债法总论课件288

债法总论债法总论1参考书目

:基本必读书郑玉波著，陈荣隆修订：《民法债编总论》，中国政法大学出版社2004年修订2版王家福主编，梁慧星副主编：《中国民法学·民法债权》，法律出版社1991年版崔建远主编：《合同法》（第三版），法律出版社2003年版参考书目:基本必读书郑玉波著，陈荣隆修订：《民法债编总论2参考书目

:一般参考书史尚宽著：《债法总论》王泽鉴著：《债法原理（一）债之发生基本理论》王泽鉴著：《债法原理（二）不当得利》王泽鉴著：《债法原理（三）侵权行为法（1）》黄立著：《民法债编总论》参考书目:一般参考书史尚宽著：《债法总论》3参考书目

:一般参考书我妻荣著，王书江等译：《债权在近代法中的优越地位》林诚二著：《民法债编总论——体系化解说》韩世远著：《合同法总论》隋彭生著：《合同法要义》参考书目:一般参考书我妻荣著，王书江等译：《债权在近代法中4第一章绪论：债和债法

第一节债的涵义第一章绪论：债和债法第一节债的涵义5债的涵义债的涵义：是一种以请求和给付为内容的，具有相对性的法律关系。（民通84条）最初的债：既包括财产之债，也包括人身之债。但无论何种债，其给付均限于有法律意义的给付行为，一般社交行为不构成民法之债。债的目的（本质）：旨在特定人之间就特定的给付行为建立拘束力，以达到某种私法或公法上的目的。

债的涵义债的涵义：是一种以请求和给付为内容的，具有相对性的法6债的法律关系

主体：债的法律关系的当事人，债权人和债务人。

客体：中国大陆传统观点指债权债务共同指向的对象。

内容：债权和债务。

债的法律关系主体：债的法律关系的当事人，债权人和债务人。7债权特定人（债权人）得对特定人（债务人）请求为特定行为的权利。

债权是民事权利的一种。债权是以特定行为为标的的权利。债权的效力：请求力、受领力、保持力。债权之本质内容在于有效地受领债务人的给付，并得向债务人请求给付。

债权特定人（债权人）得对特定人（债务人）请求为特定行为的权利8债务特定人（债务人）对特定人（债权人）为特定行为的义务。

债务9第一章绪论：债和债法第二节债权与物权的关系第一章绪论：债和债法第二节债权与物权的关系10债权与物权的关系债权为请求权，物权为支配权

债权为相对权，物权为绝对权

债权具有期限性，物权中的所有权具有永久性

债权的设立以任意性为原则，物权执行严格法定主义原则

债权具有兼容性，物权具有排他性

债权具有平等性，物权具有优先性

债权与物权的关系债权为请求权，物权为支配权11第一章绪论：债和债法第三节债的分类第一章绪论：债和债法第三节债的分类12以发生原因分类

意定之债合同之债单方允诺之债法定之债侵权之债不当得利之债无因管理之债缔约过失之债以发生原因分类意定之债13以主体分类

单一之债

多数人之债

按份之债连带之债共同之债以主体分类单一之债14以标的分类

特定之债和种类之债

简单之债和选择之债

给付之债和行为之债

完全债和自然债

主债和从债

要素债务和附随债务

继续性债务和一次性债务

以标的分类特定之债和种类之债15特定之债和种类之债

特定之债：于债成立之时，债的标的即已特定，或债成立之时虽未特定，但当事人于债履行时可将其特定者，亦视为特定之债。

种类之债：债成立时，以未特定的种类物为标的的债。种类之债的标的不具有个性，可以同种类、同质量之物相互代替。

特定之债和种类之债特定之债：于债成立之时，债的标的即已特定16简单之债和选择之债

简单之债：标的单一，当事人仅就该标的履行债务。标的为确定的唯一，不需要选择即可履行。

选择之债：标的为确定（但不特定）的多数，须当事人选定其中之一方能履行的债。

简单之债和选择之债简单之债：标的单一，当事人仅就该标的履行17给付之债和行为之债

给付之债：以交付或移转一定财产为标的的债。

行为之债：以债务人的一定行为（作为或不作为）为标的的债。

给付之债和行为之债18完全债和自然债

完全债：在法律上具有完全效力的债。如债务人不履行债务，债权人得请求公权力予以救济。

自然债：又称不完全债，无责任债。此种债的履行与否，完全听任债务人的意思，法律不加干涉。此种债务，债务人不履行的，债权人无法获得公权力的救济，但债务人一旦履行的，债权人亦有权受领，债务人不得要求债权人返还不当得利。

完全债和自然债完全债：在法律上具有完全效力的债。如债务人不19主债和从债

主债：在多重债的关系中，不依他债而能独立存在，并能决定债之关系和性质的债。

从债：依附于主债而存在的债。

主债和从债20继续性债务和一次性债务

继续性债务：又称长期债务，指在一定期间内，由持续性的给付行为构成的债。如租赁合同、分期付款买卖合同、长期供应合同等。

一次性债务：应于特定时点为一次性的给付行为的债。

继续性债务和一次性债务继续性债务：又称长期债务，指在一定期21第一章绪论：债和债法第四节债的相对性第一章绪论：债和债法第四节债的相对性22债的相对性的涵义相对性的涵义：债的拘束力仅在当事人之间发生，表现为特定债权人仅得向特定债务人请求给付的法律关系。

债权平等原则：由债的相对性原理推导而来。既然债仅发生内部效力，无排他效力，故同一债务人可承担多个债务，彼此平等无涉。案例讨论

债的相对性的涵义相对性的涵义：债的拘束力仅在当事人之间发生，23案例讨论（1）甲将其一辆机器设备出卖给乙，约定5天后交付。在交付之前，甲疏于保管，致使该设备被丙偷走。甲后得知设备被丙盗窃。履行期届至，甲未能向乙交付设备，致使乙蒙受经济损失5万元。问题：a甲得向丙主张何种权利？b乙得向甲主张何种权利？c乙得向丙主张何种权利？

案例讨论（1）甲将其一辆机器设备出卖给乙，约定5天后交付。在24案例讨论（2）甲有房屋一幢，出售给乙，签订了买卖合同，但未转移房屋所有权。后甲又将该房屋卖给丙，并办理了产权过户手续。问题：乙和丙谁可以享有房屋所有权？案例讨论（2）甲有房屋一幢，出售给乙，签订了买卖合同，但未转25相对性的“突破”及其评析

第三人侵害债权

债权物权化

涉他契约

债的保全

相对性的“突破”及其评析第三人侵害债权26第一章绪论：债和债法第五节债务与责任，及债上的义务群

第一章绪论：债和债法第五节债务与责任，及债上的义务群27债务与责任责任的涵义：责任乃强制实现债务的手段，表现为债务不履行的法律后果，作用上为债务履行的担保。

责任的发展：从人身责任向财产责任的转变。

债与责任的关系：传统民法学说将债与责任区分，有的责任基于债而发生，如违约责任，有的责任基于法律规定产生，如法定抵押责任等，有的则难以区分，如侵权的情况。现代民法则将债与责任相互结合，不再刻意区分债与责任。

债务与责任责任的涵义：责任乃强制实现债务的手段，表现为债务不28债上的义务群：给付义务、附随义务、先契约义务、后契约义务、不真正义务案例讨论：顾客进入商场选购商品，在选购过程中因地面有水而摔倒，则顾客得基于何种请求权基础向商场主张索赔？再比如出卖人将病牛卖给买受人，后不仅该病牛病发死亡，且连累其牛群亦受感染，则买受人可基于何种基础主张请求权？

总说：传统上债以给付义务为核心。随着债的关系的复杂化，单纯的给付义务不足以完满的实现债的目的，于是逐渐衍生出债上的义务群。

债上的义务群：给付义务、附随义务、先契约义务、后契约义务、不29给付义务

案例讨论：1、某学生为考研而报考辅导班，虽认真听课但最终仍未能考取。故该考生以辅导教师“给付不能”为由拒绝支付报酬，能否获得法律根据？同理，医生虽尽一切努力，然终未能治愈病人之疾患，则病人可否主张医生之履行不能？2、甲向乙购买名马一匹，价金10万元。乙将马之所有权转移给甲，但未交付马之血统证书，则甲可否要求乙交付此证书？甲能否以乙未交付证书为由拒付价金？甲能否以乙未交付证书为由，主张解除合同？

给付义务案例讨论：1、某学生为考研而报考辅导班，虽认真听课30给付义务的涵义及范围界定

给付的涵义：指债的关系上特定人间得请求的特定行为。

给付的范围界定：既指给付行为，也指给付效果。因此，如补习辅导的合同，债务人只要善为给付行为，而不论能否发生预期之效果，皆视为有效之给付。反之，如承揽合同、买卖合同等，则非发生给付效果，不能认为给付已经完成。

给付义务的涵义及范围界定给付的涵义：指债的关系上特定人间得31给付义务的分类主给付义务与从给付义务主给付义务：指债的关系上固有、必备，并用以决定债的关系的类型的基本义务。从给付义务：具有补助主给付义务的功能，不在于决定债的关系的类型，而在于确保债权人的利益能够得到最大满足。给付义务的分类主给付义务与从给付义务32给付义务的分类原给付义务与次给付义务

原给付义务：又称第一次给付义务，指债的关系上原有的义务。次给付义务：又称第二次给付义务，指在原给付义务履行过程中，因特定事由演变而生的义务。

给付义务的分类原给付义务与次给付义务33附随义务案例讨论：傅某因自己居住的小区无停车位，遂与隔壁小区物业达成协议，傅某每月支付20元，使用隔壁小区的一个停车位。物业在相应停车位上书写了傅某的车牌号码。2005年7月5日晚，傅某准备停车之时，发现自己的车位被其他车辆占用。于是将车停在傍边一个空闲的车位上。第二天一早，发现车辆丢失。地面上留有一堆碎玻璃。经查，小区物业管理存在漏洞，对停放在小区内的车辆缺乏必要的安全保卫措施。问题：傅某主张物业违反保管合同，应赔偿其损失。物业认为其与傅某之间仅存在租赁合同，拒绝赔偿损失。附随义务案例讨论：傅某因自己居住的小区无停车位，遂与隔壁小区34附随义务

涵义：指法律无明文规定，当事人亦无明确约定，为保护对方利益和稳定交易秩序，当事人依诚信原则应当承担的义务。类型：照顾义务、保管义务、协助义务、保密义务等。

附随义务涵义：指法律无明文规定，当事人亦无明确约定，为保护35附随义务与给付义务的区别

给付义务自始确定，且能决定债的类型；附随义务具有不确定性，随着债的关系的发展而产生主义务构成对待给付，一方不履行，他方可主张同时履行抗辩权；附随义务不构成对待给付，不发生同时履行抗辩主义务不履行，债权人得解除合同；附随义务不履行，债权人原则上不得解约，仅得要求损害赔偿附随义务与给付义务的区别36附随义务功能：辅助给付义务的履行，维护当事人的利益和交易秩序，充分体现诚信原则的价值。具体言之，法院可于法律疏于规定之处创设附随义务之存在，以填补法律漏洞。违反附随义务的后果：违反附随义务，亦构成不完全给付。债权人得主张损害赔偿。但附随义务不能被单独诉请。

附随义务功能：辅助给付义务的履行，维护当事人的利益和交易秩序37先契约义务、后契约义务

案例讨论：1、甲明知自己无意与乙订约，但出于破坏乙之经营活动的恶意，而与乙进行缔约磋商，使乙确定其有订约的诚意。待乙放弃其他订约机会而准备与甲签约时，甲又提出苛刻条件，致使磋商失败，造成乙错失交易机会。问题，甲违反了何种义务，乙得主张何种权利？2、甲租赁乙的房屋，租期一年。期满后甲迁至他处居住。然甲的朋友仍向原住所寄信。房东乙发现后，将甲的信件丢弃。问题，乙违反何种义务，甲的主张何种权利？

先契约义务、后契约义务案例讨论：1、甲明知自己无意与乙订约38先契约义务、后契约义务

先契约义务：当事人为缔结契约而接触、准备或磋商时，所发生的各种说明、告知、保密、保护等义务。此类义务学说上称为先契约义务，违反此类义务，构成缔约过失。

后契约义务：契约关系消灭后，当事人尚负有某种作为或不作为义务，以维护给付效果、处理善后适宜，更好地维护当事人的利益。学说上称之为后契约义务。违反后契约义务，与违反一般契约义务相同，应依债务不履行的规定负责。

先契约义务、后契约义务先契约义务：当事人为缔结契约而接触、39不真正义务

案例讨论：甲明知乙所养之狗生性凶悍，仍悍然挑逗之。该狗性起，将甲咬伤。问题，甲违反何种义务，乙得为何种主张？

不真正义务40不真正义务

涵义：为一种强度较弱的义务。相对人通常不得请求履行，违反此类义务通常不发生损害赔偿责任，仅使负担此项义务之人遭受权利减损或丧失的不利益。

后果：损害之发生或扩大，被害人与有过失的，法院得减轻或免除加害人之责任。此时，被害人违反对自己得照顾保护义务，学说上称为自己过失。

不真正义务涵义：为一种强度较弱的义务。相对人通常不得请求履41第一章绪论：债和债法第六节债法，及债法的发展

第一章绪论：债和债法第六节债法，及债法的发展42债法在民法中的作用和地位

债法为与物权法并列的民法财产法两大支柱。民法以债为调整对象，究其根本乃是对交易关系之规范。

债法为财产法

债法多为任意法

债法为交易法

债法在民法中的作用和地位债法为与物权法并列的民法财产法两大43债法的发展

由静的安全到动的安全

由硬化契约（契约必须严守）到合理契约（对契约自由加以限制，引入公序良俗和诚信等原则）

物权之债权化及债权之物权化

债法的发展由静的安全到动的安全44第二章债的发生原因

第一节概述第二章债的发生原因第一节概述45债的发生原因

涵义：所谓债的发生，是指原始取得债的法律关系的原因。

发生原因的类型：从理论上说，能够产生债的法律原因极为广泛，非人力所能全面认识。总体说来，债的发生原因有行为和行为以外的事实两类。行为中又可细分为适法行为和违法行为两类。适法行为中又分为法律行为和事实行为。法律行为中又有双方行为和单方行为之分。

债的发生原因涵义：所谓债的发生，是指原始取得债的法律关系的46第二章债的发生原因第二节合同第二章债的发生原因第二节合同47合同的涵义传统上契约与合同系不同词汇。契约表示方向相对的意思表示，合同表示方向相同之意思表示。现代民法不再区分合同和契约，而将传统之合同行为以“共同行为”指称。通说所谓合同专指债权合同（区别于物权合同），即由两个以上对立的意思表示合致的法律行为。如今，合同、契约、协议等均系同义词。合同是最为重要的债的发生原因。德民305条

合同的涵义传统上契约与合同系不同词汇。契约表示方向相对的意思48合同的特征合同是法律行为：意思表示

合同是双方法律行为：意思表示合致合同是以发生债的法律关系为目的的行为：《合同法》第2条

合同的特征49英美法合同的定义《美国第二次合同法重述》：合同乃是一个允诺或一组允诺。违反此一允诺时，法律给予救济；或其对允诺之履行，法律在某种情况下视为一项义务。而所谓允诺，乃一方当事人对于他方当事人负担为或不为义务的表示。

英美法合同的定义《美国第二次合同法重述》：合同乃是一个允诺或50英美法合同的构成要件须以发生法律关系为目的：排除社交行为

须有合意的存在：要约和承诺达成合致

允诺必须有约因（对价consideration）或盖印合同（contractunderseal）替代：无约因则无合同。无偿之允诺，除为正式的书面外，不生效力

协议须无瑕疵：无错误、虚伪表示、胁迫、不当影响

合同当事人有行为能力

合同标的为合法或有效

英美法合同的构成要件须以发生法律关系为目的：排除社交行为51《合同法》的基本原则

合同自由原则

合同正义原则

鼓励交易原则

《合同法》的基本原则52合同自由原则

涵义：缔约自由、选择相对人自由、内容自由、变更和解除的自由、合同方式自由。

意义：当事人之间的合意，具有相当于法律的效力。法民1134条

合同自由原则的限制：缔约自由的限制内容自由的限制要式合同的限制

合同自由原则涵义：缔约自由、选择相对人自由、内容自由、变更53合同正义（公平）原则

虽然大陆法系合同法无对价之观念，但亦有“等价”之要求。但此要求系以主观层面考查，即当事人主观上认为交易等价即可。但在发生欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解和显失公平的情况，并使合同正义遭受损害时，法律将介入干涉。除此以外，关于合同风险和负担的分配安排也体现了这一原则。

合同正义（公平）原则虽然大陆法系合同法无对价之观念，但亦有54鼓励交易原则

较之《民法通则》，《合同法》合同无效的范围大为缩小；严格限制解约的条件，鼓励以实际履行作为违约责任的主要形式；《合同法》61、62条对合同约定不明的补充方法的规定。

鼓励交易原则较之《民法通则》，《合同法》合同无效的范围大为55合同的种类

有名合同（典型合同）与无名合同（非典型合同）

双务合同与单务合同

有偿合同与无偿合同

确定合同与射幸合同

要式合同与不要式合同

诺成合同（不要物合同）与实践合同（要物合同）

束己合同与涉他合同

有因合同与无因合同

主合同与从合同

本约与预约

一时的合同与继续的合同

合同的种类有名合同（典型合同）与无名合同（非典型合同）56有名合同（典型合同）与无名合同（非典型合同）

有名合同：法律设有规范，并赋予一定名称的合同类型。《合同法》分则共规定了14类有名合同。无名合同：法律未规定，亦未赋予一定名称的合同。根据合同自由原则，无名合同只要不违反法律和公序良俗，均为有效之合同。合同法的发展就是一个有无名到有名的过程。无名合同的法律适用。有名合同（典型合同）与无名合同（非典型合同）有名合同：法律57无名合同的法律适用

纯粹非典型合同：应依据当事人约定、有关特别法规、诚信原则和交易惯例加以确认。

合同联立：数个合同具有相互结合的关系。一类是单纯的外观结合，各合同效力独立判断；另一类是效力依存的结合。混合合同：由数个合同的部分构成的合同。

a典型合同附其他种类的从给付；b类型结合合同；c二重典型合同；d类型融合合同。无名合同的法律适用纯粹非典型合同：应依据当事人约定、有关58双务合同与单务合同

双务合同：双方当事人互负对待给付义务的合同。多数合同关系均属之。

单务合同：仅有一方当事人负给付义务的合同。赠与合同、借用合同属之。

区分意义：同时履行抗辩适用不同风险负担规则不同违约责任不同双务合同与单务合同双务合同：双方当事人互负对待给付义务的合59有偿合同与无偿合同

有偿合同：当事人一方享有合同约定的权益，须向对方当事人支付相应对价的合同。多数合同均属之。

无偿合同：当事人一方享有合同规定的权益，不必向对方当事人支付相应对价的合同。赠与合同、借用合同属之。

区分的意义：责任轻重不同主体要求不同可否行使撤销权不同有无返还义务不同有偿合同与无偿合同有偿合同：当事人一方享有合同约定的权益，60确定合同与射幸合同

确定合同：合同的法律效果在缔约时已经确定的合同。多数合同属之。

射幸合同：合同的法律效果在缔约时不能确定的合同。如保险合同、赌博合同、购买彩票合同等。

区分的意义：对等价有偿要求不同法律保护程度不同确定合同与射幸合同确定合同：合同的法律效果在缔约时已经确定61要式合同与不要式合同

要式合同：指法律或当事人要求必须具备一定形式的合同。所谓形式，往往是书面、登记、公证等形式。

不要式合同：指法律或当事人不要求必须具备一定形式的合同。

注意法定形式在效力上的差别：

《合同法》第10条第2款，合同法第36条，合同法第44条，合同法第188条“公证赠与”，合同法第197条“借款合同”，合同法第215条“六个月以上租赁”，合同法第239条“融资租赁”，合同法第270条“建设工程合同”，合同法第330条“技术开发合同”，合同法第342条“技术转让合同”。要式合同与不要式合同要式合同：指法律或当事人要求必须具备一62诺成合同（不要物合同）与实践合同（要物合同）

诺成合同：指当事人各方的意思表示达成合致即成立的合同。多数合同属之。

实践合同：除双方合意外，尚需交付一定标的物或完成其他给付行为方能成立的合同。保管合同、借用合同、质押合同为典型之实践合同。注意：赠与合同、银行借款合同、客运合同、货运合同。区分的意义：成立要件不同当事人义务的确定不同

诺成合同（不要物合同）与实践合同（要物合同）诺成合同：指当63束己合同与涉他合同

束己合同：合同效力仅在当事人之间发生的合同。

涉他合同：当事人之间订立合同使第三人享受权利的情形。如保险合同。

束己合同与涉他合同束己合同：合同效力仅在当事人之间发生的合64有因合同与无因合同

有因合同：与财产上给付的原因不可分离的合同。债权合同属之。

无因合同：与给付原因可以分离的合同。如债权让与合同、物权合同，以及债务约束和债务承认。

有因合同与无因合同有因合同：与财产上给付的原因不可分离的合65主合同与从合同

主合同：不以他种合同存在为前提而能独立存在的合同。

从合同：必须以他种合同存在为前提，不能独立存在的合同。抵押合同、质押合同、保证合同、定金合同等均属之。

区分的意义：主合同变更、消灭，从合同同其命运。

主合同与从合同主合同：不以他种合同存在为前提而能独立存在的66本约与预约观察下来法律现象，判断本约与预约乙与甲约定，于2007年10月1日结婚，为证明此约定，彼此给付订婚钻戒一枚。丙与乙约定，在2007年9月房屋建成后，则出售给乙一套，价格为当时市价的九折。丁与乙约定，在2007年9月30日借给乙10万元，用于筹备婚事之用。本约与预约观察下来法律现象，判断本约与预约67本约与预约

预约：约定将来订立一定合同的合同。

本约：履行预约所订立的合同。

预约的几个特殊问题：预约的形式问题预约的认定问题预约的效力问题预约的种类问题本约与预约预约：约定将来订立一定合同的合同。68一时的合同与继续的合同

一时的合同：一次给付即使合同实现的合同。

继续的合同：通过持续不断的给付方能实现的合同。雇用合同、劳动合同、合伙合同、租赁合同、借用合同、保管合同、仓储合同、能源供应合同等。

区分的意义解除权产生的原因不同合同消灭是否溯及既往不同

违约的处理方式不同

一时的合同与继续的合同一时的合同：一次给付即使合同实现的合69合同的成立

合同的性质通说为双方法律行为，故应符合一般法律行为的要件，特别强调意思表示的合致性，即所谓“合意”。除合意外还需要当事人之间有缔结法律关系的意思。合同成立不同于合同生效。合同成立最常见的方式是通过要约与承诺的过程。

合同的成立合同的性质通说为双方法律行为，故应符合一般法律行70要约

以缔约为目的，一方当事人向对方当事人为意思表示，希望对方承诺。亦可称为发盘、发价、出盘、报价等。

要约71要约的构成要件

要约为意思表示

要约须向相对人发出

要约具有缔结合同的目的：区别于要约邀请。案例讨论要约内容须确定

要约人有受要约拘束的意思

要约的构成要件要约为意思表示72案例讨论A公司开发一个综合市场，为招商而发布广告。广告中对市场情况做了介绍，并承诺“承包人一次性预先缴纳3个月租金的，可以获得经营4个月的优惠”，“一次性预先缴纳10个月租金的，可以获得经营1年的优惠”。某甲见条件优惠，遂与A公司接洽租赁摊位事宜。2001年9月7日，某甲向A公司预先支付了3个月租金，从而获得71号摊位的经营权。同年11月，双方补签租赁合同。合同约定，某甲对71号摊位享有为期一年的经营权。租期自2001年9月8日至2002年9月7日。租金每3个月为一期。某甲应在每期开始前5天预付租金。2001年12月8日，某甲拒绝支付第二期租金，理由是A公司未履行广告中的承诺。A公司认为某甲违约，遂收回摊位经营权。问题：广告内容的性质为要约还是要约邀请？

案例讨论A公司开发一个综合市场，为招商而发布广告。广告中对市73要约的效力

生效时间：对话当事人之间采“了解主义”，非对话当事人之间采“到达主义”。

《合同法》第16条

对要约人的效力：要约一经生效，即不得任意撤销或加以变更。

对受要约人的效力：受要约人因此获得承诺的权利。效力的存续期间：要约定有存续期间的。《合同法》23条第一款

要约未定有存续期间的。《合同法》23条第二款

要约的效力生效时间：对话当事人之间采“了解主义”，非对话74要约的撤回

概念：要约人在要约生效之前，使要约不发生法律效力的行为。合同法17条

要约既然没有生效，要约人当然不受其拘束并非任何要约均可撤回

如果撤回之通知迟到，其效力如何？需讨论的是，迟到的撤回通知能否直接转化为撤销的通知？

要约的撤回概念：要约人在要约生效之前，使要约不发生法律效力75要约的撤销

概念：要约人在要约生效后，将该项要约取消，使要约失效的意思表示。合同法18条

规定要约可以撤销，旨在缓和法律形式主义之僵化性弊端。要约的撤销受到法律限制。合同法19条

虽然法律对要约的撤销做出限制，但此项规定的性质应为保护性规定，而非禁止性规定。

要约的撤销概念：要约人在要约生效后，将该项要约取消，使要约76案例讨论

英国1876年上诉法院一个判例。要约人于周三以书面文件形式向受要约人发出出售房屋的要约，并指明本要约的有效期至周五上午9点。在周四下午，要约人又将房屋出售给他人，并移转所有权。受要约人知道后，于周五上午7点向要约人发出承诺。法院裁定，要约人以其实际行动表明撤销要约的意思。

案例讨论英国1876年上诉法院一个判例。要约人于周三以书面77要约的消灭（合同法20条）

拒绝要约的通知达到要约人。要约被撤销。

承诺期满，受要约人未作承诺。受要约人对要约做出实质性变更。要约人或受要约人死亡。要约的消灭（合同法20条）拒绝要约的通知达到要约人。78案例讨论A贸易公司与B装潢公司于2002年1月5日达成供应大理石合同。B公司根据合同规定向A公司支付定金600万元。后因客观原因，A公司无法向B公司提供大理石。2月1日，A公司将自己草拟的终止合同协议书传真给B公司，要求其在2月3日之前签字确认，并传回A公司。2月4日，B公司将签字盖章后的协议书传真给A公司。A公司收到后并未提出异议。2月5日，A公司向B公司支付了500万元。余款一直未付。B公司向A公司催讨余款，A公司抗辩B公司逾期承诺，解除合同的协议未生效，且该协议亦未经过A公司的签字盖章，也是协议未生效的原因。问题：协议生效与否？逾期承诺的法律后果如何？

案例讨论A贸易公司与B装潢公司于2002年1月5日达成供应大79承诺

承诺是受要约人同意要约的意思表示。合同法21条承诺80承诺的构成要件

承诺由受要约人做出。

承诺须向要约人做出。

承诺内容与要约内容一致。但允许承诺人对要约内容作非实质性的变动。合同法30条，合同法31条承诺须在承诺期内到达。合同法23条，合同法28条，合同法29条

承诺的构成要件承诺由受要约人做出。81承诺的方式

承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。合同法22条

明示的承诺默示的承诺沉默要约对承诺方式有要求的承诺的方式承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约82承诺的生效

我国法律采“到达主义”，英美法及日本民法采“发信主义”。合同法26条第一款

承诺的生效83承诺的撤回

承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。合同法27条

承诺的撤回84特殊缔约形式竞争缔约强制缔约附合缔约交错要约意思实现事实合同特殊缔约形式竞争缔约85竞争缔约招投标程序：由招标人向数人或公众发出招标通知或招标公告，在诸多投标中选择自己最满意的投标人与之订立合同的缔约方式。拍卖：以公开竞价的方式，将特定财产权利转让给竞买人的买卖方式。竞争缔约招投标程序：由招标人向数人或公众发出招标通知或招标公86强制缔约

受要约人非有正当理由不得拒绝承诺的缔约形式。邮政、电信、电业、煤气、自来水、铁路、公共汽车等公用事业负有缔约义务。医院或医生非有正当理由不得拒诊。出租车司机非有正当理由不得拒载。强制缔约受要约人非有正当理由不得拒绝承诺的缔约形式。邮政、87附合缔约含义：合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款方能成立合同的缔约方式。格式合同由一方预先拟定。格式合同具有整体性。格式合同具有反复适用性。格式条款以书面明示为原则。附合缔约含义：合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条88格式条款及其规制表现形式：格式文本、标准条款、店堂告示等合理、适当的提示义务。合同法39条1款

条款内容合理的原则。合同法39条1款前半段，合同法125条

根本违约原则。合同法53条

严格解释原则。合同法41条

个别协商优先原则。合同法41条後半段

格式条款及其规制表现形式：格式文本、标准条款、店堂告示等89案例讨论某超市通过店堂告示承诺，凡在本超市购物发现假货的，超市给付相当于货物价格10倍的赔偿金。某消费者购物后，证明货物系假货，向超市索赔10倍的赔偿金。超市援引合同法114条第二款予以抗辩，消费者则援引114条第一款主张权利。问题：赔偿额度如何判定？案例讨论某超市通过店堂告示承诺，凡在本超市购物发现假货的，超90案例讨论某甲告知房屋中介其有一套100平米房屋，坐落于某街某号，售价100万元。同日，某乙告知同一房屋中介其看中某甲的房屋，如某甲原意以100万价格出售，他原意购买。试问：此时甲乙之间买卖合同成立与否？

案例讨论某甲告知房屋中介其有一套100平米房屋，坐落于某街某91交错要约

含义：当事人一方向对方为要约，恰好对方亦为对应内容的要约，且双方当事人均彼此不知有要约的现象。能否成立合同？英国，美国，德国，台湾地区之立法例。交错要约含义：当事人一方向对方为要约，恰好对方亦为对应内容92意思实现含义：指依习惯、事件性质或要约人为要约时的预先声明，承诺无须通知，在相当时期内有可认为承诺的事实时，合同成立的现象。依交易习惯，承诺无须通知依事件性质，承诺无须通知依要约人在要约时预先声明，承诺无须通知的

意思实现含义：指依习惯、事件性质或要约人为要约时的预先声明，93合同的条款合同提示性条款。合同法12条

合同主要条款：合同的必备条款，欠缺则导致合同不成立。主要条款依不同类型合同分别确定合同非主要条款：合同主要条款以外其他条款

合同的条款合同提示性条款。合同法12条94合同的形式口头形式书面形式推定形式合同的形式口头形式95口头形式当事人之间的合意以口头形式体现出来。除当事人另有约定或法律另有规定之外，均可选择口头合同形式。口头合同也会发生一定的书面凭证。此书面凭证仅为合同关系的证据，并非合同成立要件。

口头形式当事人之间的合意以口头形式体现出来。除当事人另有约定96书面形式当事人之间的合意以书面形式体现出来类型：合同法11条

公证、鉴证、登记、审批等均不属于合同的书面形式要求书面形式合同成立的时间：合同法32条，合同法33条书面形式当事人之间的合意以书面形式体现出来97第二章债的发生原因第二节单方允诺第二章债的发生原因第二节单方允诺98案例讨论

案情：某软件公司为提高产品质量，面向社会发布广告称，凡能指出其新开发的某种软件所具有的内在缺陷者，将奖励2008年北京奥运会门票一张，并负责往返机票。有奖征集截止日期为2007年4月1日。3月31日，软件公司同时收到5封应征来信。且5封来信均指出软件存在的相同缺陷。问题：奖励应如何兑现？案例讨论案情：某软件公司为提高产品质量，面向社会发布广告称99单方允诺含义：行为人单方面表达赋予他人某种权利，自己承受相应义务的意思表示。典型者为悬赏广告。悬赏广告：广告人以广告方式声明，对于完成一定行为之人，给予一定报酬的意思表示。单方允诺含义：行为人单方面表达赋予他人某种权利，自己承受相应100悬赏广告之性质单方行为说：悬赏广告系承诺负担义务的单方法律行为。契约说：认为悬赏广告系要约，他人一定行为之完成为承诺。评述：以单独行为说为宜。如果行为人不知有广告，而径完成行为，则债的关系依旧发生。此时，很难说行为人有承诺的意思存在。悬赏广告之性质单方行为说：悬赏广告系承诺负担义务的单方法律行101单方允诺之债的成立要件指定的行为内容不违反法律禁止性规定和公序良俗。指定的行为完成（或条件成就）。相对人可以确定。单方允诺之债的成立要件指定的行为内容不违反法律禁止性规定和公102单方允诺之债的效力允诺人应向行为完成人给付报酬。数人先后完成行为者，由最先完成者取得报酬。数人共同或同时完成行为者，数人共同取得报酬。悬赏的性质或广告中声明只能由一人获得报酬者，应抽签决定。报酬请求权应设定一年的除斥期间。单方允诺之债的效力允诺人应向行为完成人给付报酬。103悬赏广告的撤销广告人在悬赏的行为完成前，可以采用与广告相同的方法，撤销悬赏广告。撤销仅对知悉撤销者有效。如果以广告方式为撤销，应推定相对人可知。广告人在广告中明示悬赏期间的，不得撤销。广告人应赔偿相对人因广告撤销而支出的合理费用。悬赏广告的撤销广告人在悬赏的行为完成前，可以采用与广告相同的104优等悬赏广告含义：广告人在悬赏广告中声明仅对完成指定行为且经评定为优胜的人给付报酬。评定义务：应由广告人承受。评定的效力：一经评定，应产生优胜者。其结果相对人不得提出异议。除非评定人违反了在广告中预设的评定程序，或者评定结果明显违反或有悖于公序良俗。优胜者有权请求支付报酬。优等悬赏广告含义：广告人在悬赏广告中声明仅对完成指定行为且经105第二章债的发生原因第三节缔约过失第二章债的发生原因第三节缔约过失106案例讨论（1）

案情：顾客甲进入乙经营的商店选购商品。在选购过程中，商店吊灯脱落，将甲砸伤。经查，该吊灯系丙经营的施工队安装，工程存在瑕疵。问题：乙是否需要为丙的行为负责。

案例讨论（1）案情：顾客甲进入乙经营的商店选购商品。在选购107案例讨论（2）案情：甲公司与乙公司接触生产体育器材。甲公司向乙公司提交样品9件，要求乙公司依照样品进行复样。乙公司委托丙公司开模复样，为此支付复样费40万元。乙公司向甲公司提交复制的样品，甲公司表示认可，并请乙公司就产品报价。乙公司向甲公司传真报价单，甲公司修改后传回乙公司。乙公司要求甲公司尽快下订单，以便组织生产，甲公司以乙公司价格过高，不具有竞争力为由终止与乙公司缔约。问题：甲乙公司之间的纠纷如何处理？案例讨论（2）案情：甲公司与乙公司接触生产体育器材。甲公司向108案例讨论（3）某甲与某乙合资设立企业。某甲出资100万元，某乙承诺以自有专利技术一项出资，折价80万元。甲乙双方草签了合作意向书，约定一个月后正式签订合资协议。一个月后，乙告知甲，该项专利技术系其与某丙共同开发，如欲继续合作，则要么吸收某丙加入，要么某甲向某丙给付30万元，购买丙在该技术中享有的份额。甲不愿意让丙加入，无奈只能向丙支付了30万元，换取丙让渡其技术权益。问题：甲多支付的费用能否要求乙承担？

案例讨论（3）某甲与某乙合资设立企业。某甲出资100万元，某109案例讨论（4）某甲与某乙合伙开酒店。双方签署合伙协议。协议约定，某甲出资50万元，某乙以当地闹市区的一幢门面房出资，折价70万元，酒店由甲负责经营管理。协议签订后，甲开始为酒店开业做准备工作。后某乙将出资门面房以80万元的价格转让给某丙，并移转所有权。甲得知此事后与乙交涉。乙表示房子已经出售，但原意以另外一处房产继续出资。甲考虑已经为开业做了很多准备，此时放弃损失会更大，遂答应变更合伙协议。酒店开业后，由于地段不好，营业状况很不理想。半年後，酒店歇业，亏损50余万元。问题：甲的损失如何填补？案例讨论（4）某甲与某乙合伙开酒店。双方签署合伙协议。协议约110缔约过失含义：当事人在缔约过程中违背基于诚信原则而应负担的注意义务，并给善意相对人造成损失的，应赔偿其因信赖所受到的损害。理论基础：缔约当事人之间由契约外的消极义务范畴进入到缔约的积极义务范畴。基于诚信原则，缔约当事人之间应对彼此负担一定限度的注意义务。否则交易关系将暴露在外，不受法律保护。缔约过失含义：当事人在缔约过程中违背基于诚信原则而应负担的注111缔约过失构成要件责任发生在缔约过程之中。当事人违反基于诚信原则的注意义务。合同法42、43、52、54条加害人应有行为能力。相对人因信赖而受到损害。义务违反与损害之间具有因果关系。缔约过失构成要件责任发生在缔约过程之中。112违反诚信原则注意义务的类型假借订立合同，恶意磋商告知及说明义务的违反保密义务的违反出于胁迫或乘人之危订立合同，或其他显失公平合同的其他违反保护、照顾、通知、协助等注意义务的违反诚信原则注意义务的类型假借订立合同，恶意磋商113缔约过失的法律后果损害赔偿请求权：赔偿信赖利益的损失，包括缔约费用、准备履行所需费用、丧失缔约机会的损失等。但因契约履行可得利益不再赔偿范围。相对人有过错的，难谓有善意的信赖存在，故丧失损害赔偿请求权。缔约过失的法律后果损害赔偿请求权：赔偿信赖利益的损失，包括缔114第二章债的发生原因第四节侵权行为第二章债的发生原因第四节侵权行为115案例讨论（1）

案情：某甲有名画一幅，市场估价为5000元。但甲对该画甚为喜爱，曾表示此画非出8000元不卖。乙从甲处窃得此画，以7000元价格出售给善意的丙。问题：甲的损失应是多少？案例讨论（1）案情：某甲有名画一幅，市场估价为5000元。116案例讨论（2）

案情：游客甲到某城市旅游。在去火车站途中迷路。向该城市居民乙问路。乙故意为错误的指引，致使甲南辕北辙而延误火车，损失火车票费用若干。甲被迫留宿当地，花去住宿及餐饮费用若干。当晚因酒店供应饮食不洁，致使甲患急性肠炎，入院治疗，又花去医疗费若干。又由于医生当夜诊疗失误，复增加医疗费若干。第二天，由于甲未能及时返回单位上班，被工作单位扣工资、奖金若干。问题：如果甲能找到乙，则上述损失是否可以向乙主张索赔？案例讨论（2）案情：游客甲到某城市旅游。在去火车站途中迷路117案例讨论（3）

案情：甲、乙、丙、丁共同合伙经营一辆货车。甲为司机，其余三人负责装卸货物。某日，到一地装货。甲、乙、丙三人均下车装货，丁因天气炎热而躲在汽车下面休息。货物装好后，甲等三人发现丁不见了。由于甲知道丁素有偷懒之恶习，遂决定不等丁归来而开车离去。结果将卧于车下的丁轧死。问题：丁之亲属可否向甲主张索赔？案例讨论（3）案情：甲、乙、丙、丁共同合伙经营一辆货车。甲118侵权行为含义：因故意或过失不法侵害他人权利，给他人造成损害的行为。民通106条第2款

侵权行为119一般侵权行为之构成要件须有可归责的意思状态须有违法行为须有损害的发生损害与行为之间具有因果关系一般侵权行为之构成要件须有可归责的意思状态120可归责的意思状态

行为人有责任能力行为的行为有过错：包括故意和过失故意：能够认识行为，并追求行为结果发生的心理状态。过失：应能认识行为并预见行为结果而未能认识并预见，以及已经认识并预见，但轻信能够避免的心理状态。包括：具体过失，抽象过失，重大过失。可归责的意思状态行为人有责任能力121违法行为行为不必有意思表示，性质上不是法律行为。类型：侵害权利。此处所谓侵害权利，应指有名权利而言。违反法律保护性规定：此处所谓法律保护性规定系指对于无名权利之保护性规定。故意违背善良风俗之加害（不当＋故意）。违法行为行为不必有意思表示，性质上不是法律行为。122损害财产损害和精神损害：财产损害（包括可衡量的人身损害）适用损害赔偿制度。精神损害适用抚慰金制度。积极损害和消极损害：损害应以实际发生为限。此实际发生之损害既可以是既得利益之损害，也可以是确定的可得利益之损害。消极损害，又可称为纯粹经济损失。损害财产损害和精神损害：财产损害（包括可衡量的人身损害）适用123因果关系责任成立因果关系和责任范围因果关系。相当因果关系的认定含义：无此行为，虽未必没有损害，但有此行为，则在通常情形下足以发生损害的为有因果关系。无此行为，必不生此种损害，有此行为通常亦不生此种损害的，为无因果关系。条件关系（事实判断）：采“若无，则不”（but-for）方式验证。相当性（价值判断）。因果关系责任成立因果关系和责任范围因果关系。124共同侵权行为案例讨论（1）：张三与李四有宿怨。一日，张三跟邻居王五之子小明（9岁）说，你去把李四家的玻璃窗打碎，我给你买一个电动玩具。小明就将李四的玻璃窗打碎。问题：李四的损失有谁负责？如果小明11岁，本案该如何处理？共同侵权行为案例讨论（1）：张三与李四有宿怨。一日，张三跟邻125共同侵权行为案例讨论（2）：某甲患病入医院治疗。由于医生乙的误诊而对甲实施了错误的治疗方案，同时由于使用的药物系假药，且所用医疗器械也有质量问题，最终导致甲不治身亡。问题：甲的死亡的后果有谁承担侵权责任？共同侵权行为案例讨论（2）：某甲患病入医院治疗。由于医生乙的126共同侵权行为案例讨论（3）：春节期间，甲、乙、丙三人在街上比赛放炮竹。三人约定使用同种炮竹，同时向一个方向发射，看谁的炮竹射的远。于是三人同时向同一方向点燃炮竹，恰好丁从对面走来。丁被其中一颗炮竹炸伤，但无法证明是谁发射的炮竹引起的损害。问题：丁的损失由谁负责？共同侵权行为案例讨论（3）：春节期间，甲、乙、丙三人在街上比127共同侵权行为案例讨论（4）：某甲一日行至某居民楼之下，突然从楼下掉下一只玻璃烟灰缸。烟灰缸击中某甲头部，甲当场昏迷，被同行的朋友送至医院抢救，为此花费9万元医药费，并留下严重后遗症。甲出院后，由于无法找到烟灰缸主人，遂将该幢居民楼二楼以上居民告上法庭。法庭判决除能证明事发当日不在家的两户居民以外的25户居民对甲的损失承担连带责任。共同侵权行为案例讨论（4）：某甲一日行至某居民楼之下，突然从128共同侵权行为含义：数人为不法行为，并造成他人利益损害的。种类：共同侵权行为共同危险行为加害人不明的侵权责任共同侵权行为含义：数人为不法行为，并造成他人利益损害的。129共同侵权行为构成要件共同行为人须有故意或过失共同行为人应有行为能力共同行为人的行为，须各为非法各违法行为须相互关联地成为损害的原因或条件共同行为须造成损害教唆与帮助的问题共同侵权行为构成要件共同行为人须有故意或过失130共同危险行为构成要件数人共同实施可能造成损害的危险行为数人主观上均有过失某一行为致损害发生数人中何人行为致损害发生无法证明

共同危险行为构成要件数人共同实施可能造成损害的危险行为131加害人不明的侵权责任可能的加害人为多数实际的加害人仅为多数人中的一人或数人实际加害人无法证明加害人不明的侵权责任可能的加害人为多数132侵权行为的责任关乎侵权行为的效力或者后果的问题。侵权行为发生后，究竟发生侵权行为之债，还是侵权行为责任？传统民法认为，先发生侵权之债，债不履行复发生侵权责任，是为第二次债。但本于侵权法填补损害、制裁违法之功能，区分债与责任并无实益。侵权行为的责任关乎侵权行为的效力或者后果的问题。侵权行为发生133侵权责任的归责原则过错责任无过错责任关于严格责任和公平责任侵权责任的归责原则过错责任134过错责任意义：不是损害而是过错使侵害者负有赔偿义务。（耶林语）适用范围：一般侵权行为均适用。举证责任：过错责任适用谁主张谁举证的方法。与有过失（混合过错）：受害人对于损害的发生或扩大也有责任的，可以减轻加害人的责任。民通131条过错责任意义：不是损害而是过错使侵害者负有赔偿义务。（耶林135过错推定含义：过错责任的一种特殊形态。实行举证责任倒置，由加害人自己的行为没有过错，不能证明没有过错的，推定其有过错，承担过错责任。适用范围：民通126条（建筑物或者其他设施致人损害），最高院“关于民事诉讼证据若干问题的规定”第4条第8款（医疗事故），最高院“关于证券市场虚假陈述若干规定”第21条、23条、24条。过错推定含义：过错责任的一种特殊形态。实行举证责任倒置，由加136无过错责任含义：无论行为人有无过错，法律规定应当承担民事责任的，行为人应当对其行为所造成的损害承担民事责任。特征：1）能够适用无过错责任的行为由法律加以特别规定；2）不考虑加害人过错（但应该考虑受害人的过错）。无过错责任含义：无论行为人有无过错，法律规定应当承担民事责任137无过错责任适用范围：民通106条3款，一般规定；民通121条，职务侵权；民通122条，产品责任；民通123条，高度危险作业致人损害；民通124条，环境污染致人损害；民通125条，饲养动物致人损害；依法理，法人对其法定代表人或其他工作人员的经营活动负责。责任限制：适用无过错责任的，多数都能享受最高赔偿限额的待遇，如海商法、欧盟产品责任指令、华沙民用航空公约等。无过错责任适用范围：民通106条3款，一般规定；民通121条138无过错责任免责事由：民通107条，不可抗力；民通123条，受害人故意（多指自杀或自残的情况）；民通127条，第三人过错。无过错责任免责事由：139关于严格责任和公平责任严格责任：英美法术语，德国法也有采纳，大致上相当于大陆法的无过错责任。公平责任：并非侵权行为的归责原则，而是针对损失分担的处理办法而已，目的在于追求衡平的效果。关于严格责任和公平责任严格责任：英美法术语，德国法也有采纳，140侵权责任的机能

填补损害：使加害人就其侵权行为所生的损害负赔偿责任，非在惩罚，因损害赔偿基本上并不审酌加害人的动机、目的等，其赔偿数额原则上不因加害人故意或过失的轻重而有不同。预防损害：经济分析法学认为承担责任并非出于因果关系或过错，而是出于分配损失的需要。法律往往使处于分担损失最佳位置上的人来承担责任。侵权责任的机能填补损害：使加害人就其侵权行为所生的损害负赔141侵权责任的限制或抛弃

因侵权行为而生的损害赔偿责任，原则上得预先合意加以排除或限制。合意明示、默示均无不可。以合意排除侵权责任，不得违反公共秩序和善良风俗，不得违反法律强行性规定。故意或重大过失之责任不得预先免除。侵权责任的限制或抛弃因侵权行为而生的损害赔偿责任，原则上得142一般侵权行为的责任

我国侵权责任的体系：赔偿损失，停止侵害，消除危险，排除妨害，返还财产，恢复原状，赔礼道歉，消除影响，恢复名誉侵权责任的适用方法：以上责任形态可以单独适用，也可以并用一般侵权行为的责任我国侵权责任的体系：赔偿损失，停止侵害，143损害赔偿

损害赔偿的范围惩罚性赔偿人身损害赔偿：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》2003年12月4日精神损害赔偿：《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》２００１年２月２６日损害赔偿损害赔偿的范围144共同侵权行为的责任

以连带责任为原则，以分别责任为例外。最高院人身损害赔偿司法解释3条共同侵权行为的责任145责任的抗辩

正当防卫紧急避险自助行为无因管理权利行使受害人允诺责任的抗辩正当防卫146第二章债的发生原因第五节不当得利第二章债的发生原因第五节不当得利147案例讨论

张某一头已经受孕的母牛走失被李某发现，并领回家中喂养。几天后，又将该牛赠与给侵权王某。王某喂养期间，该牛产下牛犊一头。王某将牛犊出售，获利500元。后张某发现母牛在王某家，遂要求王某返还母牛，及出卖牛犊的价金。王某同意返还母牛，但不同意返还卖牛犊的价金，并要求张某支付其为饲养母牛所花费的饲料费若干。双方发生争议。问题：本案如何处理？

案例讨论张某一头已经受孕的母牛走失被李某发现，并领回家中喂148定义无法律上的原因而受有利益，导致他人损害的，受益人对受损人负返还义务的法律事件。民通92条

定义149不当得利的成立

受利益积极得利消极得利

致使他人受损害：受益与受损之间具有因果关系无法律上的原因统一说非统一说不当得利的成立受利益150特殊不当得利

履行道德义务之给付期前清偿非债清偿因不法原因之给付特殊不当得利履行道德义务之给付151不当得利的效力

不当得利的主体：原则上为受损人和受益人之间不当得利的客体返还原物折价偿还

不当得利之返还义务不当得利之返还请求权

不当得利的效力不当得利的主体：原则上为受损人和受益人之间152不当得利之返还义务

善意受领人之返还义务恶意受领人的返还义务自始恶意的中途恶意的第三人的返还义务不当得利之返还义务善意受领人之返还义务153第二章债的发生原因第六节无因管理第二章债的发生原因第六节无因管理154案例讨论（1）

债法课上，小张同学没有教材，因此显得很焦急。课间休息时，小李同学自作主张以7折的优惠价格为小张同学买了一本债法教科书。小李原以为自己做了件好事，谁知小张本无意购买教科书，而是打算去图书馆借一本。经查，图书馆中该种教科书早已经借完。问题：小李是否有权利要求小张支付购书费用？

案例讨论（1）债法课上，小张同学没有教材，因此显得很焦急。155案例讨论（2）

刘某外出务工，将新买的价值1万元的摩托车寄放在张某家中。此后，交通部门发出公告：从公告之日起，停止办理新摩托车上牌业务，新购无证摩托车也不得上路行驶。张某与刘某联系不上，考虑到该车既然无法上牌，也不能在当地行驶，就以8000元的价格将该车卖给了陈某。问题：刘某是否有权要求张某赔偿差价损失。

案例讨论（2）刘某外出务工，将新买的价值1万元的摩托车寄放156案例讨论（3）

王某落水后，赵某下水救人。王某最终得救，但赵某却溺水死亡。赵某家属要求王某赔偿赵某死亡的损失。问题：王某有无赔偿义务？案例讨论（3）王某落水后，赵某下水救人。王某最终得救，但赵157定义和性质

定义：无约定义务也无法定义务，而为他人管理事务的行为。民通93条，民通解释151条

性质：虽管理人在管理之时有意思，但此意思非法效意思，即仅需具有使管理后果归本人即可，而无须具有发生法律效果之意思，如发生费用偿还请求权，故非属法律行为。但管理行为本身可为法律行为，亦可为事实行为。定义和性质定义：无约定义务也无法定义务，而为他人管理事务的158无因管理的成立

管理他人事务有为他人管理的意思无法律上的原因确有管理之必要无因管理的成立管理他人事务159无因管理的效力

阻却违法、发生债的关系管理人的义务适当管理义务通知义务计算义务

管理人的权利管理人已尽适当管理义务的管理人未尽适当管理义务的无因管理的效力阻却违法、发生债的关系160无因管理的消灭管理人中止管理本人承认管理无因管理的消灭161准无因管理

不法之管理：明知为他人事务，仍作为自己事务加以管理的误信之管理：误信他人事务为自己事务而为管理幻想之管理：误信自己之事务为他人之事务而为管理准无因管理不法之管理：明知为他人事务，仍作为自己事务加以管162第三章债的标的第一节概述第三章债的标的第一节概述163第三章债的标的第二节种类之债第三章债的标的第二节种类之债164第三章债的标的第三节货币之债第三章债的标的第三节货币之债165第三章债的标的第四节利息之债第三章债的标的第四节利息之债166第三章债的标的第五节选择之债第三章债的标的第五节选择之债167第四章债的效力第一节概述：债的拘束力

第四章债的效力第一节概述：债的拘束力168债的效力为实现债的目的而为给付或代替给付的作用，包括债的履行效果及债不履行的效果。由于债的目的有赖于给付行为，故债的效力应给付行为（履行行为）为中心展开。债的效力为实现债的目的而为给付或代替给付的作用，包括债的履行169第四章债的效力第二节债的履行（给付和受领）第四章债的效力第二节债的履行（给付和受领）170案例讨论（1）

A企业拖欠B企业50万元货款没有了结。B企业多次催讨，A企业均未履行。一日，A企业出纳员在银行办理资金转账业务的时候，误将一笔资金打入B企业账户。问题：该笔资金的入账，能否消灭两企业之间的债的关系？案例讨论（1）A企业拖欠B企业50万元货款没有了结。B企业171案例讨论（2）

A公司向B公司购买价值5000元的商品，并出具一张仅填写阿拉伯数字5000元，且数字金额未予封死的转账支票。B公司收下支票后，向A公司交付了相应商品。后B公司因向自然人C履行债务，将该支票交付给C。C拿到支票后，在数字前面填写“1”，使之成为15000元，并交付给D公司。D公司持票据从A公司银行账户中划走15000元。问题：1、A公司要求B公司承担损失能否获得支持？2、是否存在责任竞合问题？案例讨论（2）A公司向B公司购买价值5000元的商品，并出172案例讨论（3）

A公司向B公司订购一批煤气仪表。约定每个月B公司向A公司交付500台，合同有效期为1年。当B公司履行到第6个月时，制造煤气仪表的重要原料铝锭的价格从国家定价每吨4000元飚升至每吨16000元。B公司无法继续履行合同，因而请求A公司要么变更合同，要么解除合同。A公司不允许。问题：B公司的请求能否得到法律的支持？案例讨论（3）A公司向B公司订购一批煤气仪表。约定每个月B173债的履行多指给付行为，但出于诚信原则，受领亦应包括在内。在合同上，所谓履行则指义务人全面、适当地完成合同义务，及相关附随义务。给付行为既可能是实事行为，亦可能是法律行为。但无论如何，给付都是为达到清偿目的而实施的行为，给付行为的性质（实事行为抑或法律行为）均不应影响清偿的性质。债的履行多指给付行为，但出于诚信原则，受领亦应包括在内。在合174履行的基本原则诚实信用原则情事变更原则履行的基本原则175诚信原则与给付的关系适当给付：又称全面履行、无瑕疵履行。合同法60条第1款。亦包括经济合理的原则。如民通114条，合同法119条

协作给付：除了约定义务和法定义务之外，还应履行附随义务。合同法60条第2款

诚信原则与给付的关系适当给付：又称全面履行、无瑕疵履行。合同176情事变更原则合同依法成立后，作为合同基础的情事因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的重大变化，致使该基础丧失或动摇，若继续维持原合同的效力，将可能造成显失公平的后果，因此允许变更或解除合同的原则。情事变更原则合同依法成立后，作为合同基础的情事因不可归责于双177情事变更原则的要件须有情事变更的事实。情事变更发生在合同成立以后，履行完毕之前。情事变更不可归责于当事人。情事变更对于当事人来说无法预见。情事变更有可能使原合同结果显失公平。情事变更原则的要件须有情事变更的事实。178情事变更与商业风险的区别

商业风险应指未达到异常状况的交易环境之变化。即基于正常的经济规律和交易归责，仍然无法完全避免的交易风险。对于此类风险，法律推定当事人在缔约之时应有所预见。情事变更与商业风险的区别商业风险应指未达到异常状况的交易环179情事变更原则适用的后果变更合同：此即是所谓的“再交涉义务”。解除合同。情事变更原则适用的后果180履行的基本制度

履行主体履行标的（部分清偿和延缓清偿）代物清偿间接给付清偿抵充履行地点履行方式履行费用履行的基本制度履行主体181履行主体

应为债务人，或债务人的代理人，或债务人的辅助人（第三人代为履行，合同法65条）。但是，当事人之间约定必须由义务人亲自履行的，或者性质上必须由义务人亲自履行的，不得由他人代为履行。债权人对债务人的履行有受领权。亦包括代理人和履行辅助人。履行主体应为债务人，或债务人的代理人，或债务人的辅助人（第182履行标的（部分清偿和延缓清偿）

债务人应依债的本旨为履行行为。但如果给付为可分时，债务人分期履行或延缓履行，以诚信原则衡量，对债权人并无不便或不利之时，债权人不得拒绝受领。合同法72条

履行标的（部分清偿和延缓清偿）债务人应依债的本旨为履行行为183代物清偿含义：债权人受领他种给付以代替原定给付而使债归于消灭。要件：其一，须有原债务存在；其二，以他种给付代替原定给付；其三，须有代物的合意；其四，须债权人现实地受领代物清偿（性质为要物合同）。效力：使债归于消灭。代物清偿含义：债权人受领他种给付以代替原定给付而使债归于消灭184间接给付含义：又称新债清偿，因清偿旧债务，而负担新债务，并因新债务之履行，而使旧债务归于消灭的契约。要件：其一，当事人之间有新债清偿的合意；其二，以负担新债务作为履行旧债务的一种方法；其三，新债负担之时，旧债并非当然消灭，而是待新债履行之时，旧债才真正消灭。效力：新债履行，旧债消灭；新债不履行，旧债仍不消灭。间接给付含义：又称新债清偿，因清偿旧债务，而负担新债务，并因185清偿抵充含义：债务人对同一债权人负担数笔同种类债务，如债务所提出的给付不足以清偿全部债务之时，决定其应抵充何笔债务的方法。要件：其一，对同一债权人负担数笔债务；其二，数笔债务为同种类；其三，债务人提出的给付不足以清偿全部债务。清偿抵充含义：债务人对同一债权人负担数笔同种类债务，如债务所186清偿抵充的方法约定抵充：有约定的，从约定。指定抵充：抵充不明之时，指定权归清偿人。法定抵充：清偿人不为指定的，按照下列办法确定：其一，债务已届清偿期的，优先抵充；其二，债务均已届期或均未届期，以债务担保最少者优先抵充，担保相等者以因清偿获益最多者优先抵充，获益相等者以先到期者优先抵充；其三，获益及清偿期均相等者，按照各自债权比例抵充一部。另外，注意如原本之外尚有利息和费用之债的，应优先抵充费用，其次抵充利息，最后抵充原本。清偿抵充的方法约定抵充：有约定的，从约定。187履行地点有约定的，从约定。无约定的，可以补充协议。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。合同法61条按照上述规则仍然不能确定的，按照下列规则处理：给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。合同法62条第3项履行地点有约定的，从约定。188履行期限有约定，从约定。无约定的，可以补充协议。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。按照上述规则仍然不能确定的，按照下列规则处理：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以要求随时履行，但应当给对方必要的准备时间。合同法62条第4项。期限利益问题履行期限有约定，从约定。189履行方式有约定，从约定。无约定，可以补充协议。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。按照上述规则仍然不能确定的，按照下列规则处理：履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。合同法62条第5项。即一次全部履行为原则，特定条件下也可以分批履行。

履行方式有约定，从约定。190履行费用：运输费、包装费、汇费、登记费、通知费等

有约定的，从约定。无约定，可以补充协议。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。按照上述规则仍然不能确定的，按照下列规则处理：履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。另外，因债权人变更住所或其他行为导致费用增加的，增加的费用由债权人承担。履行费用：运输费、包装费、汇费、登记费、通知费等有约定的191第四章债的效力第三节债的不履行第四章债的效力第三节债的不履行192案例讨论（1）

6月2日，A公司与B公司签订协议，约定A公司将其一件在运输途中的艺术珍品出卖给B公司。第二天，双方接到通知，该件艺术珍品已于6月1日由于海难沉船而灭失。问题：买卖合同是否有效？案例讨论（1）6月2日，A公司与B公司签订协议，约定A公司193案例讨论（2）

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