建设工程合同管理

第六章建设工程合同管理本章内容要览建设工程合同索赔概述一特殊建设工程合同纠纷案件法律适用四工程延期索赔二工程费用索赔三第一节建设工程合同索赔概述一、工程索赔的概念（P168）在工程合同履行过程中，合同当事人一方因非自身责任或对方不履行或未能正确履行合同而受到经济损失或权利损害时，通过一定的合法程序向对方提出经济或时间补偿的要求。。二、索赔的特征（一）索赔是双向的承包人发包人索赔反索赔（二）只有实际发生了经济损失或权利损害，一方才能向对方索赔提出索赔的前提条件（三）索赔是一种未经对方确认的单方行为索赔是一种正当的权利或要求，是合情、合理、合法的行为；性质：经济补偿行为，而不是惩罚！（四）索赔不一定以对方存在违约行为为前提条件（五）索赔的性质属于经济补偿行为，而不是惩罚三、工程索赔的分类（一）按索赔目的分类1.工期索赔由于非承包人责任的原因而导致施工进程延误，要求批准顺延合同工期的索赔。2.费用索赔当施工的客观条件改变导致承包人增加开支，要求对超出计划成本的附加开支给予经济补偿。（二）按索赔事件的性质1.工程延误索赔因发包人未按合同要求提供施工条件，或因发包人指令工程暂停或不可抗力事件等原因造成工期拖延的。2.工程变更索赔由于发包人或工程师指令增加或减少工程量或增加附加工程、修改设计、变更工程顺序等，造成工期延长和费用增加。3.合同被迫终止的索赔由于发包人或承包人违约以及不可抗力事件等原因造成合同非正常终止，无责任的受害方因其蒙受经济损失而向对方提出索赔。4.工程加速索赔由于发包人或工程师指令承包人加快施工进度，缩短工期，引起承包人人、财、物的额外开支而提出的索赔。6.其他索赔如因货币贬值、汇率变化、物价、工资上涨、政策法令变化等原因引起的索赔。5.意外风险和不可预见因素索赔由于自然灾害、特殊风险以及一个有经验的承包人通常不能合理预见的不利施工条件和外界障碍等引起的索赔。（三）按索赔的对象1.索赔（Claim）承包商向业主提出的索赔。2.反索赔（Count-claim）业主向承包商提出的赔偿、补偿要求，以及一方对另一方所提出的索赔要求进行反驳、反击。（四）按索赔的依据1.合同内索赔索赔所涉及的内容可以在履行的合同中找到条款依据。3.道义索赔索赔所涉及的内容难以在履行的合同中直接找到依据，但可能来自有关法规所赋予的权利。2.合同外索赔承包人无论在合同内或合同外都找不到进行索赔的依据。（道义救助）（五）按索赔赔的处理方式式1.单项索赔某一事件发生生对承包人造成成工期延长或或额外费用支支出时，承包人即可对对这一事件的的实际损失提提出的索赔。。2.综合索赔（总总索赔、一揽揽子索赔）承包人在工程程竣工结算前前，将施工过过程中未得到到解决的、或或承包人对发包人答答复不满意的的单项索赔集中中起来，综合提出的的索赔。四、施工索赔赔的起因1.发包人没有按按施工合同约约定的时间和和要求提供施施工场地2.发包人没有按按合同约定的的条件提供其其供应的材料料、设备3.发包人没有能能力或没有在在规定的时间间内支付工程程款4.发包人代表对对承包人在施施工过程中提提出的有关问问题久拖不定定造成违约5.发包人代表工工作失误，对对承包人不正正确纠正、苛苛刻检查等造造成违约（一）发包人人违约（二）合同变变更和合同缺缺陷1.合同变更设计变更完善性设计修改性设计施工方法变更更发包人代表及及其委派人的的指令2.合同缺陷（三）不可预预见因素1.不可预见障碍碍勘探资料、现现场资料未反反映现场调查时不不可发现没有其他可预预先知道的途途径2.不确定性障碍碍在勘探资料、、现场资料有有反映，但不不能准确确定定现场调查时时能发现，，但难判断断对工程影影响情况在资料中能能清楚反映映，但与实实际情况差差异较大3.其他第三方方原因（四）国家家政策、法法规的变更更（五）合同同中断及解解除五、工程索赔的程序承包人（一）发出出索赔意向向通知（二）索赔资料的准备（三）索赔报告的编写与提交（四）索赔报告的评审（五）索赔谈判（六）索赔争端的解决（一）索赔赔意向的提提出第一步承包商工程师索赔事件发生后28d内索赔意向通知（二）索赔赔资料的准准备内部处理阶段（三）索赔赔报告的提提交索赔成功的保证承包商工程师索赔意向通知发出后28d内索赔报告索赔报告的的内容（1）标题（2）事件（3）理由（4）结论（5）详细的计计算书（6）附件（四）工程程师（业主主）对索赔赔报告的审审核判定索赔事事件是否成立立检查索赔计计算是否正确、、合理审查索赔的的证据（1）合同文件（2）经工程师师认可的施施工进度计计划（3）合同履行行过程中的的来往函件件（4）施工现场场记录（5）工程照片片（6）工程师发发布的书面面指令（7）气象资料料（8）会议纪要要（9）备忘录（10）汇率变化化表（11）各类财务务凭证（12）其他有关关资料（六）索赔赔谈判（七）索赔赔争端的解解决索赔时效1.第一个28d2.第二个28d3.第三个28d第二节工工程延期索索赔（工期期索赔）一、工期延延误的原因因及其一般般处理原则则（一）工期期＋费用业主或工程程师的原因1.由于业主或或工程师的的失误造成的延期期。业主拖延交付合格的施工现场业主拖延交付图纸业主或工程程师拖延审批批施工方案、计划业主拖延支付工程款业主未能及时提供材料、设备业主拖延关键线路上工序的验收时间2.因业主或工工程师的额额外要求而而导致工期期延误。业主要求设计变更导致工程量量增加业主对工程程质量的要求求超出原合同同的约定业主发布的的指令打乱了了承包商的施工计划业主要求增加额外工程（二）工期期合同双方均均无过错1.人力不可抗抗拒的自然然灾害。3.不利的施工工条件或客客观障碍。。2.特殊风险。。【例题】某项施工合合同在履行行过程中，，承包人因因下述3项原因提出工期索赔赔20d（都在索赔赔时效范围围内）：（1）由于设计计变更，承包人人等待图纸纸全部停工工7d。（2）在同一范范围内承包包商的工人在在2个高程上同同时作业，，工程师考考虑施工安安全而下令令暂停上部工工程施工而而延误工期期5d。（3）因雨影响响填筑工程程质量，工程师师下令工程程全部停工工8d,等填筑材料料含水量降降到符合要求后再进进行作业。。问：工程师师应批准延延长工期多多少天？二、工期索索赔的分析析与计算方方法（一）工期期索赔的分分析思路1.原因分析（（基本前提提）2.网络计划分析3.业主原因分析关键线路费用索赔（二）工期期索赔的计计算方法1.网络分析法法工期索赔值值＝新工期期－原工期期2.比例分析法（1）以合同价价所占比例例计算工期索赔值值＝原合同同工期×附加或新增增工程量价价格原合同总价价（2）按工程量量进行比例例计算工期索赔值值＝原合同同工期×额外或新增增工程量原工程量【例题】某工程基础础施工中，，出现了不不利的地质质障碍，业业主指令承承包商进行处理，，土方工程程量由原来来的2760立方米增至至3280立方米，原原定工期为45天，因此承承包商可提提出的工期期索赔为多多少？45×＝8.5（天）若本合同规规定，10％范围内的的工程量增增加为承包包商应承担担的风险，则工期期索赔为多多少？45×＝4（天）3280－2760（1＋10％）27603280－27602760第三节工工程费用索索赔（费用用索赔）一、费用索索赔产生的的原因（一）业主主违约（二）工程程变更直接损失（三）业主主拖延支付付工程款（四）业主主指令加速速间接损失（五）业主主或工程师师责任造成成的工期延延长导致费费用增加（六）工程程中断或终终止（七）工程程量增加（八）业主主指定分包包商违约直接费间接费索赔费用的的构成利润税金直接工程费费措施费规费企业管理费费二、费用索索赔的项目目构成其他费用——利息、分包包费用等（一）总费费用法三、费用索索赔的计算算方法当发发生生多多次次索索赔赔事事件件以以后后，，重重新新计计算算出出该该工工程程项项目目的的实实际际总总费费用用，，再再从从这这个个实实际际总总费费用用中中减减去去投投标标报报价价时时的的预预算算总总费费用用，，即即为为要要求求补补偿偿的的索索赔赔费费用用。。索赔赔费费用用＝＝实实际际总总费费用用－－投投标标报报价价预预算算费费用用（二二））分分项项法法按每每个个或或每每类类索索赔赔事事件件所所引引起起损损失失的的费费用用项项目目分分别别计计算算索索赔赔值值的的一一种种方方法法。。世界界银银行行贷贷款款项项目目鲁鲁布布革革引引水水系系统统工工程程，，是是我我国国第第一一个个按按国国际际管管理理运运行行的的工工程程项项目目。。在在工工程程实实施施过过程程中中，，日日本本大大成成建建设设株株式式会会社社（（承承包包人人））提提出出了了一一项项业业主主违违约约索索赔赔，，合合同同规规定定业业主主要要为为承承包包人人提提供供三三级级路路面面标标准准的的现现场场公公路路。。由由于于业业主主指指定定的的工工程程局局在在修修路路中中存存在在问问题题，，现现场场交交通通道道路路在在相相当当一一段段时时间间内内未未达达到到合合同同标标准准，，使使得得承承包包人人的的车车辆辆只只能能在在块块石石垫垫层层路路面面上上行行驶驶，，造造成成轮轮胎胎严严重重的的非非正正常常消消耗耗，，承承包包人人因因而而提提出出索索赔赔，，要要求求给给予予400多条条超超耗耗轮轮胎胎的的补补偿偿，，最最后后业业主主批批准准了了208条轮轮胎胎及及其其他他零零件件的的费费用用补补偿偿，，共共计计1900万日日元元。。案例例【背景景材材料料】北京京某某工工程程基基坑坑开开挖挖后后发发现现地地下下情情况况和和发发包包人人提提供供的的地地质质资资料料不不符符，，有有古古河河道道，，须须将将河河道道中中的的淤淤泥泥清清除除并并对对地地基基进进行行二二次次处处理理。。为为此此，，业业主主以以书书面面形形式式通通知知施施工工单单位位停停工工10d，并并同同意意合合同同工工期期顺顺延延10d。为为确确保保继继续续施施工工，，要要求求工工人人、、施施工工机机械械等等不不要要撤撤离离施施工工现现场场，，但但在在通通知知中中未未涉涉及及由由此此造造成成施施工工单单位位停停工工损损失失如如何何处处理理。。施施工工单单位位认认为为对对其其损损失失过过大大，，意意欲欲索索赔赔。。案例例一一【问题题】1.施工工单单位位的的索索赔赔能能否否成成立立，，索索赔赔证证据据是是什什么么？？2.由此此引引起起的的损损失失费费用用项项目目有有哪哪些些？？3.如果果提提出出索索赔赔要要求求，，应应向向业业主主提提供供哪哪些些索索赔赔文文件件？？【答案案】1.索赔赔成成立立。。这这是是因因业业主主的的原原因因造造成成的的施施工工临临时时中中断断，，从从而而导导致致承承包包商商工工期期拖拖延延和和费费用用支支出出的的增增加加，，因因而而承承包包商商可可以以提提出出索索赔赔。。索赔证证据为为业主主以书书面形形式提提出的的要求求停工工通知知书。。2.10d的人工工窝工工费，，10d的机械械台班班窝工工费，，由于于10d停工而而增加加的现现场管管理费费。3.（1）索赔赔意向向通知知；（2）索赔赔报告告；（3）附件件，包包括索索赔证证据和和详细细计算算书【背景材材料】某施工工单位位（乙乙方））与某某建设设单位位（甲甲方））签订订了某某汽车车制造造厂的的土方方工程程与基基础工工程合合同，，承包包商在在合同同中标标明有有松软软石的的地方方没有有遇到到松软软石，，因而而工期期提前前一个个月。。但在在合同同中另另一未未标明明有坚坚硬岩岩石的的地方方遇到到了一一些工工程地地质勘勘察没没有探探明的的孤石石。由由于排排除孤孤石拖拖延了了一定定的时时间，，使得得部分分施工工任务务不得得不赶赶在雨雨季进进行。。施工工过程程中遇遇到数数天季季节性性大雨雨后又又转为为特大大暴雨雨引起起山洪洪暴发发，造造成现现场临临时道道路、、管网网和施施工用用房等等设施施以及及已施施工的的部分分基础础被冲冲坏，，施工工设备备损坏坏，运运进现现场的的部分分材料料被冲冲走，，乙方方数名名施工工人员员受伤伤，雨雨后乙乙方用用了很很多工工时清清理现现场和和恢复复施工工条件件。为为此，，乙方方按照照索赔赔程序序提出出了延延长工工期和和费用用补偿偿要求求。案例二二【问题】1.简述工工程施施工索索赔的的程序序。2.你认为为乙方方提出出的索索赔要要求能能否成成立？？为什什么？？【答案】2.1）对处处理孤孤石引引起的的索赔赔，这这是预预先无无法估估计的的地质质条件件变化化，属属于甲甲方应应承担担的风风险，，应给给予乙乙方工工期顺顺延和和费用用补偿偿。2）对于于天气气条件件引起起的索索赔应应分两两种情情况处处理：：（1）对于于前期期的季季节性性大雨雨，这这是一一个有有经验验的承承包商商预先先能够够合理理估计计的因因素，，应在在合同同工期期内考考虑，，由此此造成成的时时间和和费用用损失失不能能给予予补偿偿。（2）对于于后期期特大大暴雨雨引起起的山山洪暴暴发，，应按按不可可抗力力处理理由此此引起起的索索赔问问题。。被冲冲坏的的部分分材料料，清清理现现场和和恢复复施工工条件件等经经济损损失由由甲方方承担担；损损坏的的施工工设备备，受受伤的的施工工人员员以及及由此此造成成的人人员窝窝工和和设备备闲置置等经经济损损失应应由乙乙方承承担，，工期期顺延延。【背景材材料】某建筑筑公司司（乙乙方））于某某年4月20日与某某厂（（甲方方）签签订了了修建建建筑筑面积积3000平米工工业厂厂房的的施工工合同同，乙乙方编编制的的施工工方案案和进进度计计划已已获得得监理理工程程师批批准。。该工工程的的基坑坑开挖挖土方方量为为4500立方米米，假假设直直接费费单价价为4.2元/m3，综合合费率率为直直接费费的20％。该该基坑坑施工工方案案规定定：土土方工工程采采用租租赁一一台斗斗容量量为1m3的反铲铲挖掘掘机施施工（（租赁赁费450元/台班））。甲甲、乙乙双方方合同同约定定5月11日开工工，5月20日完工工。在在实际际施工工中发发生了了如下下几项项事件件：1）因租租赁的的挖掘掘机大大修，，晚开开工2d，造成成人员员窝工工10个工日日；2）施工工过程程中，，因遇遇软土土层，，接到到监理理工程程师5月15日停工工的指指令，，进行行地质质复查查，配配合用用工15个工日日；3）5月19日接到到监理理工程程师于于5月20日复工工令，，同时时提出出基坑坑开挖挖深度度加深深2m的设计计变更更通知知单，，由此此增加加土方方开挖挖量900m3；4）5月20日－22日，因因罕见见大雨雨迫使使基坑坑开挖挖暂停停，造造成人人员窝窝工10工日；；案例三三5）5月23日用30个工日日修复复冲坏坏的道道路，，5月24日恢复复挖掘掘工作作，最最终基基坑于于5月30日挖坑坑完毕毕。【问题】1.上述哪哪些事事件建建筑公公司可可以向向厂方方要求求索赔赔，哪哪些事事件不不可以以要求求索赔赔，并并说明明原因因。2.每项事事件工工期索索赔各各是多多少天天？总总计工工期索索赔是是多少少天？？3.假设人人工费费单价价为23元/工日，，因增增加用用工所所需的的管理理费为为增加加人工工费的的30％，则则合理理的费费用索索赔总总额是是多少少？【答案】1.事件一一：不不能提提出索索赔要要求，，因为为租赁赁的挖挖掘机机大修修延迟迟开工工，属属于承承包商商的责责任；；事件二二：可可提出出索赔赔要求求，因因为地地质条条件变变化属属于业业主应应承担担责任任事件三三：可可提出出索赔赔要求求，因因为这这是由由设计计变更更引起起的；；事件四四：可可提出出索赔赔要求求，因因为罕罕见大大雨迫迫使停停工，，需推推迟工工期。。（2）事件件二：：可索索赔工工期5d（15日－19日）;事件三三：可可索赔赔工期期2d（10××900/4500＝2d）;事件四四：可可索赔赔工期期3d（20日－22日）;事件五五：可可索赔赔工期期1d（23日）（3）事件件二：：费用用：23××15×（1＋30％）＝＝448.3元机机械费费：450×5＝2250元事件三三：900×4.2×（1＋20％）＝4536元事件五：：费用：：30×23×（1＋30％）＝897元机械费：：450元可索赔费费用总额额为：448.5＋2250＋4536＋897＋450＝8581.5元第四节特特殊建建设工程程合同纠纠纷案件件的法律律适用一、特殊殊建设工工程合同同纠纷案案件的含含义（一）特特殊建设设工程合合同：签订的合合同不具有有有效合同同的成立立要件，这样的的合同通通常表现现为无效合合同、可可撤销合合同和效效力待定定合同等等。（二）解解决特殊殊建设工工程合同同法律适适用《最高人民民法院关关于建设设工程价价款优先先受偿权权问题的的批复》（020611）《最高人民民法院关关于审理理建设工工程施工工合同纠纠纷案件件适用法法律问题题的解释释》（040929）二、建设设工程价价款优先先受偿权权问题建设单位位银行抵押合同同建设单位位施工单位位施工合同同谁优先受偿偿1.建筑工程程的承包人的的优先受受偿权优于抵押权和和其他债债权；2.消费者交交付购买买商品房房的全部部或者大大部分款款项后，，承包人人就该商品房享享有的工工程价款款优先受受偿权不得对抗抗买受人人；3.建设工程程价款包包括承包包人为建建设工程程应当支支付的工工作人员员报酬、、材料款等实实际支出出的费用用，不包包括承包包人因发包人人违约所所造成的的损失；4.建设工程程承包人人行使优优先权的的期限为为六个月，自建设设工程竣工之日或者建设设工程合同约定定的竣工工之日起计算；；三、建设设工程施施工合同同无效的的情形（（P179）1.承包人未取得建建筑施工工企业资资质或者超越资质质等级的；依据《建筑法》认定2.没有资质质的实际施施工人借用有资资质的建筑施施工企业业名义的的；依据《建筑法》认定3.建筑工程程必须进行行招标而而未招标标或者中标无效效的；依据《招投标法法》认定4.承包人非法转包包；依据《建设工程程质量管管理条例例》认定5.承包人违法分包包；依据《建设工程程质量管管理条例例》认定四、建设设工程施施工合同同无效的的后果（（P179）（一）建建设工程程施工合合同无效效，但建建设工程程经竣工工验收合合格，承包人请请求参照照合同约约定支付付工程价价款的，，应予支支持。（二）建建设工程程施工合合同无效效，且建建设工程程经竣工工验收不不合格的，按照照以下情情形分别别处理：：1.修复后的的建设工工程经竣竣工验收收合格，，发包人人请求承包人承承担修复复费用的，应予予支持；；2.修复后的的建设工工程经竣竣工验收收不合格格，承包包人请求求支付工程程价款的的，不予予支持。。五、三种种特殊建建设工程程施工合合同的效效力（一）承承包人超超越资质质等级许许可的业业务范围围签订建建设工程程施工合同,在建设工工程竣工前取得相应应资质等等级的。。承包人超超越资质质等级许许可的业业务范围围签订建建设工程程施工合合同，在建设工工程竣工前取取得相应应资质等等级，当事人人请求按按照无效效合同处理的的，不予予支持。。（《解释》第5条）具有劳务务作业法法定资质质的承包包人与总总承包人人、分包包人签订订的劳务务分包合同同，当事事人以转转包建设设工程违违反法律律规定为为由请求求确认无无效的，不不予支持持。（《解释》第7条）（二）具具有劳务务作业法法定资质质的承包包人与总总承包人人、分包包人签订的劳劳务分包包合同（三）含含有垫资资条款的的合同当事人对对垫资和和垫资利利息有约定，承包人人请求按按照约定定返还垫垫资及其利息息的，应予支持持，但是约约定的利利息计算算标准高高于中国国人民银行发布布的同期期同类贷贷款利率率的部分分除外。。当事人对对垫资没有约定定的，按照照工程欠款款处理。当事人对对垫资利利息没有有约定，，承包人人请求支支付利息息的，不不予支持持。（《解释》第6条）1.含义：建建设工程程施工合合同双方方当事人人约定施施工方先先负担工工程费用，建建设单位位迟延给给付。（（P181）2.效力有效【背景材料料】1996年8月，新疆疆某大饭饭店（以以下简称称饭店））与某装装饰公司司公司（（简称装装饰公司司）签订订了《外墙铝板板设计制制安装饰饰工程合合同书》、《装饰施工工合同书书》、《门前网架架玻璃顶顶施工协协议书》，合同总总价约730万元。合合同签订订后，装装饰公司司即开始始施工，，至1997年元月完完工，双双方进行行了结算算。此时时饭店仅仅仅支付付了310万元工程程款，还还有约420万元工程程款尚未未支付。。装饰公公司为了了催讨这这420万工程款款用尽了了方法，，但一直直没有收收回欠款款。2000年，装饰饰公司无无奈之下下只好将将饭店方方面告上上法庭。。案例四饭店方面面却认为为上述三三份合同同是无效效合同。。原来，，根据当当地建筑筑管理部部门颁布布的《新疆维吾吾尔自治治区工程程建设引引进使用用外省区区施工队队伍管理理办法》（以下简简称《办法》）等文件件的规定定，凡是是外省、、区建筑筑企业进进疆承包包建筑工工程项目目，必须须到自治治区建设设厅办理理有关手手续后方方可开展展经营活活动。没没有签证证、登记记、注册册的外省省施工单单位，原原则上不不得进入入新疆建建筑市场场。而装装饰公司司没有在在新疆维维吾尔自自治区建建设厅办办理注册册手续，，因此根根据当地地的规定定它不具具备在当当地承包包工程的的资格。。饭店方方面据此此主张装装饰公司司并没有有签定上上述三份份合同的的主体资资格，双双方签订订的三份份合同无无效，饭饭店也不不需承担担违约金金。【法院审理理】法院却认为为，装饰公公司的各项项情况完全全符合《合同法》关于合同主主体资格的的规定，因因此只要它它签订的合合同是真实实意思的表表示，该合合同就是有有效合同。。至于没有有根据新疆疆地方建管管部门的规规定办理有有关手续，，法院表示示，根据最最高人民法法院《合同法》司法解释的的规定：地地方性法规规、行政规规章不能作作为判断合合同无效的的依据。而而新疆地区区建管部门门的有关规规定恰恰是是地方性法法规。因此此饭店方面面所提出的的“合同无无效”于法法无据。据据此法院判判决，饭店店返还拖欠欠的420万工程款；；向装饰公公司偿付延延期付款违违约金100万元。【背景材料】1996年12月，昆明官官房建筑经经营公司（（简称官房房公司）与与昆明柏联联房地产开开发有限公公司（简称称柏联公司司）签订了了一份《工程协议书书》。双方约定定由官房公公司承建滇滇池路开发发区金碧路路拆迁安置置房工程，，总建筑面面积约6万平方米，，每平方米米造价739元，合同总总价款为4300余万元。其其中协议第第四条第二二款约定：：“本工程程甲方（柏柏联公司））要求乙方方（官房公公司）全过过程垫资施施工，施工工过程中发发生的所有有贷款利息息由甲方承承担”。一一天以后，，双方又签签订了《建设工程施施工合同》，除了将工工程造价改改为500元/平方米，以以及未约定定垫资外，，其余主要要条款均与与协议基本本一致。工程开工不不久，双方方对电气、、自来水等等配套工程程是否包括括在先期双双方约定的的每平方米米739元的造价中中发生争议议。为此双双方多次往往来函件进进行协商，，并于1997年4月形成一份份《会议纪要》：“双方约约定由甲方方（柏联公公司）负责责上述配套套工程。””之后，柏柏联公司于于1997年11月出具一份份付款承诺诺书，承诺诺工程款在在当年12月底以前结结清并支付付完毕。案例五事情到此为为止本该告告一段落了了，没想到到后来双方方对是否要要在工程总造价中扣扣除配套工工程款后才才支付给官官房公司又又产生分歧歧。到1997年12月底，柏联联公司除支支付了部分分工程款外外，其余款款项一直未未付。官房公司在在数次要求求柏联公司司付清款项项未果的情情况下，于于1998年向昆明市中级级人民法院院提起诉讼讼，请求判判令由柏联联公司偿还还拖欠工程程款及违约金金。2000年10月，最高人人民法院经经研究对该该请示作出出如下答复复：人民法法院在审理理民事、经经济纠纷案案件时，应应当以法律律和行政法法规为依据据。建设部部、国家计计委、财政政部《关于严格禁禁止在工程程建设中带带资承包的的通知》，不属于行行政法规，，也不是部部门规章。。从该通知知内容看，，主要以行行政管理手手段对建筑筑工程合同同当事人带带资承包进进行限制，，并给予行行政处罚，，而对于当当事人之间间的债权债债务关系，，仍应按照照合同承担担责任。因因此，不应应以当事人人约定了带带资承包条条款，违反反《通知》而认定合同同无效。六、阴阳合合同问题（（P189）阳合同阴合同招标人与中中标人签订订的经过备备案的合同同1.阴阳合同：：招标人与与中标人签签订了合同同后另行订订立了一个个背离该合同实质性性内容的其他协议议。招标人与中中标人私下下签订的合合同无效2.阴阳合同的的效力（1）“阴合同同”签订在在中标之前前，“阴阳阳合同”均均无效；（2）“阴合同同”签订在在中标之后后，“阴合合同”对““阳合同””的实质内容容进行变更更的，变更更的内容无无效。当事人就同同一建设工工程另行订订立的建设设工程施工工合同与经经过备案的中标合同同实质性内内容不一致致的，应当当以备案的中标标合同作为结算工程价款款的根据。。（《解释》第21条）“招标人和中中标人应当当自中标通通知书发出出之日起30日内，按照照招标文件和中标标人的投标标文件订立立书面合同同；订立书书面合同7日内，中标标人应当将合合同送县级级以上工程程所在地的的建设行政政主管部门门备案。””适用范围：：必须是经过过招投标的的合同前提条件：：应该是中标标有效实质条件：：“阴合同””必须对““阳合同””的实质性性内容加以以变更3.招投标形成成的建设工工程合同实实质性内容容的合法变更（1）客观情况况发生根本本性变化；；（2）当事人协协商一致。。宝安建筑公公司中标了了，其与建建设单位签签订的合同同中约定的的合同价为为1000万元。三天天后，建设设单位的负负责人找到到了宝安建建筑公司的的负责人，，要求另行行签订一个个合同，合合同价为800万元。对此此下面说法法正确的是是（））。A.后签订的合合同是原合合同的补充充部分，应应当以后签签订的合同同作为结算算依据B.后签订的合合同属于无无效的合同同，应当以以备案的原原合同为结结算依据C.应当以两个个合同的平平均价为结结算依据D.不以任何一一个合同为为准，应当当重新协商商签订合同同B七、建设工工程施工合合同的解除除（P182）（一）发包包人请求解解除合同（（P182）1.明确表示或或者以行为为表明不履履行合同主主要义务的的；（1）工期（2）质量（3）安全与环环保（4）转包与违违法分包2.合同约定的的期限内没没有完工，，且在发包包人催告的的合理期限内内仍未完工工的；（1）合同对工工期有明确确的约定；；（2）约定必须须合法；（3）施工合同同必须有效效；（4）工期延误误的责任必必须是承包包商造成的的；（5）有承包商商在合同约约定的期限限内没有完完工的事实实；（6）发包人必必须履行在在合理期间间催告的义义务。3.已经完成的的建设工程程质量不合合格，并拒拒绝修复的的；4.将承包的建建设工程非非法转包、、违法分包包的。（二）承包包人请求解解除合同（（P182）1.未按约定支支付工程价价款的；2.提供的主要要建筑材料料、建筑构构配件和设设备不符合合强制性标标准的；3.不履行合同同约定的协协助义务的的。（三）合同同解除后的的法律后果果（P182）1.已经完成的的建设工程程质量合格格，发包人人应当按照约约定支付相相应的工程程价款；2.已经完成的的建设工程程质量不合合格的：（1）修复后合合格的，承承包人承担担修复费用用；（2）修复后不不合格的，，发包人可可不支付工工程款；（3）发包人有有过错的，，承担相应应的民事责责任。3.因违约一方方导致合同同解除的，，违约方应应当赔偿因此给给对方造成成的经济损损失八、质量问问题（P183）（一）拒绝绝修复的处处理原则（（P183）因承包人的的过错造成成建设工程程质量不符符合约定，，承包人拒拒绝修理、返工或或者改建，，发包人请请求减少支支付工程价价款的，应应予支持。（《解释》第21条）（二）质量量缺陷的处处理原则（（P184）承包商有过过错的,也应当承担担相应的过过错责任。。1.提供的设计计有缺陷；；2.提供或者指指定购买的的建筑材料料、建筑构构配件、设设备不符合合强制性标标准；3.直接指定分分包人分包包专业工程程。发包人具有有下列情形形之一，造造成建设工工程质量缺缺陷，应当当承担过错责任：：（《解释》第12条）（三）工程程未经竣工工验收，发发包人擅自自使用（P184）建设工程未未经竣工验验收，发包包人擅自使使用后，又又以使用部部分质量不符合合约定为由由主张权利利的，不予予支持；但是承包人人应当在建建设工程的的合理使用用寿命内对对地基基础工程和主体结构质量承担民民事责任。。（《解释》第13条）九、工程期期限（P185）（一）实际际竣工时间间的确定（（P186）2.承包人已经经提交竣工工验收报告告，发包人人拖延验收收的，以承承包人提交验收报报告之日为为竣工日期期；1.建设工程经经竣工验收收合格的，，以竣工验验收合格之之日为竣工工日期。3.建设工程未未经竣工验验收，发包包人擅自使使用的，以以转移占有有建设工程程之日为竣竣工日期。。（二）质量量争议期间间的处理（（P185）建设工程竣竣工前，当当事人对工工程质量发发生争议，，工程质量量经鉴定合格的，鉴鉴定期间为为顺延工期期期间。十、工程结结算（P188）（一）拖欠欠工程款利利息的计付付标准（P188）1.当事人对欠欠付工程价价款利息计计付标准有有约定的，，按照约定处处理；（《解释》第17条）2.没有约定的的，按照中中国人民银银行发布的的同期同类贷款利率计息。（《解释》第17条）（二）拖欠欠工程款利利息的计付付时间（P188）1.利息从应付付工程价款款之日计付付；（《解释》第18条）2.当事人对付付款时间没没有约定或或者约定不不明的，下下列时间视视为应付款时间间：（《解释》第18条）（1）建设工程程已实际交交付的，为为交付之日；（2）建设工程程没有交付付的，为提交竣工结结算文件之日；（3）建设工程程未交付，，工程价款款也未结算算的，为当当事人起诉之日；（三）按固固定价结算算（P188）当事人约定定按照固定定价结算工工程价款，，一方当事事人请求对对建设工程程造价价进进行行鉴鉴定定的的，，不不予予支支持持。（《解释释》第22条））（1）固固定定总总价价（2）固固定定单单价价（四四））工工程程质质量量可可以以不不全全部部鉴鉴定定当事事人人对对部部分分案案件件事事实实有有争争议议的的，，仅仅对对有有争争议议的的事事实实进进行行鉴鉴定定，，但争争议议事事实实范范围围不不能能确确定定，，或或者者双双方方当当事事人人请请求求对对全全部部事事实实鉴鉴定定的除除外外。。（（《解释释》第23条））（（P185）（五五））以以送送审审价价为为准准（（P189）当事事人人约约定定，，发发包包人人收收到到竣竣工工结结算算文文件件后后，，在在约约定定期期限限内内不不予予答答复，，视视为为认认可可竣竣工工结结算算文文件件的的，，按按照照约约定定处处理理。。承承包包人人请请求求按按照照竣工工结结算算文文件件结结算算工工程程价价款款的的，，应应予予支支持持。（《解释释》第20条））（1）有有完完整整的的书书面面约约定定；；（2）有有明明确确约约定定的的审审价价期期限限；；（3）有有齐齐全全的的送送审审资资料料；；（4）送送审审资资料料必必须须有有发发包包人人签签收收；；（5）签签收收单单上上应应反反映映总总造造价价；；（6）审审价价期期限限届届满满后后，，建建筑筑商商应应立立即即向向发发包包人人发发出出工工程程造造价价以送送审审价价为为准准的的函函件件。。【背景景材材料料】2002年8月，，三三门门峡峡市市建建筑筑工工程程公公司司（（简简称称市市建建公公司司））和和该该市市博博物物馆馆（（简简称称博博物物馆馆））口口头头约约定定，，建建造造一一座座配配套套建建筑筑。。8月14日，市建公司司按博物馆提提供的图纸要要求开始施工工。10月15日工程竣工后后，市建公司司即对该工程程作出决算，，总造价为36万余元，扣除除已经支付的的16万元，尚欠20万元。市建公公司当日将该该决算书交给给博物馆，要要求其审计后后给付工程款款。但博物馆馆却直到2003年1月4日，才作出了了决算认为，，该工程造价价只有28万元。博物馆馆的决算和市市建公司的决决算差异甚大大，市建公司司对此不予承承认。双方为为此对簿公堂堂。案例六【法庭审理】法庭经审理认认为，双方合合同约定的工工程已经竣工工，而作为建建设单位的博博物馆和作为为施工单位的的市建公司都都已经对工程程作出决算，，可以视为已已完成工程验验收；原告市市建公司已将将工程结算书书交给被告市市博物馆，根根据建设部《建筑工程施工工发包与承包包价管理办法法》第16条的规定，市市博物馆未在在28天内对此结算算书作出答复复，应视为对对该结算书的的认可，故法法院认可市建建公司的结算算书所确定的的工程总造价价36.9万元。因此法法院判决：市市博物馆支付付剩余20.9万元工程款。。庭审中，原告告市建公司认认为其结算书书已送达被告告博物馆，博博物馆未在法法定期限28天内给予签复复，应视为对对结算书的认认可，因此工工程造价应为为其结算书中中确定的36.9万元。同时，，原告指出，，博物馆在接接到原告的结结算书后，虽虽然曾经送三三门峡康华会会计师事务所所审计，但在在该所拿出初初步意见后，，被告却拒不不交纳审计费费致使审计结结果难产，很很明显被告是是要以此拖延延履行付款义义务。被告则则不认可市建建公司的结算算，并辩称剩剩余工程款未未付是由于双双方的结算有有差异导致工工程无法验收收造成的。（六）计价方方法以当地建建设行政主管管部门发布的的为准（P189）1.当事人对建设设工程的计价价标准或者计计价方法有约约定的，按照约定结算算工程价款；；（《解释》第16条）2.因设计变更导导致建设工程程的工程量或或者质量标准准发生变化，，当事人对该部部分工程价款款不能协商一一致的，可以以参照签订建设工程施工合合同时当地建设行政政主管部门发发布的计价方方法或者计价标准结算算工程价款；；（《解释》第16条）3.建设工程施工工合同有效，，但建设工程程经竣工验收收不合格的，工程价价款结算参照照本解释第三三条规定处理理。（P187）（七）工程量量争议（P189）当事人对工程程量有争议的的，按照施工工过程中形成成的签证等书书面文件确认。承承包人能够证证明发包人同同意其施工，，但未能提供供签证文件证明工工程量发生的的，可以按照照当事人提供供的其他证据据确认实际发生的的工程量。（《解释》第19条）1.前提条件：当事人对工程程量有争议。。2.时间限制：施工过程阶段段。工程签证在建设工程项项目实施过程程中，业主与与承包商就需需要调整或补充的的事项，在协商一致致的情况下，，经双方签字盖章章而订立的一一种补充证明材料料。3.书面签证4.实事求是（1）建筑商应承承担证明发包包人同意其施施工的举证责责任；（2）建筑商应当当提供证据证证明实际发生生的工程量。。名称主体法律关系性质和程序效力和效果工程价款的鉴定（审价/价格评估）建设单位和施工单位之间或由资质的中介机构进行合同法律关系，由民法调整市场行为，审价机构接受建设单位或施工单位委托是民事诉讼证明手段之一，对双方当事人具有法律约束力工程造价审计行使国家经济监督职能的审计机关进行行政法律关系，由行政法律规范调整国家审计机关实行的强制性的、无偿的行政行为行政行为，是审计机关对建设工程的资金使用进行财务监督，只对建设单位有约束力工程价款的鉴鉴定和工程造造价审计的区区别十一、确定诉诉讼当事人（（P191）建设工程施工工合同纠纷以以施工行为地为合同履行地地。（《解释》第24条）（一）诉讼管管辖（P191）建设工程合同同的纠纷归工程项目所在在地法院管辖（二）诉讼当当事人（P191）因建设质量发发生争议的，，发包人可以以以总承包人人、分包人和和实际施工人为共同同被告提起诉诉讼。（《解释》第25条）实际施工人以以转包人、违违法分包人为为被告起诉的的，人民法院院应当依法受理。实实际施工人以以发包人为被被告主张权利利的，人民法法院可以追加转包人人或者违法分分包人为本案案当事人。发发包人只在欠欠付工程价款范范围内对实实际施工人人承担责任任。（《解释》第26条）【背景材料】某公司新建建住宅楼，，通过公开开招标确定定了施工单单位，合同同价款形式式为可调价价格合同，，施工合同同按建设工工程施工合合同示范文文本为基础础签署。施施工进度计计划已经达达成一致意意见。合同同规定由于于甲方责任任造成施工工窝工时，，窝工费用用按原人工工费、机械械台班费60％计算。在专用条款款中明确6级以上大风风、大雨、、大雪、地地震等自然然灾害按不不可抗力因因素处理。。工程师应应在收到索索赔报告之之日起28d内予以确认认，工程师师无正当理理由不确认认时，自索索赔报告送送达之日起起28d后视为索赔赔已经被确确认。在施施工过程中中出现了下下列事件：：1.因业主不能能及时提供供图纸，使使工期延误误20d，10人窝