对我国离婚冷静期制度的再认识

对我国离婚冷静期制度的商人识离婚冷静期制度提出的背景离婚冷静期制度提出的背景离婚冷静期制度提出的背景离婚冷静期制度提出的背景2021年1月1日我国第一部《民法典》正式施行，可谓是我国立法的一大进步，其中，在婚姻家庭编中最引人关注的就是离婚冷静期的设立，该处所说的离婚冷静期主要是针对登记离婚的情形，不适用诉讼离婚。《民法典》第一千零七十七条规定：“自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起30日内，任何一方不愿意离婚的，可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申请。前款规定期限届满后30日内，双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证；未申请的，视为撤回离婚登记申请。”离婚冷静期制度为将要办理离婚登记的夫妻设置了30天的冷静期，就是希望夫妻二人能够利用这30天的时间认真地思考自己的婚姻是否真的到了走不下去的境地，反思自己的婚姻是否已经成为了“死亡”婚姻，以挽回那些冲动型离婚的夫妻。为了保障原《婚姻法》的实施，民政部曾于1994年颁布了《婚姻登记管理条例》，规定登记机关对离婚的审查期是1个月，1个月以后再发放离婚证，这1个月的期间客观上起到了冷静期的作用。但是，国务院后来颁布的《婚姻登记条例》取消了登记机关的1个月审查期，只要双方达成了离婚的合意，登记机关就会当场发放离婚证，使得登记离婚没有任何程序的障碍，离婚程序的简便无形当中使得离婚率一路走高，具体情况详见图1。图12003—2018年我国居民结婚、离婚情况通过对自2003年以来结婚、离婚人数的统计，可以清楚地看出，诉讼离婚的人数基本保持在60多万对，而登记离婚的人数从69.1万对增长到了381.2万对，主要的原因在于取消了登记离婚的1个月审查期，使协议离婚流程更加简化。最高人民法院公布的2014年至2016年司法大数据专题报告之离婚纠纷显示，婚后1年到5年为婚姻破裂的高发期。［1］说明年轻夫妻在面对生活中的矛盾时，更容易选择结束自己的婚姻生活，但婚姻生活中很多问题往往都是能够解决的，根本没有达到非要离婚的那一步，兴许夫妻二人都在气头上，一方提出离婚，另一方就在冲动之下一起去民政局办理了离婚，这也就是在很多年轻人身上容易出现的“闪婚闪离”现象，使得结婚和离婚变得越来越随意。为了挽救非“死亡”型婚姻的家庭，设置1个月的离婚冷静期是完全必要的，可以使他们有充足的时间来重新考虑自己的婚姻生活，到底有没有达到非离婚不可的境地，离婚后，自己是不是会比不离婚生活得更加幸福。二、设置离婚冷静期的可行性（一）我国古代传统婚姻观的实践我国古代的妇女要遵守“三从四德”的封建道德观，从男女双方的地位看，我国封建社会虽是以男子为主导的社会，但是，男子也不是随意就可以解除夫妻关系的，解除夫妻关系不仅受当时律法的制约，而且也受家族、伦理道德的影响。《易・序卦下》说：“夫妇之道，不可以不久也，故受之以恒。”《管子•小匡篇》记载“士三出妻，逐于境外”的做法。宋代以后的士大夫认为休妻的人是没有德行的，所以从整个社会看，休妻的情况是比较少见的。当时为了稳定社会关系和劳动力的充足，是不提倡离婚的，婚姻的稳定和谐，关乎天道人伦，夫妻需守之以恒，不可轻言离散。在我国封建社会以多种措施对夫妻的婚姻关系进行调整，形成“七出、义绝、和离和呈诉离婚”的离婚制度。（二）域外离婚冷静期的实践婚姻自由包含结婚自由与离婚自由，但是自由是相对的，离婚必将影响一个家庭甚至整个社会的发展，因此，离婚自由必须根植于家庭利益与社会利益之中，离婚自由既受到法律保护，也受到法律的约束，约束的表现主要体现在离婚程序的限制。法国为了减少离婚率，规定当事人双方不可自行协议离婚，均需要通过法院确认方可离婚，法国的离婚限制期为3个月，在这个期间，双方仍然保持婚姻关系，过了3个月的限制期限后，若双方仍然坚持离婚，则需重新提出离婚申请;［2］1984年修订的《加拿大离婚法》中规定，如果双方协议离婚相关部门需要等待1个月才能给办理离婚手续；1996年《英国家庭法》第六条规定：“若以申请离婚为目的，则在结婚未满1年时做出的声明无效”。如果符合离婚条件的，在第七条第八、九款规定了“反省和考虑期间”；韩国在2006年修订民法时增加了离婚熟虑期，对于有未成年子女规定了3到6个月的熟虑期间；［3］澳大利亚对不满2年的短期婚姻的解除做了限制性规定，夫妻双方只有经过特定的机构调解后才可以解除婚姻关系。［4］对于离婚的限制是世界多数国家的普遍做法，我国面对离婚率高涨的态势，设立30天的冷静期符合我国离婚制度实践的规律，也是一种符合世界法治发展潮流的做法。三、设置离婚冷静期的意义自汉代以降，儒家文化始终贯穿着我国传统文化发展的主线，儒家的“修身、齐家、治国、平天下”“家和万事兴”的理念深入人心，家庭生活的美满才能使整个社会得以和谐稳定。特别是对于80后、90后来讲，他们是经济社会发展的新生代力量，也是社会和谐稳定的重要参与者，他们如若有个幸福稳定的家庭，不仅自己生活安定、幸福，也能够为祖国教育好下一代，为国家的发展贡献了新的力量。倘若他们因为生活中的油盐酱醋的矛盾与挫折，头脑发热后，就去民政局登记离婚，如果没有离婚冷静期，也许，双方在说说笑笑中就将离婚给办了，婚姻虽然是男女之间的私事，但是婚姻关系着整个家庭、社会的稳定与发展。我国的80后、90后多为独生子女，他们成家后夫妻2人有4个老人需要照顾，还有自己的孩子需要养育，另外,他们还有自己的工作与生活，他们的压力不可谓不大。在上有老下有小的年纪，如果夫妻双方离婚对于老人赡养和孩子的抚养都是非常不利的，离婚冷静期可以让打算离婚的夫妻双方好好考虑下，他们离婚后老人、孩子该如何生活。最后如若真的离婚了，也可以在离婚冷静期内对子女进行一定的心理辅导、教育，可以最大限度地减少父母离婚给孩子带来的不利影响，帮助孩子健康成长，同时，也能降低未成年人犯罪率，实现儿童利益最大化。在城市化进程加快的当下，生活在城市里的夫妻，基本上是靠夫妻两人工作赚钱才能养家，如果离婚了双方的生活来源由以前的双职工，现在变成了一方工作赚钱，特别是对于得到抚养权的女性，她既要照看孩子，还需要工作，这样往往使得她们的生活远远不如以前生活品质高，更为艰难的是另一方如果不及时支付抚养费，有时孩子的最基本生活需求都难以保障。离婚后的单身母亲，由于独自抚养缺乏生活自理能力和经济收入能力的孩子，往往是社会上最穷困的女性群体，单身母亲家庭的孩子也往往经历着更高比例的物质匮乏。［5］特别是对于像在北京、上海等高房价的城市,离婚意味着要分割房产，往往一个家庭只有一套房子，分了房子必须有一方出去租房，这样也就加大了他们总的生活成本，使双方的生活品质都大不如以前。四、对我国离婚冷静期的反思设立离婚冷静期的出发点是非常好的，也是符合国外的立法经验，可以给冲动离婚的夫妻一段时间好好反思自己的婚姻。但是笔者认为《民法典》第一千零七十七条的规定太过于原则性，未免太过于“一刀切”，没有做到分类处理。（一）需要考虑未成年人保护的特殊情况。未成年人利益最大化原则是一项被世界许多国家普遍认同的原则。［6］家庭对孩子一生的成长是至关重要的，家庭是孩子的第一所学校，父母是孩子的第一任老师，父母教育对孩子的成长发挥着不可替代的作用，维持婚姻的稳定，就是给孩子创造一个稳定的成长环境。结合韩国的立法经验，针对协议离婚的夫妻，夫妻双方根据有无孩子需要抚养设置不同的离婚等待期间，如若有孩子要抚养的，需要经过3个月等待期，没有要抚养的人，则须经过1个月等待期，等待期间届满后，离婚当事人方可得到家庭法院对离婚意思的确认。［7］对于我国离婚冷静期，也可以针对有无孩子需要抚养，设定不同的冷静期，如果有未成年子女的协议离婚的情况，可以适当再延长30天的冷静期，不仅可以加大夫妻双方缓和矛盾的可能，使濒于破裂的夫妻感情重归于好，而且也可以使夫妻双方有更多的时间协商孩子的抚养问题，同时，也可以给孩子更多的时间来接受父母离婚的事实。夫妻离婚后，只是解除了双方的夫妻关系，但是没有解除与孩子的父子、母子关系，他们还是孩子的父母，他们仍应当履行保护好未成年人利益的义务。（二）需要考虑家暴等暴力行为的例外情况。家暴是一种严重危害家庭和谐的因素，它不仅对受伤害人是一种肉体侵害，也是一种精神折磨。据统计显示，14.86%的夫妻因家庭暴力向法院申请解除婚姻关系，家庭暴力是导致我国夫妻离婚的第二大缘由，家暴案件中有91.43%是男性对女性实施家暴，家暴形式主要以殴打、打骂和辱骂为主。［8］家暴容易导致夫妻感情破裂，更是触目惊心的家庭恶性刑事案件的源头，家暴往往只有一次和无数次，施暴者能够改正的概率也是微乎其微。女性在家暴中通常处于弱势地位，应当加大对弱者的保护力度，面对施暴者，如果再让协议离婚的双方有30天的冷静期，对于受害人不仅是不公平的，而且也是置其生命健康于不顾。对于有多次家暴行为，经常打骂配偶的施暴者来说，与其讲道理无异于对牛弹琴，因此，受害者与施暴者达成一致的离婚意见是很难的，如果双方离婚达成了合意，应当取消或者终止离婚冷静期，尽快为其办理离婚，对于受害者来说是一种解脱，同时也可以避免更为严重的恶性事件的发生。应当增设社会调解的制度。在离婚冷静期适用期间，应当让居委会（村委会）的工作人员介入，加大对夫妻双方进行调解、劝导，促使夫妻感情重归于好，如果双方的婚姻已经达到了“死亡”婚姻的境地，尽量做到“好聚、好散”。夫妻双方在离婚谈条件时，往往为了自身利益而容易忽略了孩子的感受，居委会（村委会）作为中立的第三方，使双方尽量能冷静下