察后还不能认定行为是否构成犯罪，从而导致犯罪构成理论不能充分发挥其效劳于人类认识犯罪的工具作用。整合后的犯罪构成理论将犯罪的认定分为三个阶段，通过三步判断筛选认定犯罪，有利于充分发挥犯罪构成理论效劳于人类认识犯罪的工具作用。第二，可以发挥刑法的人权保障功能。在进展构成要件该当性的判断后，再进一步进展性、有责性的考察，将符合构成要件该当性但具有性阻却事由、有责性阻却事由的行为排除在犯罪围之外，表达设定犯罪、认定犯罪过程中的慎重态度，限制犯罪围，从而到达限制司法权、保障人权的刑法目的。第三，可操作性强。直接引入大陆法系的犯罪构成理论体系的最大障碍就是其可操作性的缺乏。而传统的犯罪构成要件四分法根本符合我国司法实践情况，在很大程度上起到有助于正确定罪量刑的作用，也为广阔司法工作者所熟悉和掌握，因而具有很强的可操作性。(三)加强中国刑法与国际刑法融合的措施1.完善中国刑法总则的有关规定。首先，理顺并明确中国刑法和国际刑法规之间的关系，中国在处理国刑法同国际刑法规冲突时，也应实行国际刑法规优先的原则。这一原则应当贯彻到所有中国已经签署或者参加的国际条约，亦即中国已正式承诺遵守的国际刑事法律规可以直接适用于中国。其次，坚持普通刑法与特别刑法相结合的原则，一方面，国家应在其普遍刑法中宣布凡该国缔结或参加的国际条约中规定的国际犯罪，在国法未规定的，应参照国际条约的有关规定来处理;另一方面，制定具有针对性的特别刑法来打击新的国际犯罪。再次，完善中国的死刑制度，国际规性文件确立了一系列死刑适用的国际标准，如死刑适用的围为最严重的犯罪;任何人只要其在犯罪时未满18岁，便不得被判处死刑;对孕妇或新生婴儿的母亲、精神病患者不得执行死刑等等。中国刑法典应当从以下几个方面予以完善：(1)较大幅度地减少适用死刑的罪名;(2)严格而合理地限制适用死刑的对象;(3)完善死刑的减刑制度;(4)增设死刑的赦免制度。2.完善中国刑法分则的有关规定但凡中国已经缔结或者参加的国际条约中所规定的国际罪行，在中国刑法无相关条款的，均应该以刑法修正案的方式增补为新罪并纳入刑法典，或者以特别刑法的方式增设为新罪并在刑法典修订时纳入刑法典分则的有关章节之中。这样便可建立一个完整惩治国际犯罪的国法律体系。刑法的开展不是孤立封闭的法律现象，而是一个开放的国际性的过程。随着经济全球化、市场化、信息化的开展，当今世界各国在政治、经济、文化、法律等领域的相互交流与协商、相互借鉴与吸收、相互依赖与合作将大大加强，各国刑法相互吸收、彼此融合，与国际接轨的现象将日益增多，我国刑法开展的国际化走向将逐渐强劲。中国的刑法现代化的进程中，固然要注重刑法的外乡化，但对于当代中国而言更为迫切的是刑法的国际化。积极合理地吸收国外有益的立法经历，注重本国刑法的国际化，顺应与迎合当今世界刑法向着、人道、开放、科学的进步趋势，对市场经济刚刚起步的中国来说，意义尤为重要。：中顾法律网(免费法律咨询，就上中顾法律网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