新起点系统强化班刑诉杨雄讲义

2021年刑事诉讼法授课提纲〔刑事诉讼法110表〕杨雄〔pkuyx@126〕绪论一、命题的重点〔表－1〕2021年〔1〕证据制度；〔2〕一审程序；〔3〕死刑复核程序；〔4〕二审程序2021年〔1〕证据制度；〔2〕一审程序；〔3〕执行程序；〔4〕审判概述2021年〔1〕一审程序；〔2〕二审与再审程序；〔3〕证据制度；〔4〕执行程序2021年〔1〕附带民事诉讼；〔2〕一审程序；〔3〕证据制度；〔4〕强制措施2007年〔1〕一审程序；〔2〕立案与侦查程序；〔3〕强制措施；〔4〕二审与再审程序2021年司法考试刑事诉讼法考点明细表章节共计分值考查细目根本原那么2犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护原那么〔2分〕刑事诉讼主体0管辖1级别管辖及其流转〔1分〕回避1回避的程序〔1分〕辩护与代理0证据29证据的理论分类〔1分〕；刑事证据规那么〔1分〕；证据的审查判断和非法证据排除规那么〔1分〕；非法证据排除规那么〔2分〕；死刑案件的证明对象〔2分〕；非法证据的排除程序、证明标准、运用证据认定案件事实的规那么、证据关联性的判断〔22分〕强制措施3社会主义法治理念与取保候审的保证方式〔1分〕；逮捕的证据要件〔2分〕附带民诉1附带民事诉讼的提起程序〔1分〕期间、送达1期间的计算〔1分〕立案1立案监督〔1分〕侦查程序3通缉〔1分〕；识别〔2分〕审查起诉程序1不起诉的救济程序〔1分〕；审判概述3人民陪审员制度和集中审理原那么〔1分〕；合议庭〔1分〕、提请审判委员会讨论案件的程序〔1分〕一审程序10刑事判决书的内容〔2分〕；量刑程序〔2分〕、简易程序转为普通程序〔2分〕、自诉案件审理程序的特点〔2分〕；适用普通程序审理被告人认罪案件的法定情形〔2分〕二审程序4上诉权的行使主体〔1分〕；死刑案件的第二审程序〔2分〕；二审的发回重审〔1分〕死刑复核程序5死刑缓期执行限制减刑的法定情形〔2分〕、死刑缓期执行限制减刑审理程序〔3分〕审判监督程序3检察院对申诉的受理〔2分〕；再审程序中特殊情形的处理和裁定的适用〔1分〕执行程序2罚金刑的执行程序〔2分〕未成年人刑事程序1未成年人刑事案件诉讼程序〔1分〕涉外刑事诉讼程序2涉外刑事诉讼法程序〔2分〕涉嫌犯罪行为二、刑事诉讼流程图〔表－2〕涉嫌犯罪行为自首、报案、举报、控告自首、报案、举报、控告不予立案不予立案自诉立案侦查自诉立案侦查聘请诉讼代理人聘请律师提供法律帮助聘请诉讼代理人聘请律师提供法律帮助起诉审查起诉起诉审查起诉聘请辩护人辩护聘请辩护人辩护驳回和解撤回自诉驳回和解撤回自诉程序倒流提起公诉不起诉程序倒流提起公诉不起诉第一审第一审被不起诉人申诉公安机关申请复议、复核被害人申诉被不起诉人申诉公安机关申请复议、复核被害人申诉被害人起诉判决、裁定被害人起诉判决、裁定程序终结检察院抗诉上诉程序终结检察院抗诉上诉第二审第二审依法改判维持原判依法改判维持原判发回重审程序终结死刑复核程序核准程序法定刑以下核准的程序核准程序程序终结死刑复核程序核准程序法定刑以下核准的程序核准程序申诉检察院抗诉第一章第一章刑事诉讼法概述主要内容：刑事诉讼法与刑法的关系；刑事诉讼法与法治国家的关系；刑事诉讼的根本理念；刑事诉讼的根本范畴核心考点：刑事诉讼法与法治国家的关系；刑事诉讼的根本理念；刑事诉讼的根本范畴★一、刑事诉讼法与刑法、法治国家的关系〔表－3〕刑诉法与刑法的关系区别①刑法〔实体法〕——犯罪与刑罚的问题；②刑事诉讼法〔程序法〕——追诉犯罪的程序、追诉机关、审判机关的权力范围、当事人以及诉讼参与人的诉讼权利以及相互的法律关系。联系两者有共同的目的〔惩罚犯罪、保障人权、维护社会秩序、限制国家公权为目的〕；刑事诉讼法保障刑法的实现；刑事诉讼法有其独立的价值。刑诉法与法治国家的关系★★刑事诉讼法与法治国家①刑事诉讼法在实现法治国家方面的作用，集中表达在与宪法的关系之中。②刑事诉讼法标准和限制国家权力，从而成为保障公民根本人权和自由的基石。而国家权力得以标准行使与公民根本人权和自由得以充分保障，正是法治国家的根本标志。刑事诉讼法与宪法的关系①一方面表达为其在宪法中的的重要地位，以至于宪法关于程序性条款的规定成为法治国家的根本标志；②一方面表达为其在维护宪法制度方面发挥的重要作用。具体而言：其一，要通过刑事诉讼法保证刑法的实施来实现；其二，要通过刑事诉讼法本身的实施来实现。〔注意：尊重和保障人权写入?刑事诉讼法?的任务中——?刑事诉讼法?第2条〕★★二、刑事诉讼的根本理念〔表－4〕惩罚犯罪与保障人权①惩罚犯罪——犯罪嫌疑人、被告人；保障人权——犯罪嫌疑人、被告人等诉讼参与人。②两者是是既对立又统一的矛盾。发生冲突时，应当侧重保障人权。程序公正与实体公正①程序公正是指过程的公正，具体内容包括：程序参与、程序遵守、程序救济、程序公开、程序中立、程序平等、程序安定、程序保障；实体公正是指结果的公正。②两者是是既对立又统一的矛盾。发生冲突时，程序公正优先。诉讼效率①严格控制审前行为的期间，要求被告人不被拖延地带到审判官面前；②对羁押的期间进行严格限定；③庭审中奉行不中断审理〔集中审理〕原那么；④广泛建立简易程序加速刑事案件的处理。

★三、刑事诉讼的根本范畴〔一〕刑事诉讼职能〔表－5〕审判控诉辩护〔二〕刑事诉讼主体〔表－6〕国家专门机关：主要的诉讼主体国家专门机关：主要的诉讼主体刑事诉讼主体刑事诉讼主体诉讼主体当事人：主要的诉讼主体当事人：主要的诉讼主体诉讼参与人诉讼参与人其他诉讼参与人：一般诉讼主体其他诉讼参与人：一般诉讼主体般诉讼主体第二章刑事诉讼的根本原那么主要内容：刑事诉讼的根本原那么核心考点：严格遵守法律程序；人民法院、人民检察院依法独立行使职权；具有法定情形不予追究刑事责任★★一、侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使〔刑诉法第3、4条〕〔表－7〕权力类型权力主体职权内容侦查权公、检、国安、监狱、军队保卫部门、海关走私犯罪侦查部门侦查、拘留、执行逮捕、预审检察权人民检察院检察、批准逮捕、检察机关直接受理案件的侦查、提起公诉审判权人民法院审判特别注意：①除法律特别规定的以外，其他任何机关、团体和个人都无权行使这些权力。②世界上许多国家的诉讼活动实行“审判中心主义〞，我国公检法三机关分工负责、相互配合、相互制约。★★★二、严格遵守法律程序〔刑诉法第3条第2款〕〔表－8〕含义违背法定程序，将导致程序无效。这里所说的“其他法律〞，是指所有与刑事诉讼程序有关的法律。表达〔程序违法的后果〕我国目前仅有的对程序违法后果的规定：①非法证据的排除规那么〔并非所有〕〔参见表－36、38〕；②二审对于程序违法的，裁定撤销原判，发回重审〔刑诉法第227条〕；③死刑立即执行案件复核后，最高院认为原审人民法院违反法定诉讼程序，可能影响公正审判的，裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判。④因符合法定回避理由而回避的检察人员，在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定〔?高检规那么?第30条〕。★★★三、人民法院、人民检察院依法独立行使职权〔刑诉法第5条、?关于标准上下级人民法院审判业务关系的假设干意见?第3、6、7－10条〕〔表－9〕人民法院、人民检察院依法独立行使职权谁独立？人民检察院人民法院独立于谁？不受行政机关、社会团体和个人的干预。独立的程度？上下级是“领导关系〞，检察一体，集体独立。上下级监督关系，不能“请示、汇报〞，上级只能通过审级监督上下级法院审判业务关系基层、中级法院报请上一级法院审理的案件范围①重大、疑难、复杂案件；②新类型案件；③具有普遍法律适用意义的案件；④有管辖权的人民法院不宜行使审判权的案件。发回重审①第一审法院已经查清事实的案件，第二审法院原那么上不得以事实不清、证据缺乏为由发回重审。②第二审法院作出发回重审裁定时，应当在裁定书中详细说明发回重审的理由及法律依据。③第二审法院因原审判决事实不清、证据缺乏将案件发回重审的，原那么上只能发回重审一次。最高法院的监督指导方式①审理案件、制定司法解释或者标准性文件、发布指导性案例、召开审判业务会议、组织法官培训等形式。②最高人民法院发现高级人民法院制定的审判业务文件与现行法律、司法解释相抵触的，应当责令其纠正。高级法院的监督指导方式审理案件、制定审判业务文件、发布参考性案例、召开审判业务会议、组织法官培训等形式。中级法院的监督指导方式审理案件、总结审判经验、组织法官培训等形式★★四、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督〔刑诉法第8条〕〔表－10〕监督种类监督方式立案监督要求公安机关说明不立案〔或立案〕的理由，理由不成立的，要求立案〔或撤销案件〕。侦查、审查起诉监督①②审判监督①对审判过程的监督：庭后以检察院整体名义提出书面纠正意见；〔?高法解释?185条〕②对审判结果的监督：抗诉。执行监督①对刑罚执行活动的监督；②对刑罚变更活动进行监督。〔对暂予监外执行、减刑、假释的监督〕★★★五、未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪〔刑诉法第12条〕〔表－11〕含义①任何。②人民法院的判决必须依法作出。表达①区分犯罪嫌疑人和被告人〔以提起公诉为界限〕；②明确由控诉方负被告人有罪的举证责任，被告人不负证明自己无罪的义务；③疑案作无罪处理：证据缺乏不起诉〔审查起诉阶段〕或者无罪判决〔第一审阶段〕。★★★六、具有法定情形不予追究刑事责任〔刑诉法第15条〕〔一〕一般情形及其处理〔表－12〕阶段情形立案侦查审查起诉审判情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪不立案/不受理撤销案件不起诉宣告无罪犯罪已过追诉时效期限的不立案/不受理撤销案件不起诉终止审理经特赦令赦免的不立案/不受理撤销案件不起诉终止审理告诉才处理的，没有告诉或者撤回告诉不受理————终止审理犯罪嫌疑人、被告人死亡的不立案/不受理撤销案件不起诉终止审理或者宣告无罪其他免予刑事责任的不立案/不受理撤销案件不起诉终止审理〔二〕程序倒流〔?高检规那么?第262、263条〕〔表－13〕案件类型法定情形人民检察院对于公安机关移送审查起诉的案件人民检察院审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件发现犯罪嫌疑人没有违法犯罪行为的应当书面说明理由将案卷退回公安机关处理应当退回本院侦查部门建议作出撤销案件的处理。发现犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为的应当书面说明理由将案卷退回公安机关并建议公安机关重新侦查第三章刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人主要内容：专门机关；诉讼参与人；当事人；其他诉讼参与人核心考点：当事人；其他诉讼参与人★★一、诉讼参与人〔专门机关以外的人〕〔表－14〕〔刑诉法第106条〕公诉案件：犯罪嫌疑人、被告人、被害人自诉案件：自诉人、被告人公诉案件：犯罪嫌疑人、被告人、被害人自诉案件：自诉人、被告人附带民诉：附带民事诉讼原告人、被告人当事人当事人诉讼参与人诉讼参与人法定代理人、诉讼代理人辩护人证人、鉴定人法定代理人、诉讼代理人辩护人证人、鉴定人翻译人员其他诉讼参与人其他诉讼参与人★★二、当事人〔表－15〕诉讼参与人共有的诉讼权利①提出控告；〔刑诉法第14条〕②有权使用本民族语言、文字。〔刑诉法第9条〕当事人共有的诉讼权利①提出控告；〔刑诉法第14条〕②有权使用本民族语言、文字；〔刑诉法第9条〕③申请回避；〔刑诉法第28条〕④委托诉讼代理人或者辩护人；⑤申请法院排除非法证据；〔刑诉法第56条〕⑥针对非法侦查行为提出申诉或控告；〔刑诉法第115条〕⑦参加法庭调查、辩论，提供证据；⑧和解的权利；〔刑诉法第277条〕⑨上诉〔公诉案件被害人除外〕、申诉。每种当事人享有的特殊权利被害人无刑事上诉权，有权请求检察机关对判决提起抗诉自诉人有刑事上诉权；同被告人自行和解或撤回自诉；接受调解。犯罪嫌疑人聘请律师担任辩护人；对于侦查人员提出的与案件无关的问题，有权拒绝答复。被告人最后陈述权；自诉案件中的被告人有权提出反诉。附带民事诉讼当事人①附带民事诉讼原告人的特殊诉讼权利：有权提起附带民事诉讼；有权申请诉讼保全和先予执行。②附带民事诉讼被告人的特殊诉讼权利：有权就附带民事诉讼进行辩论；进行反诉。附带民事诉讼原告人和被告人共有的诉讼权利：有权委托诉讼代理人；有权参加附带民事诉讼局部的调查和辩论；进行和解或请求法院进行调解。★★三、其他诉讼参与人〔表－16〕其他诉讼参与人的类型特别提示产生被代理人或者委托人代理人诉讼权利法定代理人法律规定限制行为能力人和无行为能力人被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表权利根本同于被代理人〔尤其注意申请回避权、独立的上诉权〕，但人身性质的权利不能代理诉讼代理人委托①公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属；②自诉案件的自诉人及其法定代理人；③附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。〔刑诉法第44条〕律师；人民团体或者被代理人所在单位推荐的人；被代理人的监护人、亲友。委托人授权范围内辩护人注意与诉讼代理人的区别，参见“辩护与代理〞一章主体对象是否回避特点权利证人〔刑诉法第60条〕★★★①但凡知道案件情况的人〔注：自然人〕，都有作证的义务。②生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能区分是非、不能正确表达的人〔注意：见证人不是证人。〕一般性事实问题〔诉讼外了解案件事实〕否①人身不可替代性；②优先性。查阅证言笔录；控告权；经济补偿；要求公安司法机关保证其本人及其近亲属的平安。鉴定人★★★具有专门知识的人〔注：自然人〕，经过聘请或指派专门性事实问题〔诉讼内了解案件事实〕是————翻译人员①公、检、法机关指派或聘请，为参与诉讼活动的外国人、少数民族人员、聋人、哑人等进行语言、文字或手势翻译的人员。②翻译人员应当是与本案没有利害关系的人，否那么，当事人有权申请其回避。第四章管辖主要内容：立案管辖；级别管辖；地域管辖；专门管辖核心考点：人民检察院、人民法院直接受理的刑事案件范围；交叉管辖；中级法院管辖的案件范围；特殊地域管辖；军事法院的管辖范围一、立案管辖★★★〔一〕人民检察院直接受理的刑事案件〔表－17〕?高检规那么?第8条〕种类〔四种〕具体罪名和特征①贪污贿赂罪行贿罪和介绍贿赂罪的主体为一般主体，其他罪均为特殊主体。②渎职罪渎职罪的主体为国家机关工作人员③国家机关工作人员利用职权实施的危害人身权利和民主权利的犯罪〔7种〕非法拘禁案；非法搜查案；刑讯逼供；暴力取证；体罚、虐待被监管人案；报复陷害案；破坏选举案。④国家机关工作人员利用职权实施的其他重大犯罪，经省级以上人民检察院决定。①主体：国家机关工作人员②行为特征：利用职权③程序：省级以上人民检察院决定★★★〔二〕人民法院直接受理的刑事案件〔表－18〕〔?高法解释?第1条〕种类〔三种〕具体罪名和特征纯自诉：告诉才处理的〔四类五罪〕①侮辱、诽谤案〔危害社会秩序和国家利益的除外〕；②暴力干预婚姻自由案〔致人死亡的除外〕；③虐待案〔致人重伤或死亡的除外〕；④侵占案。自诉与公诉交叉：被害人有证据证明的轻微刑事案件〔8种，?高法解释?第1条2款〕①成心伤害案〔轻伤害〕〔刑法第234条第1款规定〕；②非法侵入住宅案〔刑法第245条规定〕；③侵犯通信自由案〔刑法第252条规定〕；④重婚案〔刑法第258条规定〕；⑤遗弃案〔刑法第261条规定〕；⑥生产、销售伪劣商品案〔刑法分那么第3章第1节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外〕；⑦侵犯知识产权案〔刑法分那么第3章第7节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外〕；⑧属于刑法分那么第四章、第五章规定的，对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件。对上列八项案件，既可公诉又可自诉：被害人直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理。对于其中证据缺乏、可由公安机关受理的，或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的，应当移送公安机关立案侦查。公诉转自诉①被害人有证据证明；②侵犯人身权利、财产权利；③公检作出不予追究的书面决定。★〔三〕公安机关直接受理的刑事案件〔表－19〕〔?六机关规定?第1－4条〕分工与国家平安机关、军队保卫部门、监狱、海关走私侦查部门的分工特殊案件的受理破坏社会主义市场经济秩序案〔如非国家工作人员受贿案、对非国家工作人员行贿案〕；涉税案件〔并非全部〕；伪证案；拒不执行判决裁定案由公安机关管辖。★★★〔四〕交叉管辖〔表－20〕公安机关与检察院之间交叉案件的管辖分别管辖：公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件移送人民检察院；人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件，应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。主罪原那么：在上述情况中，如果涉嫌主罪属于公安机关管辖，由公安机关为主侦查，检察院予以配合；如果涉嫌主罪属于检察院管辖，由检察院为主侦查，公安机关予以配合。〔?六机关规定?第6条〕公安机关、检察院侦查中发现属于法院直接受理的刑事案件〔自诉案〕①对于属于告诉才处理的案件，可以告知被害人向人民法院直接提起诉讼；②对于属于人民法院可以受理的其他类型自诉案件的，可以立案进行侦查，然后在人民检察院提起公诉时，随同公诉案件移送人民法院，由人民法院合并审理。法院审理自诉案件中发现检察院未起诉的刑事案件〔公诉案〕法院应将新发现的罪行另案移送有管辖权的公安机关或者检察院处理。法院审理公诉案件中发现检察院未起诉的刑事案件〔公诉案〕法院应当建议检察院补充、变更起诉〔?高法解释?第178条〕。二、级别管辖〔表－21〕各级法院管辖的案件范围〔刑诉法第19－22条〕法院管辖的范围最高人民法院全国性的重大刑事案件高级人民法院全省〔自治区、直辖市〕性的重大刑事案件★★★中级人民法院①危害国家平安、恐怖活动案件；②可能判处死刑、无期徒刑的；〔删除了外国人犯罪的案件〕〔刑诉法第20条〕基层人民法院除上级人民法院管辖的以外上下级法院之间管辖的流转上可审下①上级法院在必要的时候，可以审判下级法院管辖的第一审刑事案件；下级法院认为案情重大、复杂需要由上级法院审判的第一审刑事案件，可以请求移送上一级法院审判。〔刑诉法第23条〕②检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中级法院提起公诉的普通刑事案件，中级法院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的，可以依法审理，不再交基层法院审理。〔?高法解释?第4条〕下不可审上对于第一审刑事案件，依法应当由上级法院管辖的，不能再指定下级法院管辖。〔?六机关规定?第5条〕就高不就低一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件，只要其中一人或者一罪属于上级法院管辖的，全案由上级法院管辖。〔?高法解释?第5条〕三、地域管辖★★〔一〕一般地域管辖〔表－22〕〔刑诉法第24－25条〕〔?高法解释?第2条〕

原那么考前须知以犯罪地人民法院管辖为主，被告人居住地人民法院管辖为辅。犯罪地指犯罪行为发生地；非法占有为目的财产犯罪，包括行为发生地和实际取得财产的结果发生地。以最初受理的人民法院审判为主，主要犯罪地人民法院审判为辅。①民事诉讼〔最先立案〕②行政诉讼〔最先收到起诉状〕★〔二〕指定管辖〔表－23〕〔?高法解释?第17－19条〕情形管辖不明、有管辖权但客观上不能行使管辖权程序①管辖不明：协商——共同的上一级人民法院指定②有管辖权但客观上不能行使管辖权：报请上一级人民法院指定指定后的案卷的移送①公诉案件〔退回检察院〕；②自诉案件〔直接移送有管辖权的法院〕。★★★〔三〕特殊地域管辖〔表－24〕〔?高法解释?第7－14条〕情形管辖的法院①国际公约规定的罪行抓获地②外国人在中国领域外针对中国、中国人犯罪入境地③领域外的中国船舶内的犯罪最初停靠地④领域外的中国航空器内的犯罪最初降落地⑤国际列车上的犯罪按协议——最初停靠站或目的地铁路运输法院⑥中国公民在驻外的中国使领馆内的犯罪主管单位所在地或原户籍所在地⑦中国公民在中华人民共和国领域外的犯罪离境前的居住地或原户籍所在地⑧漏罪：原那么上为原审法院；如果服刑地或新发现罪的主要犯罪地管辖更为适宜的，由该地法院管辖；新罪：服刑期间又犯罪的，由服刑地的法院管辖。正在服刑的罪犯在脱逃期间的犯罪，假设犯罪地捕获并发现的，由犯罪地的法院管辖；假设被缉捕押解回监狱后发现的，由罪犯服刑地的法院管辖。四、专门管辖★★军事法院管辖的刑事案件〔表－25〕〔?高法解释?第20、21条〕分别管辖①现役军人〔含军内在编职工〕和非军人共同犯罪的，分别由军事法院和地方人民法院或者其他专门法院管辖〔目前为铁路法院〕；②涉及国家军事秘密的，全案由军事法院管辖。地方法院或者军事法院以外的其他专门法院管辖的案件①非军人、随军家属在部队营区内犯罪的；②军人在办理退役手续后犯罪的；③现役军人入伍前犯罪的〔需与服役期内犯罪一并审判的除外〕；④退役军人在服役期内犯罪的〔犯军人违反职责罪的除外〕。第五章回避主要内容：回避的适用对象和理由；回避的种类与程序核心考点：回避的程序★★一、回避的适用对象和理由〔表－26〕〔刑诉法第28、29、31条、?最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的假设干规定?第1、3条〕回避对象①审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、鉴定人和翻译人员；②证人、律师不适用回避。回避理由①是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；②本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；③★担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；④与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的；⑤★接受当事人及其委托的人的请客送礼，违反规定会见当事人及其委托的人的；〔应提供有关证明材料〕〔?高法解释?第27条〕⑥★凡在本诉讼阶段以前参与办理本案的人员不得再参与该案的办理。〔?高法解释?第31条〕★★★二、回避的种类与程序〔表－27〕〔刑诉法第28、30、31条〕种类自行回避、申请回避、指令回避申请主体当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人申请期间诉讼的任何阶段申请方式书面或者口头决定主体①院长：审判人员、法院书记员、翻译人员、鉴定人；②检察长：检察人员、检察院书记员、以及检察院聘请或指派的鉴定人、翻译人员；③侦查机关负责人：侦查人员以及由其指派或聘请的翻译人员、鉴定人；④机关决定：审委会决定院长、检委会决定检察长和侦查机关负责人。申请的效果①非法定情况的，法庭当庭驳回，并不得复议。〔?高法解释?第29条〕②提出回避申请——〔审查期间〕——作出回避与否的决定，申请复议一次――〔复议期间〕——复议决定。③申请复议一次的主体：被驳回回避申请的当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人〔当庭〕、被决定回避的人员〔恢复庭审前〕；〔?高法解释?第28条〕④审查期间原那么上程序停止；但侦查程序例外；⑤复议期间，诉讼活动不停止。⑥因符合法定情形而回避的检察人员，在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。〔?高检规那么?第30条〕第六章辩护与代理主要内容：辩护人的诉讼地位；辩护人的范围和人数；辩护人的诉讼权利；辩护的种类；拒绝辩护；刑事诉讼代理核心考点：辩护人的诉讼地位；辩护人的范围；辩护人的诉讼权利；指定辩护；拒绝辩护★一、辩护人的诉讼地位〔表－28〕〔刑诉法第35条〕诉讼地位①独立的诉讼参与人依事实和法律进行辩护。独立于犯罪嫌疑人、被告人、公、检、法。②所维护的是犯罪嫌疑人、被告人的的诉讼权利和其他合法权益，而不是非法权益。③是犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者。★★★二、辩护人的范围和人数〔表－29〕〔刑诉法第32条、?高法解释?第33条〕

正面范围律师；人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；监护人、亲友。禁止范围★★★绝对禁止①被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；②依法被剥夺、限制人身自由的人；③无行为能力或者限制行为能力的人；相对禁止④人民法院、人民检察院、公安机关、国家平安机关、监狱的现职人员；⑤本院的人民陪审员；⑥与本案审理结果有利害关系的人；⑦外国人或者无国籍人。第④⑤⑥⑦项规定的人员，如果是被告人的近亲属或者监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。此处近亲属的范围〔刑诉法第106条6项〕人数①一名被告人委托辩护人不得超过两人。〔?高法解释?第35条〕②在共同犯罪的案件中，一名辩护人不得为两名以上的同案被告人辩护。〔?高法解释?第35条〕★★★三、辩护人的诉讼权利和义务〔一〕辩护律师与非律师辩护人诉讼权利之比拟〔表－30〕辩护人的诉讼权利辩护律师非律师辩护人独立辩护权依据事实和法律，不受公、法、检，其他团体和个人的干预。阅卷权★★★〔刑诉法第38条〕阅卷的范围：自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料无需检察院、法院许可须经检察院、法院许可会见、通信权★★★〔刑诉法第37条〕无需检察院、法院许可须经检察院、法院许可①辩护律师持“三证〞〔律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函〕，即可行使会见权。〔刑诉法第37条〕②辩护律师要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所应当及时安排会见，至迟不得超过四十八小时。〔刑诉法第37条〕③危害国家平安犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期间，辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人〔被监视居住的犯罪嫌疑人〕，应当经侦查机关许可。上述案件，侦查机关应当事先通知看守所。〔刑诉法第37条〕④辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人〔被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人〕，可以了解案件有关情况，提供法律咨询等；自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。〔刑诉法第37条〕⑤辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人〔被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人〕时不被监听。〔刑诉法第37条〕⑥审查起诉阶段和审判阶段，辩护律师和其他辩护人会见在押的犯罪嫌疑人、被告人时，人民检察院、人民法院不派员在场。〔?六机关规定?第12条〕调查取证权★★★〔刑诉法第39、41条〕①主体：只有辩护律师才能享有。②调取的方式：亲自收集；或者申请检察院、法院收集。③亲自取证：A、向控方证人〔被害人及其近亲属以及被害人提供的证人〕取证，需过两关；B、向辩方证人取证，需过一关。〔刑诉法第41条〕提出意见权①在案件侦查终结前，辩护律师提出要求的，侦查机关应当听取辩护律师的意见，并记录在案。〔刑诉法第159条〕②检察院审查批准逮捕，可以听取辩护律师的意见；辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。〔刑诉法第86条〕③审查起诉阶段，检察院应当听取辩护人的意见〔刑诉法第170条〕④最高人民法院复核死刑案件，辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。〔刑诉法第240条〕获得通知权开庭3日之前〔刑诉法第151条〕参加法庭调查、辩论权辩护人有权参加法庭审理，并享有发问、辩论、发表意见以及申请通知新的证人到庭，调取新的物证，申请重新鉴定或勘验的权利。经授权的上诉权近亲属也需获得同意，被告人及其法定代理人有独立上诉权。〔刑诉法第180条〕申请变更、解除强制措施的权利★★犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人均享有申请变更、解除强制措施的权利。〔刑诉法第95、97条〕申诉、控告权★★★辩护人、诉讼代理人认为公安机关、人民检察院、人民法院及其工作人员阻碍其依法行使诉讼权利的，有权向同级或者上一级人民检察院申诉或者控告。人民检察院对申诉或者控告应当及时进行审查，情况属实的，通知有关机关予以纠正。〔刑诉法第47条〕拒绝辩护权条件：委托事项违法、利用委托从事违法活动、隐瞒事实真相。〔?律师法?第32条〕庭审言论豁免权律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究。〔例外：发表危害国家平安、恶意诽谤他人、严重扰乱法庭秩序的言论除外〕〔?律师法?第37条〕人身保障权律师在参与诉讼活动中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的，拘留、逮捕机关应当在拘留、逮捕实施后的二十四小时内通知该律师的家属、所在的律师事务所以及所属的律师协会。〔?律师法?第37条〕注意：辩护律师与非律师辩护人诉讼权利的区别：〔1〕会见权〔2〕阅卷权〔3〕无调查取证权〔二〕辩护人的诉讼义务★★★〔表－31〕特定证据开示义务辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未到达刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，应当及时告知公安机关、人民检察院。〔刑诉法第40条〕保密义务辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密。但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家平安、公共平安以及严重危害他人人身平安的犯罪的，应当及时告知司法机关。〔刑诉法第46条〕不得破坏证据和干扰诉讼活动辩护人或者其他任何人，不得帮助犯罪嫌疑人、被告人隐匿、消灭、伪造证据或者串供，不得威胁、引诱证人作伪证以及进行其他干扰司法机关诉讼活动的行为。违反上述规定的，应当依法追究法律责任。〔刑诉法第42条〕追究律师伪证罪的程序★★★①辩护人涉嫌犯罪的，应当由办理辩护人所承办案件的侦查机关以外的侦查机关办理。〔同案侦查机关回避〕②辩护人是律师的，应当及时通知其所在的律师事务所或者所属的律师协会。〔刑诉法第42条〕★★★〔三〕侦查阶段辩护权与审查起诉、审判阶段的辩护权的区别〔表－32〕〔刑诉法第36、37条〕

侦查阶段的辩护权起诉、审判阶段的辩护权委托时间和程序①犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人。被告人有权随时委托辩护人。②犯罪嫌疑人、被告人在押的，也可以由其监护人、近亲属代为委托辩护人。③辩护人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，应当及时告知办理案件的机关。④犯罪嫌疑人、被告人在押期间要求委托辩护人的，法院、检察院和公安机关应当及时转达其要求。⑤侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院自受理案件之日起三日以内，应当告知被告人有权委托辩护人。身份在侦查期间，只能委托律师作为辩护人参见〔表－29〕权利为犯罪嫌疑人提供法律帮助；代理申诉、控告；申请变更强制措施；向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有关情况，提出意见；与犯罪嫌疑人会见、通信注意——律师会见、通信权：①危害国家平安犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期间，辩护律师会见应当经侦查机关许可。〔刑诉法第37条〕。②辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有关情况，提供法律咨询等；自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。〔刑诉法第37条〕参见〔表－30〕四、辩护的种类、★★★拒绝辩护〔表－33〕种类特点自行辩护贯穿于整个诉讼始终委托辩护①公诉案件：自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日②自诉案件：随时★★★指定辩护和法律援助〔刑诉法第34、267条〕〔1〕前提——犯罪嫌疑人、被告人未委托辩护人；〔2〕存在的阶段——侦查、审查起诉、审判阶段；〔3〕申请主体——犯罪嫌疑人、被告人及其近亲属〔3〕指定的方式——法院、检察院和公安机关通知法律援助机构指派律师为犯罪嫌疑人、被告人提供辩护；〔4〕被指定的对象：①“应当〞指定〔四种情形：盲、聋、哑人；尚未完全丧失识别或者控制自己行为能力的精神病人；无期徒刑、死刑；未成年人〕；②“可以〞指定★★★拒绝辩护：①一般两次〔无需理由〕，结果是自行辩护；②应当指定辩护的案件只能一次〔拒绝法院指定的辩护人辩护的，需要正当理由〕，结果必须有辩护人辩护〔?高法解释?第38、165条〕★★五、诉讼代理人与辩护人的区别〔表－34〕区别点诉讼代理人辩护人地位非独立诉讼参与人独立的诉讼参与人代理的依据被代理人的意思事实和法律职能控诉辩护资格三类〔注意绝对禁止和相对禁止人员〕〔参见表－29〕委托人公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自诉人及其法定代理人犯罪嫌疑人、被告人及其监护人、近亲属产生的时间①公诉案件：审查起诉之日起；②自诉案件：随时〔刑诉法第44条〕①公诉案件：自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日②自诉案件：随时诉讼权利二者根本相同〔参见辩护人的诉讼权利〕第七章刑事证据主要内容：证据的概念、根本特征；刑事证据制度的根本原那么；非法证据排除规那么；证据的法定种类；证据的理论分类；证明对象；证明责任；证明要求；证据的收集和运用；刑事证据规那么；证人、鉴定人出庭作证制度核心考点：非法证据排除规那么；证据的法定种类；证据的理论分类；证明对象；证明责任；证人、鉴定人出庭作证制度★★一、证据的概念、根本特征、刑事证据制度的根本原那么〔表－35〕概念可以用于证明案件事实的材料，都是证据〔刑诉法第48条〕证据的根本特征客观性客观存在的事实，不是人的主观猜想和虚假的东西。关联性诉讼证据与案件的待证事实之间存在客观的联系。★★不具有关联性的证据〔类似行为、品格证据、特定的诉讼行为、特定的事实行为、被害人过去的行为〕合法性①证据的形式应合法〔刑诉法第48条〕；〔警犬识别、心理测试结论等不具备合法性〕②证据提供、收集和审查的程序应合法。刑事证据制度的根本原那么证据裁判原那么含义是指对于案件事实的认定，必须有相应的证据予以证明。没有证据或者证据不充分，不能认定案件事实。表达①认定案件事实必须依靠证据，没有证据不能认定案件事实，除非法律另有规定；②用于认定案件事实的证据必须具有证据能力，即具有证据资格；③用于定案的证据必须是法庭上查证属实的证据。自由心证原那么含义是指证据的取舍、证据的证明力大小以及对案件事实的认定规那么等，法律不预先加以明确规定，而由裁判主体按照自己的良心、理性形成内心确信，以此作为对案件事实认定的一项证据原那么。表达自由心证原那么包含两方面的内容，一是自由判断，二是内心确信。★★★二、非法证据排除规那么非法证据排除的范围和阶段、程序〔表－36〕〔刑诉法第54-58条〕排除的范围犯罪嫌疑人、被告人供述采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述证人证言、被害人陈述采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述物证、书证收集不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，不能补正或者作出合理解释的排除的阶段在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的，应当依法予以排除，不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据检察院阶段检察院接到报案、控告、举报或者发现侦查人员以非法方法收集证据的，应当进行调查核实。对于确有以非法方法收集证据情形的，应当提出纠正意见；构成犯罪的，依法追究刑事责任。法院阶段法院的义务法庭审理过程中，审判人员认为可能存在刑诉法第54条规定的以非法方法收集证据情形的，应当对证据收集的合法性进行法庭调查。申请主体当事人及其辩护人、诉讼代理人证明主体①申请排除以非法方法收集的证据的主体，应当提供相关线索或者材料。②检察院应当对证据收集的合法性加以证明。证明方法现有证据材料不能证明证据收集的合法性的，人民检察院可以提请人民法院通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况；人民法院可以通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况。有关侦查人员或者其他人员也可以要求出庭说明情况。经人民法院通知，有关人员应当出庭。法律后果对于经过法庭审理，确认或者不能排除存在刑诉法第54条规定的以非法方法收集证据情形的，对有关证据应当予以排除。〔刑诉法第58条〕〔二〕法院排除非法证据的程序★★★〔表－37〕〔刑诉法第56-58条〕当事人及其辩护人、诉讼代理人提出申请当事人及其辩护人、诉讼代理人提出申请〔应当提供相关线索或者材料〕先行调查先行调查不存疑存疑不存疑存疑检察院证明证据收集的合法性〔现有证据材料不能证明证据收集的合法性的，检察院可以提请法院通知检察院证明证据收集的合法性〔现有证据材料不能证明证据收集的合法性的，检察院可以提请法院通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况；法院可以通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况。有关侦查人员或者其他人员也可以要求出庭说明情况。经法院通知，有关人员应当出庭〕结合其他证据作为定案根据宣读、出示确认或者不能排除存在以非法方法收集证据的能够证明合法性确认或者不能排除存在以非法方法收集证据的能够证明合法性宣读、出示结合其他证据作为定案根据宣读、出示结合其他证据作为定案根据予以排除予以排除

〔三〕死刑案件中的非法证据排除〔表－38〕〔?关于办理死刑案件审查判断证据假设干问题的规定?〕排除方式种类强制排除可补正〔补正或者作出合理解释〕的排除物证、书证①原物的照片、录像或者复制品，不能反映原物的外形和特征的；②书证有更改或者更改迹象不能作出合理解释的，书证的副本、复制件不能反映书证原件及其内容的；③经勘验、检查、搜查提取、扣押的物证、书证，未附有相关笔录和清单，不能证明物证、书证来源的；④对物证、书证的来源及收集过程有疑问，不能作出合理解释的。①收集调取的物证、书证，在相关笔录、清单上没有侦查人员、物品持有人、见证人签名或者物品特征、数量、质量、名称等注明不详的；②收集调取物证照片、录像或者复制品，书证的副本、复制件未注明与原件核对无异，无复制时间、无被收集、调取人〔单位〕签名〔盖章〕的；③物证照片、录像或者复制品，书证的副本、复制件没有制作人关于制作过程及原物、原件存放于何处的说明或者说明中无签名的；④存在其他瑕疵的。证人证言①以暴力、威胁等非法手段取得的证人证言；②处于明显醉酒、麻醉品中毒或者精神药物麻醉状态，以致不能正确表达的证人所提供的证言；③证人的猜想性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用，但根据一般生活经验判断符合事实的除外；〔意见证据规那么〕④询问证人没有个别进行而取得的证言；⑤没有经证人核对确认并签名〔盖章〕、捺指印的书面证言；⑥询问特殊证人时未提供手势辅助或翻译辅助。①没有填写询问人、记录人、法定代理人姓名或者询问的起止时间、地点的；②询问地点不符合规定的；③询问笔录没有记录告知证人应当如实提供证言和有意作伪证或者隐匿罪证要负法律责任内容的；④询问笔录反映出在同一时间段内，同一询问人员询问不同证人的。被告人供述和辩白①采用刑讯逼供等非法手段取得的被告人供述；②讯问笔录没有经被告人核对确认并签名〔盖章〕、捺指印的；③询问特殊被告人时未提供手势辅助或者翻译辅助。①笔录填写的讯问时间、讯问人、记录人、法定代理人等有误或者存在矛盾的；②讯问人没有签名的；③首次讯问笔录没有记录告知被讯问人诉讼权利内容的。鉴定意见①鉴定机构不具备法定的资格和条件，或者鉴定事项超出本鉴定机构工程范围或者鉴定能力的；②鉴定人不具备法定的资格和条件、鉴定人不具有相关专业技术或者职称、鉴定人违反回避规定的；③鉴定程序、方法有错误的；④鉴定意见与证明对象没有关联的；⑤鉴定对象与送检材料、样本不一致的；⑥送检材料、样本来源不明或者确实被污染且不具备鉴定条件的；⑦违反有关鉴定特定标准的；⑧鉴定文书缺少签名、盖章的；⑨其他违反有关规定的情形。——勘验、检查笔录勘验、检查笔录存在明显不符合法律及有关规定的情形，并且不能作出合理解释或者说明的——视听资料①真伪不明：经审查或鉴定无法确定真伪的；②来源不明：对视听资料的制作和取得的时间、地点、方式等有异议，不能作出合理解释或者提供必要证明的。——识别结果存在以下情形之一的，应当严格审查，不能确定其真实性的，识别结果不能作为定案的根据：①识别不是在侦查人员主持下进行的；②识别前使识别人见到识别对象的；③识别人的识别活动没有个别进行的；④识别对象没有混杂在具有类似特征的其他对象中，或者供识别的对象数量不符合规定的；尸体、场所等特定识别对象除外。⑤识别中给识别人明显暗示或者明显有指认嫌疑的。①主持识别的侦查人员少于二人的；②没有向识别人详细询问识别对象的具体特征的；③对识别经过和结果没有制作专门的标准的识别笔录，或者识别笔录没有侦查人员、识别人、见证人的签名或者盖章的；④识别记录过于简单，只有结果没有过程的；⑤案卷中只有识别笔录，没有被识别对象的照片、录像等资料，无法得悉识别的真实情况的。★★★三、证据的法定种类〔表－39〕〔刑诉法第48条〕证据的法定形式提示★物证、书证物证：物质属性和外部特征；书证：思想和内容★证人证言①形成过程：感知——记忆——表述②形式：书面、口头、音像资料被害人陈述对案件事实的陈述、分析判断、诉讼请求犯罪嫌疑人、被告人供述和辩白①供述〔有罪、罪重〕；辩白〔无罪、罪轻〕②重证据，重调查研究，不轻信口供；③仅有口供不能定案，没有口供也能定案。〔刑诉法第53条〕★鉴定意见对象：专门性事实问题勘验、检查笔录、识别、侦查实验等笔录①主体：办案人员；②勘验对象：现场、物品、尸体；检查对象：人身③方式：文字记录、绘图、照相、录像等。★视听资料、电子数据以录音、录像、电子计算机或其他高科技设备所存储的信息证明案件真实情况的资料〔注意光盘：判断其种类时要和具体的证明对象联系〕★★★四、证人、鉴定人出庭作证制度〔表－40〕〔刑诉法第61-63、187、188条〕证人应当出庭作证的情形①公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证。②人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人出庭作证，适用前述规定。鉴定人应当出庭作证的情形公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议的，人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。强制出庭及例外经人民法院依法通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。〔刑诉法第188条〕证人拒绝出庭〔作证〕的后果①证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，予以训诫，情节严重的，经院长批准，处以十日以下的拘留。②被处分人对拘留决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。〔刑诉法第188条〕鉴定人拒绝出庭的后果经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为定案的根据。证人保护〔1〕对于危害国家平安犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、毒品犯罪等案件，证人、鉴定人、被害人因在诉讼中作证，本人或者其近亲属的人身平安面临危险的，法院、检察院和公安机关应当采取以下一项或者多项保护措施：①不公开真实姓名、住址和工作单位等个人信息；②采取不暴露外貌、真实声音等出庭作证措施；③禁止特定的人员接触证人、被害人及其近亲属；④对人身和住宅采取专门性保护措施；⑤其他必要的保护措施。〔2〕证人、鉴定人、被害人认为因在诉讼中作证，本人或者其近亲属的人身平安面临危险的，可以向法院、检察院、公安机关请求予以保护。〔3〕法院、检察院、公安机关依法采取保护措施，有关单位和个人应当配合。〔刑诉法第62条〕证人补偿〔补助〕①证人因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等费用，应当给予补助。证人作证的补助列入司法机关业务经费，由同级政府财政予以保障。②有工作单位的证人作证，所在单位不得克扣或者变相克扣其工资、奖金及其他福利待遇。〔刑诉法第63条〕★★五、证据的收集和运用、证据规那么〔表－41〕证据的收集和运用证据的收集严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据，不得强迫任何人证实自己有罪。〔刑诉法第50条〕行政证据向刑事证据的转化行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据等证据材料，在刑事诉讼中可以作为证据使用。〔刑诉法第52条〕证据的保密对于涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据，应当保密。〔刑诉法第52条〕刑事证据规那么传闻证据规那么即如无法定理由，任何人在庭审期间以外及庭审准备期间以外的陈述，不得作为认定被告人有罪的证据。意见证据规那么是指证人只能陈述自己亲自感受和经历的事实，而不得陈述对该事实的意见或者结论。补强证据规那么是指为了防止误认事实或发生其他危险性，而在运用某些证明力显然薄弱的证据认定案情时，必须有其他证据补强其证明力，才能被法庭采信为定案根据。最正确证据规那么又称原始证据规那么，是指以文字、符号、图形等方式记载的内容来证明案情时，其原件才是最正确证据。该规那么要求书证的提供证应尽量提供原件，如果提供副本、抄本、影印本等非原始材料，那么必须提供充足理由加以说明，否那么，该书证不具有可采性。自白任意规那么又称非任意自白排除规那么，是指在刑事诉讼中，只有基于被追诉人自由意志而作出的自白〔即成认有罪的供述〕，才具有可采性；违背当事人意愿或违反法定程序而强制作出的供述不是自白，不具有可采性，必须予以排除。★★★六、证据的理论分类〔表－42〕划分标准种类证据的来源原始证据传来证据能否单独证明案件主要事实直接证据间接证据证据的表现形式言词证据实物证据与证明被告人有罪的关系有罪证据无罪证据★★★七、证明对象〔表－43〕证明对象表现需要证明的事项①实体法事实：包括定罪的事实〔犯罪构成要件的事实〕与量刑的事实〔法定和酌定的量刑情节〕两方面。②程序法事实：回避、采取强制措施、期间的耽误、违反法定程序的事实等。免证事项〔?高检规那么?第334条〕①为一般人共同知晓的常识性事实。②人民法院生效裁判所确认的并且未依审判监督程序重新审理的事实。③法律、法规的内容以及适用等属于审判人员履行职务所应当知晓的事实。④在法庭审理中不存在异议的程序事实。⑤法律规定的推定事实。死刑案件的证明对象办理死刑案件，对于以下事实的证明必须到达证据确实、充分：①被指控的犯罪事实的发生；②被告人实施了犯罪行为与被告人实施犯罪行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节；③影响被告人定罪的身份情况；④被告人有刑事责任能力；⑤被告人的罪过；⑥是否共同犯罪及被告人在共同犯罪中的地位、作用；⑦对被告人从重处分的事实。〔?关于办理死刑案件审查判断证据假设干问题的规定?第5条〕★★★八、证明责任〔表－44〕〔刑诉法第49条〕主体责任检察院公诉案件由检察院承当证明被告人有罪的责任被告人被告人不承当证明自己无罪的责任，但有例外：巨额财产来源不明罪、持有型犯罪〔如持有假币罪、非法持有毒品罪等〕。自诉人自诉案件由自诉人承当证明责任人民法院人民法院不负证明责任，但可以调查核实证据。〔?高法解释?第154条〕九、证明要求〔证明标准〕〔表－45〕各诉讼阶段的证明标准阶段证明标准立案有犯罪事实〔刑诉法第110条〕逮捕有证据证明有犯罪事实〔刑诉法第79条〕侦查终结犯罪事实清楚，证据确实充分〔刑诉法第160、172、195条〕★★★证据确实、充分，应当符合以下条件：〔刑诉法第53条〕〔1〕定罪量刑的事实都有证据证明；〔2〕据以定案的证据均经法定程序查证属实；〔3〕综合全案证据，对所认定事实已排除合理疑心。审查起诉有罪判决★★疑罪从无阶段处理审查起诉作出不起诉的决定〔刑诉法第171条〕一审程序作出证据缺乏、指控的犯罪不能成立的无罪判决〔刑诉法第195条〕二审程序如果发现原判决事实不清楚或者证据缺乏的,可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。(刑诉法第225条)再审程序或按一审、或按二审〔?高法解释?第312条〕死刑复核程序如果认为原判认定事实不清、证据缺乏的，应当裁定撤销原判，发回重新审判。〔?高法解释?第278条、?关于复核死刑案件假设干问题的规定?第3、6、7条〕第八章强制措施主要内容：拘传；传唤；取保候审；监视居住；拘留；逮捕；强制措施的变更和解除核心考点：取保候审；监视居住；逮捕一、拘传与传唤★〔表－46〕〔刑诉法第117条〕区别拘传传唤★对象未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人当事人强制力具有强制性，拘传是强制措施不具有强制性，传唤不是强制措施主体公检法机关负责人批准，公检法均可执行，执行人员不得少于2人。〔口诀：“一人为私、二人为公〞〕地点犯罪嫌疑人、被告人所在的县、市时间★★★①一般为12小时，案情特别重大、复杂，需要采取拘留、逮捕措施的，传唤、拘传持续的时间不得超过24小时。②不得以连续传唤、拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人，应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要的休息时间。〔刑诉法第117条〕注意：传唤并非拘传的必经程序二、取保候审★★★〔表－47〕决定机关公检法〔且决定保证金的数额〕执行机关公安机关和国家平安机关〔保证金的收取、保管、确定是否违反规定〕适用条件〔刑诉法第65条〕①可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；②可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；③患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的；④羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。〔刑诉法第65条〕取保候审的保证方式〔两种方式不能够同时对同一个人采用〕〔刑诉法第66－68、70、71条、?六机关规定?第21、22条、?关于取保候审假设干问题的规定?第4、5、6条〕保证金保证①保证金的数额：1000元以上人民币；②保证金的形式：只能是人民币，不能是外币或者物；③确定保证金数额应考虑的因素：保证诉讼活动正常进行的需要，被取保候审人的社会危险性，案件的性质、情节，可能判处刑罚的轻重，被取保候审人的经济状况等情况。〔刑诉法第70条〕④保证金的收取：提供保证金的人应当将保证金存入执行机关指定银行的专门账户。〔刑诉法第70条〕⑤保证金的退还：犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反刑诉法第69条规定的，取保候审结束的时候，凭解除取保候审的通知或者有关法律文书到银行领取退还的保证金。〔刑诉法第71条〕保证人保证保证人的条件〔刑诉法第67条〕①与本案无牵连；②有能力履行保证义务；③享有政治权利，人身自由未受到限制；④有固定的住处和收入。保证人的义务①监督；②报告〔刑诉法第68条〕保证人的责任①行政责任：罚款②刑事责任③民事责任：连带赔偿责任。如果取保候审的被告人同时也是附带民事诉讼的被告人，保证人还应当承当连带赔偿责任，但应当以其保证前附带民事诉讼原告人提起的诉讼请求数额为限。〔?高法解释?第73条〕被取保候审人应当遵守的规定一般义务〔刑诉法第69条〕①未经执行机关批准不得离开所居住的市、县；②住址、工作单位和联系方式发生变动的，在二十四小时以内向执行机关报告；③在传讯的时候及时到案；④不得以任何形式干扰证人作证；⑤不得消灭、伪造证据或者串供。可选择义务〔刑诉法第69条〕①不得进入特定的场所；②不得与特定的人员会见或者通信；③不得从事特定的活动；④将护照等出入境证件、驾驶证件交执行机关保存。违反规定的后果〔刑诉法第69条〕〔1〕被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审人期间的规定，已交纳保证金的，没收局部或者全部保证金，并且区别情形，责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过，重新交纳保证金、提出保证人，或者监视居住、予以逮捕。对违反取保候审规定，需要予以逮捕的，可以对犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。〔2〕取保期间重新犯罪的：①暂扣保证金；②成心犯罪的，没收；过失犯罪的，退还。期限12个月〔同一阶段，连续计算；不同阶段，重新计算〕三、监视居住★★★〔表－48〕决定机关公检法执行机关公安机关和国家平安机关适用条件法院、检察院和公安机关对于符合逮捕条件，有以下情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以监视居住：①患有严重疾病、生活不能自理的；②怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女；③系生活不能自理的人的唯一扶养人；④因为案件的特殊情况或者办理案件的需要，采取监视居住措施更为适宜的；⑤羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取监视居住措施的。对于符合取保候审条件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人，也不交纳保证金的，也可以监视居住。〔刑诉法第72条〕指定居所监视居住适用范围①监视居住应当在犯罪嫌疑人、被告人的住处执行；无固定住处的，可以在指定的居所执行。②对于涉嫌危害国家平安犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，经上一级人民检察院或者公安机关批准，也可以在指定的居所执行。但是，不得指定在羁押场所、专门的办案场所执行。通知指定居所监视居住的，除无法通知的以外，应当在执行监视居住后24小时以内，通知被监视居住人的家属。〔刑诉法第73条〕折抵刑期①指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。②被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。〔刑诉法第74条〕被监视居住人遵守的规定〔刑诉法第75条〕①未经执行机关批准不得离开执行监视居住的处所；②未经执行机关批准不得会见他人或者通信；③在传讯的时候及时到案；④不得以任何形式干扰证人作证；⑤不得消灭、伪造证据或者串供；⑥将护照等出入境证件、身份证件、驾驶证件交执行机关保存。执行方法〔刑诉法第76条〕①执行机关对被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人，可以采取电子监控、不定期检查等监视方法对其遵守监视居住规定的情况进行监督；②在侦查期间，可以对被监视居住的犯罪嫌疑人的通信进行监控。违反规定的后果被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反前款规定，情节严重的，可以予以逮捕；需要予以逮捕的，可以对犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。〔刑诉法第75条〕期限6个月〔同一阶段，连续计算；不同阶段，重新计算〕四、拘留★★〔表－49〕拘留适用对象如果有以下情形之一的，可以先行拘留：〔现行犯或者重大嫌疑分子〕①正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被觉察的；②被害人或者在场亲眼看见的指认他犯罪的；③在身边或者住处发现有犯罪证据的；④犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；⑤有消灭、伪造证据或者串供可能的；⑥不讲真实姓名、住址，身份不明的；⑦有流窜作案、屡次作案、结伙作案重大嫌疑的。〔刑诉法第61条〕⑧违反取保候审、监视居住期间的规定，需要予以逮捕的。决定主体公安机关、人民检察院执行主体公安机关讯问、通知①拘留后，应当立即将被拘留人送看守所羁押，至迟不得超过24小时。②除无法通知或者涉嫌危害国家平安犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外，应当在拘留后24小时以内，通知被拘留人的家属。有碍侦查的情形消失以后，应当立即通知被拘留人的家属。〔刑诉法第83条〕★★★③公安机关对被拘留的人，应当在拘留后的24小时以内进行讯问。在发现不应当拘留的时候，必须立即释放，发给释放证明。〔刑诉法第83、84条〕〔口诀：谁办案、谁讯问、谁通知〕对特殊人的使用对县级以上人大代表的拘留：①现行犯：先拘留后报告；②重大嫌疑分子：先批准后拘留。异地拘留应当通知被拘留人所在地的公安机关，被拘留人所在地的公安机关应当予以配合。〔刑诉法第81条〕拘留的期限〔1〕公安机关拘留期限〔刑诉法第89条〕：①3＋7②7＋7：特殊情况的，可延长1－4天③30＋7：屡次、结伙、流窜。〔注意：7天是检察院审查批准逮捕的时间〕〔2〕检察院拘留的期限：14天或者17天〔刑诉法第165条〕五、★★★逮捕〔表－50〕区别点逮捕适用条件〔刑诉法第79条〕〔一〕一般逮捕〔同时符合以下三条件，应当予以逮捕〕〔1〕证据要件：有证据证明有犯罪事实；〔2〕刑罚要件：可能判处徒刑以上刑罚；〔3〕社会危险性要件——采取取保候审尚缺乏以防止发生以下社会危险性的：①可能实施新的犯罪的；②有危害国家平安、公共平安或者社会秩序的现实危险的；③可能消灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供的；④可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的；⑤企图自杀或者逃跑的。〔刑诉法第60条〕〔二〕绝对逮捕〔符合以下任一条件，应当予以逮捕〕①对有证据证明有犯罪事实，可能判处十年有期徒刑以上刑罚的；②有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，曾经成心犯罪或者身份不明的。〔三〕变更型逮捕被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定，情节严重的，可以予以逮捕。批准、决定主体批准主体：人民检察院决定主体：人民检察院、人民法院执行主体公安机关讯问、通知①逮捕后，应当立即将被逮捕人送看守所羁押。除无法通知的以外，应当在逮捕后24小时以内，通知被逮捕人的家属。②对于被逮捕的人，应当在拘留后的24小时以内进行讯问。〔刑诉法第91、92条〕〔口诀：谁办案、谁讯问、谁通知〕对特殊人的使用①县级以上人大代表：先批准后逮捕〔?高检规那么?第93条〕②外国人〔涉及国家平安、政治外交的案件——市级检察院层报最高检，征求外交部的意见；其他的案件——市级检察院报省检，征求省政府外事部门的意见，并报最高检备案〕〔?高检规那么?第94条〕异地逮捕应当通知被逮捕人所在地的公安机关，被逮捕人所在地的公安机关应当予以配合。〔刑诉法第81条〕适用程序①审查后的处理：批捕与不批捕〔没有补充侦查〕〔刑诉法第89条、?六机关规定?第27条〕；②公安机关对不批捕的救济：复议与复核；必须将被拘留的人立即释放或者变更强制措施〔刑诉法第90条〕审查批捕的程序讯问犯罪嫌疑人检察院审查批准逮捕，可以讯问犯罪嫌疑人；有以下情形之一的，应当讯问犯罪嫌疑人：①对是否符合逮捕条件有疑问的；②犯罪嫌疑人要求向检察人员当面陈述的；③侦查活动可能有重大违法行为的；④未成年犯罪嫌疑人。〔刑诉法第86、269条〕听取诉讼参与人的意见人民检察院审查批准逮捕，可以询问证人等诉讼参与人，听取辩护律师的意见；辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。〔刑诉法第86条〕拘留和批捕的期限批捕的期限：①已经被拘留的：7日；②没有被拘留的：15天，最长不得超过20天羁押必要性审查犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后，人民检察院仍应当对羁押的必要性进行审查。对于不需要继续羁押的，应当建议予以释放或者变更强制措施。有关机关应当在十日内将处理情况通知人民检察院。〔刑诉法第93条〕★★六、强制措施的变更和解除〔刑诉法第95、97条、?高法解释?第80、81条〕〔表－51〕申请变更强制措施的主体和处理程序犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人有权申请变更强制措施。法院、检察院和公安机关收到申请后，应当在3日以内作出决定；不同意变更强制措施的，应当告知申请人，并说明不同意的理由。〔刑诉法第95条〕申请解除强制措施的主体犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人对于法院、检察院或者公安机关采取强制措施法定期限届满的，有权要求解除强制措施。可以变更强制措施的情形①患有严重疾病的；②案件不能在法律规定的期限内审结的；③正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女。应当变更强制措施或者释放的情形①第一审人民法院判处管制或者宣告缓刑以及单独适用附加刑，判决尚未发生法律效力的；②第二审人民法院审理期间，被告人被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限的；③因进行司法鉴定而尚未审结的案件，法律规定的期限届满的。④第一审人民法院判决被告人无罪、免除刑事处分的，如果被告人在押，在宣