十《法考》试卷二第三次复习题

PAGE页码44十《法考》试卷二第三次复习题二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲、乙二人经法院调解达成离婚协议。调解书送达给甲签收后，甲就调解书中有关财产问题反悔，他只能向法院A、另行起诉B、上诉C、申请再审D、要求重新调解【参考答案】：C【解析】：根据民事诉讼法第89条的规定，调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。依法理，这种效力表现在，当事人既不能以同一事实和理由再行起诉，对调解书也不得上诉。因此，甲只能向法院申请再审。2、甲路过某自行车修理店，见有一辆名牌电动自行车（价值1万元）停在门口，欲据为己有。甲见店内货架上无自行车锁便谎称要购买，催促店主去50米之外的库房拿货。店主临走时对甲说：我去拿锁，你帮我看一下店。店主离店后，甲骑走电动自行车。甲的行为构成何罪？A、诈骗罪B、盗窃罪C、侵占罪D、职务侵占罪【参考答案】：B3、甲具有美国国籍，在加拿大有其原始住所。现甲在英国及中国均有住所。甲家人常住英国，甲为生意常年往返于中国和英国。甲在中国住所居住期间，与他人发生民事纠纷而诉至中国法院。依中国有关法律及司法解释，法院应以何地为甲的住所？A、甲的原始住所，即在加拿大国的住所B、甲常住地的住所，即在英国的住所C、与产生该纠纷有最密切联系的住所，即在中国的住所D、同时以其英国和中国的住所为住所【参考答案】：C【解析】：《民通意见》第183条规定，在涉外民事关系中，当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。故答案为C。4、某股份有限公司的注册资本为6000万元，2004年末的净资产为8000万元，法定盈余公积金余额为3000万元。2005年初，经股东大会决议通过，拟将部分法定盈余公积金转增股本，根据《中华人民共和国公司法》的规定，本次转增股本最多不得超过()万元。A、1500B、1200C、2000D、3000【参考答案】：A【解析】：用法定盈余公积金转增股本时，以转增后留存的该项公积金不少于（转增前）注册资本的25％为限，因此本次转增股本最多不得超过：（3000－X）／6000=25％，则X=1500万元。5、关于地方政府机构设置和编制管理，下列哪一选项是正确的？（）。A、政府机构编制管理机关实行省以下垂直管理体制B、地方政府在设置机构时应当充分考虑财政的供养能力C、县级以上政府的行政机构可以要求下级政府设立与其业务对口的行政机构D、地方事业单位机构设置和编制管理办法，由国务院机构编制管理机关审核发布【参考答案】：B6、某高校为改善教育经费不足的状况，多方筹集资金开办了一家校办企业，命名为某实业发展公司。2001年10月，该公司为扩大经营规模，拟向某银行贷款150万元。银行要求该公司提供担保，但由于贷款数额太大无人愿意提供担保。这时银行提出可以由其主办人某高校作保证人，公司认为按照法律规定学校不能作担保人，但银行不以为然，并主动说服学校提供担保。最终该高校与银行签订了保证合同，保证在该公司不能到期偿还贷款本息则由学校代为支付。后该公司因投资失误，无力偿还贷款，因而某银行向该高校提出代为支付全部本金和利息的请求。对本案以下分析正确的是：A、某高校与银行之间签订的保证合同无效，学校不承担责任B、学校与银行之间签订的保证合同无效，学校不承担责任C、学校与银行之间签订的保证合同无效，但学校应当对全部本金和利息承担连带赔偿D、学校与银行之间签订的保证合同无效，但学校承担赔偿责任的部分不超过债务人不能清偿部分的二分之一【参考答案】：D【解析】：解析:考察无效保证合同及其责任的相关规定。对本案首先要注意的是保证人的资格。《担保法》第9条规定：“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人”。因此本案中学校作为保证人将导致保证合同无效。但是，保证合同的无效并不表示保证人不承担任何责任，保证人只是不承担保证责任，但是要承担赔偿责任。根据《担保法解释》第7条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”本案中银行明知学校不能做保证人，却主动说服学校提供担保，应当认为其有过错，因此学校应当承担赔偿责任，但学校承担赔偿责任的部分不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。7、长沙市人民检察院受理长沙市公安局移送的案件后，经审查认为按照管辖规定应当由岳阳市人民检察院起诉。长沙市人民检察院应当如何处理？（）。A、将案件退回公安机关处理B、继续审查完毕并作出是否起诉的决定C、将案件移送岳阳市人民检察院审查起诉D、作出不起诉决定，再移送岳阳市人民检察院【参考答案】：C【解析】《人民检察院刑事诉讼规则》第248条第2款规定：“人民检察院受理同级公安机关移送审查起诉的案件，经审查认为属于上级人民法院管辖的第一审案件时，应当写出审查报告，连同案卷材料报送上一级人民检察院，同时通知移送审查起诉的公安机关；认为属于同级其他人民法院管辖的第一审案件时，应当写出审查报告，连同案卷材料移送有管辖权的人民检察院或者报送共同的上级人民检察院指定管辖，同时通知移送审查起诉的公安机关。”据此，本题中长沙市人民检察院的正确作法是将案件移送岳阳市人民检察院审查起诉，故本题正确答案为C。8、下列各选项哪种信用证和一般信用证不同，它并不是一种支付方式，而是一种银行担保？A、不可撤销信用证B、不可转让信用证C、备用信用证D、保兑信用证【参考答案】：C【解析】：见信用证定义9、某日甲驾车出游，途中见前面的车辆速度渐缓，遂与前车车距保持5米缓行，不想其后面的乙因超速行车，来不及刹车，撞向甲的车，导致甲的车也往前撞向丙的车，造成丙的车严重损坏。为此，甲特向律师咨询。如果你是律师，你将如何回答？A、甲的行为不构成侵权行为，其行为虽造成了丙的损害，但甲在主观上没有过错B、甲的行为构成侵权行为，因为是甲的车撞了丙的车而造成乙车严重损坏C、甲对丙进行赔偿后，可以向乙追偿D、丙的损失只能由甲赔偿，乙对此不承担责任，因为乙撞的是甲的车【参考答案】：A【解析】：根据《侵权责任法》第48条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”根据《道路交通安全法》第76条：“（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”可见，机动车之间发生交通事故的，采用过错责任的归责原则。甲无过错，因此不构成侵权行为。因此，A正确。B错误。C错误。D错误。10、中国公民甲在美国旅游期间同美国公民乙结婚，。A、结婚的实质要件适用中国法律B、结婚的形式要件适用美国法律C、无论是结婚的实质要件还是形式要件，均应适用美国法律D、无论是结婚的实质要件还是形式要件，均应适用中国法律【参考答案】：C【解析】：本题考点是涉外婚姻的法律适用。我国《民法通则》第147条规定，中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。根据该规定，中国公民和外国人无论是在中国境内还是中国境外结婚，均适用婚姻缔结地法。具体而言，中国公民和外国人在中国境内结婚的，无论是结婚的实质要件还是形式要件，应一律适用中国法律。中国公民和外国人在中国境外结婚的，原则上适用婚姻缔结地法，但以不违背中华人民共和国公共秩序为限。故选C。11、经人大代表反映，深圳市人民检察院发现深圳市中级人民法院二审维持原判的一起民事纠纷程序严重违法，欲启动审判监督程序，些列说法正确的是：A、深圳市人民检察院应当向广东省高级人民法院提起抗诉；B、深圳市人民检察院应当在判决生效后2年内提起抗诉；C、广东省高级人民法院应当在收到抗诉书之日起30日内作出再审裁定；D、广东省高级人民法院可以将本案交深圳市中级人民法院再审。【参考答案】：C【解析】：A中，本案应当由广东省人民检察院（原审法院的上级人民检察院）想广东省高院提起抗诉，如果是深圳市人民检察院发现深圳中院的判决有错误，应当提请广东省人民检察院向广东省高院提起抗诉，而自己无权想广东省高院抗诉。B中，判决生效后两年内提出是对当事人申请再审的时间限制，检察院提起抗诉的时间不受限制。C是对的，对于检察院提起抗诉的，接受抗诉的人民法院应当在30日内作出再审裁定。D因检察院抗诉而启动的再审由接受抗诉的人民法院再审，但是法定情形第一至第五项即证据问题，可以交由原审人民法院审理。12、关于盗窃罪的理解，下列哪一选项是正确的?A、扒窃成立盗窃罪的，以携带凶器为前提B、扒窃仅限于窃取他人衣服口袋内体积较小的财物C、扒窃时无论窃取数额大小，即使窃得一张白纸，也成立盗窃罪既遂D、入户盗窃成立盗窃罪的，既不要求数额较大，也不要求多次盗窃【参考答案】：D【考点】盗窃罪【解析】本题主要考查《刑法修正案(八)》对盗窃罪的新规定。刑法原来规定要构成盗窃罪。必须是盗窃数额较大(通常为1000元)或者虽然没有达到数额较大，但是多次盗窃的(通常指一年内盗窃3次以上的)。《刑法修正案(八)》第39条规定：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金……”根据这一规定，多次盗窃的不要求数额较大；入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，既不要求多次盗窃，也不要求数额较大。所以，扒窃他人衣服口袋里的200元钱也能构成犯罪。所以，选项D是正确的。“携带凶器盗窃、扒窃的”从文字上看有歧义，既能被理解为“携带凶器盗窃”和“扒窃(不要求携带凶器)”，也能被理解为“携带凶器盗窃”和“携带凶器扒窃”。根据立法本意，此处的扒窃不要求携带凶器。故，选项A错误。现行法律上没有明确规定“扒窃”的定义。从学理上来看，“扒窃，指采用掏包、割包、拎包的方式窃取他人随身携带的财物的犯罪，是盗窃的一种特殊方式。”扒窃具有以下特点：(1)手段：通常为掏包、割包、拎包等，手段隐蔽。(2)对象：随身携带的他人物品，以现金为主，包括金银饰品、手机、证件等其他重要物品。(3)犯罪具有流动性，扒窃地点一般发生在人多拥挤的商店、市场、车站、码头、影剧院以及公共汽车、电车、火车等公共交通场所。但也并非只能在公共场所发生。所以，扒窃并非“仅限于窃取他人衣服口袋内体积较小的财物”，选项8错误。由于《刑法》对“多次盗窃、人启盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的”没有规定犯罪数额，所以实践中有人认为“扒窃时即使窃得一张白纸也成立盗窃罪既遂”。这种观点是不正确的。虽然《刑法》没有规定犯罪数额。但是我国《刑法》第13条规定：“依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”这表明：某些行为即使按照分则的规定构成犯罪，但如果“情节显著轻微危害不大的”，也不认为是犯罪。《刑法》第13条是总则的规定，对分则具有指导和约束作用。所以。在盗窃罪的认定上也要遵守本条的规定。选项C中“只窃得一张白纸”显然属于“情节显著轻微危害不大的”，所以不应当构成盗窃罪。选项C是错误的。13、张甲（20岁）与张乙（14岁）走到张丙家门口，见张丙家门口卧着一条花拘睡觉，张甲对张乙说，你拿一块石头去打花狗，看它有何反应，张乙照此办理。花狗被打以后朝乙追去，乙见势不妙忙躲在迎面走来的张丁的身后，花狗咬伤了张丁。张了为此花去医药费500元。对此费用应如何承担？A、主要由张丙承担，张乙的监护人承担适当部分B、主要由张乙的监护人承担，张丙承担适当部分C、主要由张甲承担，张乙的监护人承担适当部分D、主要由张乙的监护人承担，张甲承担适当部分【参考答案】：C【解析】：《民法通则》第127条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”《民通意见》第148条规定：“（第1款）教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同浸权人，应当承担连带民事责任。（第2款）教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。（第3款）教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。”本案适用’《民法通则》第127条后段与《民通意见》第148条第3款。14、甲某原是某印刷厂的I临时工，因违反工作纪律被辞退。甲某遂怀恨在心，于某日潜入该印刷厂，将办公室的电脑、打印机等搬出来扔掉了。那么，甲某的行为：（）A、不构成犯罪B、以寻衅滋事罪处罚C、以故意毁坏财物罪处罚D、盗窃罪【参考答案】：C【考点】破坏生产经营罪、故意毁坏财物罪和寻衅滋事罪【解析】根据《刑法》第293条的规定，寻衅滋事是指下列四种情况：随意殴打他人，情节恶劣的；追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。故意毁坏财物罪，是指故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的行为。破坏生产经营罪，是指由于泄愤报复或者其他个人目的，毁坏机器设备、残害耕畜或者以其他方法破坏生产经营的行为。本案中，甲某偷出电脑、打印机并不是为了非法占有，其行为不能以盗窃罪处理，而应以故意破坏财物罪处罚。故C为正确选项。15、甲去世后，长子乙欲以自己尽义务最多为由独占全部遗产。四子丙起诉要求分割遗产。次子丁、三子戊既不参加诉讼，又不表示放弃实体权利，法院受理此案后，应如何确定本案当事人的诉讼地位？A、追加丁、戊为被告B、追加丁、戊为原告C、推定了、戊放弃继承权D、视为丁、戊放弃继承权【参考答案】：B【解析】：本题考查共同诉讼人的追加。民诉意见第58条规定，“人民法院追加共同诉讼的当事人时，应通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。”第54条规定，“在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼：被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。”据此，B为正确选项。《民诉意见》第50条：“企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。”16、无国籍人吉姆涉嫌在甲市为外国情报机构窃取我国秘密，侦查机关报请检察机关批准逮捕吉姆。甲市检察院应当如何审查批捕？A、可以直接审查批准逮捕吉姆B、应当报请省检察院审查批准C、应当审查并提出意见后，层报最高人民检察院审查，最高人民检察院经征求外交部的意见后，决定批准逮捕D、应当层报最高人民检察院审查，最高人民检察院经审查认为不需要逮捕的，报经外交部备案后，作出不批准逮捕的决定【参考答案】：C17、下列有关国有独资公司的说法，错误的有：A、董事及高级管理人员未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他经济组织兼职B、国有独资公司不设股东会C、董事会成员中应当有公司职工代表D、监事会成员不得少于三人【参考答案】：D【解析】：D。根据第七十条【高管人员兼职限制】国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。A对。根据第六十七条【重大事项审批原则】国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。B对。根据第六十八条【董事产生及任期】国有独资公司设董事会，依照本法第四十七条、第六十七条的规定行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。知道C对。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。根据第七十一条【监事会】国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。监事会行使本法第五十四条第（一）项至第（三）项规定的职权和国务院规定的其他职权。知道D错。18、李某与老伴生有儿子李甲、李乙，二人都已成家立业。李甲有一女儿，李乙有两个儿子。2004年李乙因车祸去世，李某因丧子悲痛过分而去世。李某死后留下房屋六间，存款六万元及名人字画若干。李某死前曾立有遗嘱，将房屋留给李甲，存款留给两个孙子，其余财产未作处理。而在分配遗产的过程中，李甲又因抢救落水儿童而牺牲。下列说法不正确的是：A、李某对于部分财产的处分是无权处分B、虽然李甲牺牲，但仍能与其母亲平分李某未作处分的财产C、李甲的女儿可行使李甲的遗产继承权D、李乙因比李某早去世，李乙的儿子可以代位继承李某遗产【参考答案】：B【解析】：李某的遗嘱只能对李某自己的财产进行处分，其在遗嘱中对夫妻共同财产的处分是无权处分，A选项正确。《继承法》第11条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额”，本题李乙先于李某死亡，其两个儿子可以代位继承李某遗产，因此李甲应当与母亲、李乙(李乙的两个儿子代位继承)共同继承父亲的遗产，而不是与母亲平分，B选项错误，D选项正确。《继承法意见》第52条规定：“继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承遗产的权利转移给他的合法继承人。”李甲在李某死后死亡，由李甲的女儿转继承李甲应继承的份额，C选项正确，本题为选非题，应选B选项。19、关于故意伤害罪与组织出卖人体器官罪，下列哪一选项是正确的?A、非法经营尸体器官买卖的，成立组织出卖人体器官罪B、医生明知是未成年人，虽征得其同意而摘取其器官的，成立故意伤害罪C、组织他人出卖人体器官并不从中牟利的，不成立组织出卖人体器官罪D、组织者出卖一个肾脏获15万元，欺骗提供者说只卖了5万元的，应认定为故意伤害罪【参考答案】：B【考点】故意伤害罪、组织出卖人体器官罪【解析】《刑法》第234条之一规定：“组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。”故，选项A成立盗窃、侮辱尸体罪。选项B成立故意伤害罪。由于本罪不要求“以牟利为目的”，所以选项C仍然成立组织出卖人体器官罪。选项D是错误的，只要具有组织出卖行为即成立组织出卖人体器官罪。【重点点拨】总结本条，应记住三点：(1)提供者不同意提供或者虽然同意提供但是不满18周岁的，组织者成立故意伤害罪或者敌意杀人罪；(2)提供者自愿提供且年满18周岁的，组织者成立组织出卖人体器官罪；(3)犯罪对象是尸体器官的，成立盗窃、侮辱尸体罪。20、某普通合伙企业有甲、乙、丙、丁4名合伙人，合伙协议中约定甲、乙二人负责执行合伙企业事务，甲决定为合伙企业购买卡车一辆用于运输货物，下列说法正确的是：()A、乙、丙、丁有权提出异议B、丙、丁有权提出异议C、乙有权提出异议D、乙、丙、丁均无权提出异议【参考答案】：C【解析】：《合伙企业法》第29条规定，合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。根据该条规定，只有执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议，所以c选项正确。21、甲公司申请县法院强制被告乙公司履行欠款200万元的判决。法院在执行过程中，将案外人丙公司的财物扣押，并因不履行监管职责造成财物灭失。丙公司请求法院赔偿。下列哪项说法是正确的?（）A、丙公司申请赔偿，应先要求有关机关确认法院的执行措施违法B、因无法执行回转，应给予丙公司国家赔偿C、因执行由甲公司提出，应由甲公司赔偿※※※D、县法院应自收到丙公司申请之日起3个月内作出是否赔偿的决定【参考答案】：B【解析】修正后的《国家赔偿法》取消了司法赔偿的确认程序。丙公司的损失由法院原因造成，且无法执行回转，根据《关于民事行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》的规定，应给予国家赔偿。根据《国家赔偿法》规定，赔偿义务机关应自收到申请之日起21个月内作出是否赔偿的决定。22、甲乙两公司签订注册商标使用许可合同，规定甲公司许可乙公司使用其注册商标的，该合同须履行什么法定程序?A、经商标局核准B、经商标评审委员会核准C、经甲厂所在地县级以上丁商行政管理机关核准D、报商标局备案【参考答案】：D【解析】：《商标法》第40条：商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。故本题D项正确。23、关于告诉才处理的案件与自诉案件，下列哪一选项是正确的？A、自诉案件是告诉才处理的案件B、告诉才处理的案件是自诉案件C、告诉才处理的案件与自诉案件，只是说法不同，含义相同D、告诉才处理的案件与自诉案件二者之间没有关系【参考答案】：B24、张某欲将自己的祖传的青铜牛变卖给李某，双方约定价款4万元，于6月1日交付青铜牛，李某10日内付款，并约定采用书面形式订立合同。6月1日，张某将青铜牛交给李某，后来由于李某拒不履行付款义务，双方发生争执。张某主张李某应当支付款项，并承担违约责任，而李某则认为双方约定采用书面形式订立合同，双方后来没有订立书面合同，合同不能成立，其愿返还青铜牛，但决不会付款。以下说法正确的是：()A、因为双方约定应当订立书面合同，而双方后来没有订立合同，合同自然不能成立，李某有权不付款，但应当返还青铜牛B、虽然双方没有订立书面合同，但是张某已经交付青铜牛，李某也已接受，合同成立，李某应当支付款项C、因为买卖祖传青铜牛的合同并不是法律、行政法规规定的应当采用书面形式的合同，因而当事人未采用书面形式，并不影响合同的成立D、如果双方已经拟好书面合同，但李某没有签字，那么本案情形下，该合同不能成立【参考答案】：B【解析】：分析：《合同法》第36条：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”因此，A项错误，而B项正确。C项的错误在于其对合同成立的原因表述不正确，案中合同的成立并不是因为该合同不是法律、行政法规规定应当采用书面合同形式的，即使是法律、行政法规规定应当采用书面形式，题中情形下合同仍能够成立。第37条：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”依此，D项错误。25、判决执行前先行羁押的，羁押1日折抵刑期2日的刑种是（）A、拘役B、有期徒刑C、管制D、剥夺政治权利【参考答案】：C【解析】本题考查管制的刑期计算问题。《刑法》第41条规定：“管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期2日。”此条说明，管制是对犯罪分子不予关押，但限制其一定自由，由公安机关管束和群众监督改造的刑罚方法。因为管制只是限制一定的自由，而判决以前的羁押则是剥夺自由，所以羁押1日折抵刑期2日是合理的。其他刑种，则是羁押1日折抵刑期1日。26、某甲借用某乙复读机一台，借用期间，甲因该复读机质量好而爱不释手，遂于10日与乙协商买下该复读机。因甲仅为12岁，身上无钱，双方约定15由甲从家中拿钱支付给乙。甲、乙间的买卖合同：A、于15日生效B、于10日生效C、无效D、若在1个月内甲征得父母同意，则有效【参考答案】：D【解析】：《合同法》第47条规定，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被迫认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。依此，甲、乙之间的买卖合同在订立后并不能立即生效，但若在1个月内甲征得父母同意，则该合同有效。故本题正确答案为D。27、某市公安局在某居民区附近修建了一栋办公楼，因阻碍了某栋居民楼的采光，被投诉。在调查过程中，发现批准公安局修建办公楼的行为系违反法定程序作出。此时，应如何处理（）A、应当撤销给予公安局修建该办公楼的行政许可B、可以撤销给予公安局修建该办公楼的行政许可C、可以撤销公安局修建该办公楼的行政许可，并判处罚款D、不应当撤销对公安局修建该办公楼的行政许可【参考答案】：D【解析】本题考查的是行政许可的撤销。行政许可的撤销是在行政许可业已发生效力之后，因具备法定情形，而使行政许可溯及地失去效力。关于行政许可的撤销，《行政许可法》第69条规定了2款6种可以撤销行政许可的情形。结合本题，公安局违反法定程序取得行政许可修建办公楼，本属可以撤销行政许可情形。但该条第3款有个但书规定：依照前两款的规定撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。公安局属财政拨款单位，如将对其之许可撤销，将造成国家财产之损失，可能对公共利益造成重大损害，符合《行政许可法》第69条规定之情形。所以，不应当撤销对公安局修建该办公楼的行政许可，从而选出答案D。28、甲公司与乙公司签订了一份供用电合同，双方在合同中未订立仲裁条款，事后也未达成书面仲裁协议。后甲公司违约，乙公司向某仲裁机构提出申请仲裁，根据有关法律规定，下面的表达正确的是哪项？A、乙公司可以向仲裁机构申请仲裁B、乙公司可以向仲裁机构申请仲裁或向法院起诉C、乙公司应向法院起诉D、以上都不对【参考答案】：C【解析】：见《合同法》第128条，《仲裁法》第4条。29、关于行政复议第三人，下列哪一选项是错误的？（）。A、第三人可以委托一至二名代理人参加复议B、第三人不参加行政复议，不影响复议案件的审理C、复议机关应为第三人查阅有关材料提供必要条件D、第三人与申请人逾期不起诉又不履行复议决定的强制执行制度不同【参考答案】：D30、依照婚姻法的规定，有以下哪个情形不属于经调解无效，应准许离婚？A、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的B、有赌博、吸毒等恶习屡教不改的C、因感情不和分居满一年的D、重婚或有配偶者与他人同居的【参考答案】：C【解析】：参见《婚姻法》第32条。31、某公司欲申请其发行的公司债券上市交易，下列哪项不符合上市交易条件A、公司的净资产为2000万元B、债券的期限为2年C、债券的拟发行额为6000万元，实际发行额为5000万元D、公司的累计债券余额为公司的净资产的35%【参考答案】：A【解析】：《证券法》第57条规定：“公司申请公司债券上市交易应当符合下列条件：(一)公司债券的期限为一年以上：(二)公司债券实际发行额不少于人民币五千万元：(三)公司申请债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件．”《证券法》第16条规定：“公开发行公司债券，应当符合下列条件：(一)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元：……”由此可知，A选项项中发行公司债券的公司的净资产不符合法律规定的最低限额要求，因此也不符合上市交易的条件，所以A选项应当选．B选项中符合“公司债券的期限为一年以上”这个条件，不应当选．C选项符合“公司债券实际发行额不少于人民币五千万元”这个条件，不应当选．《证券法》第16条规定：“公开发行公司债券，应当符合下列条件：……(二)累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十：……”D选项中公司的累计债券余额没有超过公司净资产的40%，所以不应当选．32、凡人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可采用的下列方式中错误的是：A、向受送达人在中华人民共和国领域内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达B、都可通过邮寄送达C、对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达D、向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达【参考答案】：B【解析】：涉外诉讼文书送达。【解析】：《民事诉讼法》第247条规定，人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以采用下列方式：(一)依照受送达人所在国与中华人民共和国缔结或者共同参加的国际条约中规定的方式送达；(二)通过外交途径送达；(三)对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达；(四)向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达；(五)向受送达人在中华人民共和国领域内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达；(六)受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，自邮寄之日起满六个月，送达回证没有退回，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达；(七)不能用上述方式送达的，公告送达，自公告之日起满六个月，即视为送达。域外送达是指一国法院根据国际条约和本国法律或按照互惠原则将诉讼文书和非诉讼文书送交给居住在国外的当事人或其他诉讼参与人的行为。结合上述法条，可知本题正确答案为B。因为邮寄送达必须符合“受送达人所在国法律允许邮寄送达”的前提条件33、中国甲航空公司欲从美国波音公司购进两架波音757客机，该两架客机已在美国进行国籍登记，对该两架飞机的所有权何时从波音公司转移至甲航空公司的问题，我国法律的规定是：A、首先应当适用双方选择的法律B、当事人未选择的，适用与该购机合同有最密切联系国家的法律C、适用美国法D、适用中国法【参考答案】：C【解析】：我国《民用航空法》第185条规定：“民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。”由于客机的国籍登记国是美国，飞机的所有权问题应适用美国法，故C选项正确，ABD选项错误。本题的应选项为C。34、日本人善本与常年在中国作业务代表的美国人威尔史在云南世博会旅游时相识，二人于1999年5月1日在美国举行婚礼，婚后善本随威尔史在北京定居并申请放弃日本国籍，于2000年5月20获得批准。之后，其向中国有关部门申请加入中国国籍，但未获批准。自2000年5月20日后，善本的民事行为能力应适用哪国法律？A、日本法律B、美国法律C、中国法律D、民事行为发生地国法律【参考答案】：C【解析】：自然人国籍的冲突和民事行为能力推据法善本放弃日本国籍又未取得中国国籍期间为无国籍人，在确定民事行为能力方面以其定居国法为属人法。国籍的冲突有积极冲突与消极冲突之分，将自然人国籍的消极冲突与民事行为的准据法相结合起来，考查考生的灵活把握能力。国籍是指一个人属于某一个国家的国民或公民的法律资格。我国现行国际私法立法尚无关于解决国籍积极冲突的规定，但《民通意见》第182条有相关规定。对于消极冲突，《民通意见》第181条规定：“无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。”35、在一起故意伤害案中，被害人甲是精神病人，下列关于甲的诉讼地位表述正确的是：（）。A、甲是附带民事诉讼的原告，因而甲必须参加诉讼，否则法庭无法开庭审理附带民事诉讼B、甲不是本案的当事人C、甲是本案的当事人，但是其诉讼权利应由其法定代理人代为行使D、甲不是本案的原告，应当由其法定代理人作为原告参加诉讼【参考答案】：C【解析】虽然甲是精神病人，没有诉讼行为能力，但是其诉讼权利能力是不能被剥夺的。因而甲既是本案的被害人，又是附带民事诉讼的原告，这一诉讼地位是无法替代的。但是鉴于甲是精神病人，不具备诉讼行为能力，因而由其法定代理人代为诉讼。因而C正确，A、B错误。根据《高法解释》第123条的规定，被害人、诉讼代理人、证人、鉴定人经人民法院传唤或者通知未到庭的，人民法院可以开庭审理。因而A不正确。36、法院因主要证据不足判决撤销被诉具体行政行为并判令被告重新作出具体行政行为后，被告以同一事实与理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为，原告向法院提起诉讼的，法院下列哪种做法是正确的？A、确认被告重新作出的具体行政行为违法B、确认被告重新作出的具体行政行为无效C、判决撤销该具体行政行为，并判令被告重新作出具体行政行为D、判决撤销该具体行政行为，并向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议【参考答案】：D37、根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪一表述是正确的？A、再审案件只能由审判员组成合议庭B、二审法院裁定发回重审的案件，原审法院只能由审判员组成合议庭C、法院适用特别程序，只能采用独任制D、独任制只适用于基层法院及其派出法庭【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第186条规定：“人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。”由此可知，再审案件有的依照一审程序审理，有的依照二审程序审理.依照一审程序审理的案件，按照一审程序组成合议庭，可以有陪审员参加合议庭，A选项说法错误，不应入选。《民事诉讼法》第41条第2款规定：“发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。”按照第一审程序组成合议庭，合议庭中可以有人民陪审员，不是只能是审判员。所以，B选项说法错误，不应入选。《民事诉讼法》第161条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”由此可知，适用特别程序审理的案件，对于选民资格案件和重大疑难案件由合议庭审理，其他案件适用独任制，因此，C选项说法错误，不应入选。《民事诉讼法》第40条第2款规定：“适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。”《民诉意见》第216条规定：“人民法院受理申请后，由审判员一人进行审查。经审查申请不成立的，应当在十五日内裁定驳回申请，该裁定不得上诉。”《民诉意见》第234条规定：“适用公示催告程序审理案件，可由审判员一人独任审理;判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。”《民事诉讼法》第161条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”所以，能够适用独任制的是简易程序、特别程序、督促程序、公示催告程序。同时，《民事诉讼法》第142条：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章（即简易程序――编者注）规定。”第191条规定：“债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：……”第195条第1款规定：“按照规定可以背书转让的票据持有人，因票据被盗、遗失或者灭失，可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。依照法律规定可以申请公示催告的其他38、美国通用电器公司和桃花电视机厂在青岛设立了一家合资公司。在合资期间，双方因利润分配纠纷诉至青岛法院，法院审理此案应适用。A、中国法B、美国法C、国际条约D、当事人选择的任何法律【参考答案】：A【解析】：参见《合同法》第126条。39、根据世界贸易组织《关于争端解决规则和程序的谅解》的规定，当世贸组织成员方之间发生贸易纠纷时，可采取的解决方式中不包括下列哪一项?A、双边磋商B、成立专家组C、上诉机构的审查D、上诉机构的调解【参考答案】：D【解析】：根据世界贸易组织《关于争端解决规则和程序的谅解》的规定，双方协商、成立专家组、上诉机构的审查均是世界贸易组织争端解决方式，故ABC选项是可采取的解决方式．而上诉机构没有对争端进行调解的义务，调解也不是世贸组织争端解决方式的必经程序，故D选项不是可采取的解决方式．本题应选项为D．40、请判断下列哪些关于伪造、变造票据的效力的表述符合法律规定？A、票据上有伪造。变造签章的，该票据无效B、票据上有伪造、变造签章的，不影响票据上其他真实签章的效力C、票据上其他记载事项被变造的，在变造之前的签章同时失效D、在变造之后签章的，对变造票据不负责任【参考答案】：B【解析】：《票据法》第14条二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、按照我国《民法通则》及其司法解释的规定，父母子女相互之间的扶养、夫妻相互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养，应当适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。下列哪些国家可以视为与被扶养人有最密切联系的国家？A、扶养人和被扶养人的国籍国B、扶养人和被扶养人的住所地国C、扶养人和被扶养人的居所地国D、供养被扶养人的财产所在地国【参考答案】：A,B,D【解析】：涉外扶养的法律适用-我国的有关规定【详解】我国对涉外扶养的立法规定体现在《民法通则》第148条的规定上，该条规定：扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。在司法解释层面，1988年最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第190条规定：父母子女相互之间的扶养、夫妻相互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养，应当适用与被扶养人有最密切联系国家的法律。扶养人和被扶养人的国籍、住所以及供养被扶养人的财产所在地，均可视为与被扶养人有最密切的关系。根据该司法解释的规定，本题正确答案是ABD。B项没有法律依据。3、吴某和李某共有一套房屋，所有权登记在吴某名下。2010年2月1日，法院判决吴某和李某离婚，并且判决房屋归李某所有，但是并未办理房屋所有权变更登记。3月1日，李某将该房屋出卖给张某，张某基于对判决书的信赖支付了50万元价款，并入住了该房屋。4月1日，吴某又就该房屋和王某签订了买卖合同，王某在查阅了房屋登记簿确认房屋仍归吴某所有后，支付了50万元价款，并于5月10日办理了所有权变更登记手续。下列哪些选项是正确的？A、5月10目前，吴某是房屋所有权人B、2月1日至5月10日，李某是房屋所有权人C、3月1日至5月10日，张某是房屋所有权人D、5月10日后，王某是房屋所有权人【参考答案】B,D【考点】依国家行为取得所有权、善意取得【解析】首先，根据《物权法》第28条的规定：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”可知，本题中，在2010年2月1日，法院已经判决房屋归李某所有。虽未办理房屋所有权变更登记，但依据上述规定，人民法院的判决在生效时房屋已经归李某所有，据此，选项A是错误的。其次，根据《物权法》第106条的规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”本题中，从2010年2月1日开始，房屋归李某所有，吴某属于无权处分人，但因双方并未进行房屋所有权变更登记，房屋仍登记在吴某名下，第三人王某信任房屋登记簿的效力与王某签订买卖合同，并支付了50万元价款。由于王某在受让、该房产时是善意的，且支付了合理的房屋价款，并于5月10日办理了所有权的变更登记手续，符合善意第三人取得所有权的全部条件，因此王某于5月10日成为房屋的所有权人，作为房屋的原所有人李某丧失了房屋的所有权，R能向无权处分人吴某追偿自己的损失。据此。选项BD是正确的。最后，根据《物权法》第28条以及第31条的规定：“依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。”可知，本题中，李某依据法院生效判决取得房屋所有权，在其将房屋转让给张某时，必须依照法律规定办理登记，由于李某并未办理登记，因此其与张某之问的房屋转让行为不能发生物权效力，张某无法取得房屋的所有权，据此，C项错误。4、何某死后留下一间价值六万元的房屋和四万元现金。何某立有遗嘱，四万元现金由四个子女平分，房屋的归属未作处理。何某女儿主动提出放弃对房屋的继承权，于是三个儿子将房屋变卖，每人分得两万元。现债权人主张何某生前曾向其借款12万元，并有借据为证。下列哪些说法是错误的？（）。A、何某已死，债权债务关系消灭B、四个子女平均分担，每人偿还三万元C、四个子女各自以继承所得用于清偿债务，剩下两万元由四人平均分担D、四个子女各自以继承所得用于清偿债务，剩下两万元四人可以不予清偿【参考答案】A,B,C5、甲将自己创作的一部小说交乙出版社出版，但双方始终未签订出版合同。事后，该作者又与丙出版社签订了专有出版合同，将此书交丙出版。现乙对甲和丙提出异议。本案依法应如何认定？（）A、甲的行为属一稿多投，侵犯了乙的权利B、丙明知乙出版此书，仍与甲签订出版合同，属侵权行为C、甲一稿多投并不违法，乙不签订出版合同有悖著作权法的要求D、乙应当尊重丙的专有出版权，不得再出版此书【参考答案】：C,D【解析】专有出版权应当采取书面合同，否则无效。根据《著作权法》第32条之规定，一稿多投限于向报刊、杂志投稿，出版社专有出版图书不包含在内。6、下列关于国际许可证协议的表述哪些是错误的？A、独占许可证协议是指被许可方在协议有效期间对所购进的技术或商标在协议约定区域内有使用权，除许可方之外的任何第三方都不得在该协议约定区域内使用或转让该项技术B、排他许可证协议是指被许可方在协议有效期间对所购进的技术或商标在协议约定区域内有使用权，许可方和任何第三方都不得在该区域内使用该项技术C、普通许可证协议是指在协议有效期内被许可方不仅自己对所购进的技术在协议约定区域内有使用权，而且可以在该区域内将该项技术转让给任何第三方D、可转让许可证协议是指在协议有效期内许可方可以将被许可方购进的该项技术转让给第三方，而原许可证协议对第三方仍然有效【参考答案】：A,B,C,D【解析】：独占许可证协议许可方在协议约定区域内也不得使用、转让该项技术；排他许可证协议，许可方可在协议约定区域内保留使用权：普通许可证协议被许可方在协议约定区域内有使用权而无转让权；可转让许可证协议被许可方可以将该项技术转让给第三方，转让时，被许可方须向许可方负责。7、中国国际经济贸易仲裁委员会不公开审理的仲裁案件，对有关人员提出的保密要求具体包括哪些内容?（）A、双方当事人及其代理人、证人不得对外界透露实体情况B、双方当事人及其代理人、证人不得对外界透露程序进行的情况C、仲裁员不得对外界透露实体情况D、仲裁员不得对外界透露程序进行的情况【参考答案】C,D【解析】CD。保密要求的对象只针对仲裁员，而不包括当事人等仲裁程序的参加人。保密的内容包括实体和程序两方面。8、2005年7月某市甲区基层人民法院对滚布有限公司诉咔咔音像店侵权一案作出一审判决，认定咔咔音像店侵犯了滚布有限公司的版权。在判决送达后的第三天，一审人民法院就发现了原判决有错误，应认定咔咔音像店的行为不构成侵权。在此情况下，一审人民法院的下列做法哪些是正确的？（）。A、等待当事人是否上诉，当事人在上诉期内均不上诉的，按照审判监督程序处理B、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理C、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院将案件材料报送二审人民法院，而对一审判决不做出任何意见表示D、立即作出补充裁定，撤销原判决，做出新判决【参考答案】A,B【解析】《民诉意见》第163条规定：“_审宣判后，原审人民法院发现判决有错误，当事人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理；当事人不上诉的，按照审判监督程序处理。”故AB正确。9、下列关于国家赔偿责任的说法正确的有：A、《关于核损害的民事责任的维也纳公约》规定国家保证营运人的赔偿责任，并在营运人不足赔偿的情况下，对规定的限额进行赔偿B、《空间物体造成损害的国际责任公约》采用双重责任制度，即国家与营运人共同承担对外国损害的赔偿责任C、《核动力船舶经营人公约》采用营运人赔偿制度，即无论营运人是国家或者私人企业，都由营运人直接承担有限赔偿责任D、《1969年国际油污损害民事责任公约》采用营运人赔偿制度，即船舶所有人承担赔偿责任【参考答案】：A,D【解析】：目前，从赔偿责任的主体看，现行的制度一般有三类：（1）国家责任制度，即由国家承担对外国损害的责任。如《空间物体造成损害的国际责任公约》规定，发射国对本国或在本国境内发射的空间物体对他国的损害承担责任。（2）双重责任制度，即国家与营运人共同承担对外国损害的赔偿责任。如《关于核损害的民事责任的维也纳公约》和《核动力船舶经营人公约》规定，国家保证营运人的赔偿责任，并在营运人不足赔偿的情况下，对规定的限额进行赔偿。|学\法/网|（3）营运人赔偿。无论营运人是国家或者私人企业，都由营运人直接承担有限赔偿责任。如《1969年国际油污损害民事责任公约》采用营运人赔偿制度，即船舶所有人承担赔偿责任。据此AD选项正确，BC选项错误。本题的应选项为AD。10、保证合同生效后，债权人将主债权转让给第三人后的有关表述正确的是哪些？A、债权人应当取得保证人的同意，转让方为有效B、债权人应当通知保证人债权转移的情况C、债权人无须取得保证人的同意，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任D、如保证合同中约定债权人不得转让债权的，则该转让行为对保证人不生效力【参考答案】：B,C,D【解析】：《合同法》第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。担保法》第22条也对此作了相应规定，该条为：“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”11、天津某公司所属甲轮停靠宁波某油码头西泊位进行装油。装满油后，甲轮前部突然爆炸起火，后沉没。经查明：该次事故的原因并非管船过失，该船处于适航状态，并由宁波某公司承担经营，由华泰保险公司承保。下列债权中哪些属于限制性债权？（）。A、港口工程损坏的赔偿请求B、打捞沉船的费用请求C、油污损害的赔偿请求D、甲轮船员受伤损失费用的请求【参考答案】A,D【考点】海事赔偿责任限制的范围【解析】根据《海商法》第207条规定：“下列海事赔偿请求，除本法第二百零八条和第二百零九条另有规定外，无论赔偿责任的基础有何不同，责任人均可以依照本章规定限制赔偿责任：(一)在船上发生的或者与船舶营运、救助作业直接相关的人身伤亡或者财产的灭失、损坏，包括对港口工程、港池、航道和助航设施造成的损坏，以及由此引起的相应损失的赔偿请求；……。”第208条规定：“本章规定不适用于下列各项：(一)对救助款项或者共同海损分摊的请求；……(五)船舶所有人或者救助人的受雇人提出的赔偿请求，根据调整劳务合同的法律，船舶所有人或者救助人对该类赔偿请求无权限制赔偿责任，或者该项、法律作了高于本章规定的赔偿限额的规定。”据此，本题正确答案为A、D12、根据民事诉讼的相关原理，下列关于调解原则的说法正确的是：A、调解原则只体现在一审程序和二审程序中，再审程序中不体现调解原则B、无论是普通程序还是简易程序，都可以适用调解原则C、在执行程序中不能适用调解原则D、同审判程序一样，在执行程序中也可以适用调解原则【参考答案】：B,C【解析】：《民事诉讼法》第9条规定：“人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。”《民事诉讼法》第155条规定：“第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解……”《调解规定》第1条规定：“人民法院对受理的第一审、第二审和再审民事案件，可以在答辩期满后裁判作出前进行调解。在征得当事人各方同意后，人民法院可以在答辩期满前进行调解。”调解原则是我国民事诉讼的一项基本原则，贯穿于民事审判的整个程序中，不仅一审程序可以适用，二审、再审程序也可以适用；不仅普通程序可以适用，简易程序也可以适用。所以，A选项错误，B选项正确。调解原则是在审理民事案件的原则，只适用于审判程序，不适用于执行程序，在执行程序中，只能是达成和解协议。所以，C选项正确，D选项错误。13、王某与刘某结婚四年后，已生子王甲。1994年7月5日，王某出海打渔遇台风未归，生死不明。若干年后，其妻刘某向法院申请宣告王某死亡，法院依法作出宣告死亡判决。王某实际上并未死亡，因不想再见刘某，独自到南方某市打工。1997年王某与李某相恋，并在该市教堂举行了婚礼，生有一女王乙。1998年5月5日王某因摸彩票中奖，获奖金30万元，由于兴奋过度，王某因脑充血死亡。请问，王某的30万元应由什么人继承：A、刘某B、王甲C、李某D、王乙【参考答案】：B,D【解析】：根据《继承法》第10条规定，王甲、王乙为继承人。选项B、D为正确答案。根据《民法通则意见》第37条规定，刘某与王某的婚姻关系自宣告死亡之时起消灭，刘某不是合法继承人。根据《婚姻法》第8条规定，本题中，王某与李某没有进行结婚登记，不存在合法的婚姻关系，李某不是合法继承人。14、《跟单信用证统一惯例》（500号）对银行的负责作了规定，下列选项哪些是正确的？A、银行对买卖双方的履行状况不负责B、银行只审查单据的表面真实性C、银行对单据中对货物的描述不负责D、信用证开出后，对买卖合同的变更、解除，除非通知银行，否则银行概不负责【参考答案】：A,B,C,D【解析】：这是对银行责任的减轻，银行作为金融机构，不对任何与买卖双方货物、合同有关的事项负责且因职能所限，只能保证单据的表面真实性。15、冯某诉陈某人身伤害一案中，下列哪些人可以作为证人出庭作证?（）A、本案的人民陪审员马某当时路过现场，目睹了两人打架的全过程B、冯某申请法庭传唤目击者之一孙某出庭作证，孙某为聋哑人C、冯某9岁的儿子目睹了陈某殴打他的父亲D、黄某是冯某的邻居，也是冯某的委托代理人，欲证明陈某曾扬言要报复冯某【参考答案】B,C【解析】BC。审判员、陪审员、书记员、鉴定人、翻译人员和参与民事诉讼的检察人员不能在本案中作为证人，A项错误；根据《民事证据规定》第53条和第57条的规定可知BC项正确。诉讼代理人不能在一个案件中既作代理人又作证人，所以D项不应选。16、孙二与刘苗离婚纠纷一案经K市L县人民法院调解，双方当事人就离婚问题达成协议，同意解除双方的婚姻关系，并签收了人民法院送达的调解书。在此情况下，该调解书对双方当事人有何约束力？（）。A、双方当事人的婚姻关系解除B、任何一方当事人都不得反悔而再到法院就离婚问题起诉C、任何一方当事人均不得上诉D、任何一方当事人均不得就离婚问题申请再审【参考答案】A,B,C,D【解析】《民事诉讼法》第89条第3款规定：“调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。”既已发生法律效力，其婚姻关系便被解除，当然也不容当事人反悔，亦无上诉之可能。ABC当选。第181条规定：“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审。”17、下列关于原物与孳息关系的表述不正确的是?（）A、某甲承包本单位办学项目，得承包金2万元，该2万元是孳息B、果树与其枝头的果实是原物与孳息的关系C、股票与年终分得的股息是原物与孳息的关系D、矿山与矿石不是原物与孳息的关系【参考答案】A,B,D【解析】A项中的2万元是劳务报酬，不是孳息。B项中果树与果实尚未分离，故不是原物与孳息。D项矿山与矿石是原物与孳息的关系。18、下列有关财产保全的说法，哪些是正确的？A、对于财产保全措施，人民法院既可以根据申请人的申请采取，也可以在必要时依职权采取B、财产保全限于请求的范围或者与本案有关的财物C、人民法院采取财产保全措施时，可以运用查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法D、财产已被人民法院采取保全措施查封、冻结的，其他任何单位不得重复查封、冻结【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《民事诉讼》第92条：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。《民事诉讼》第94条：财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院冻结财产后，应当立即通知被冻结财产的人。财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。【特别提醒】有人在理解轮候查封时，容易将轮候查封与重复查封混为一谈，其实轮候查封与重复查封是两个不同的概念。重复查封是违法的，轮候查封是合法的。重复查封是两个或两个以上人民法院对于同一财产在同一期间同时进行查扣的行为。重复查封既浪费了国家司法资源，同时也有可能损害当事人的合法权益，是为法律所不容许的。但是如果法院在处理案件时衔接不好，又会给被执行人留下转移财产的机会。轮候查封是两个或两个以上人民法院对于同一财产进行查扣时，以先办理查扣手续的人民法院为准，后办理查扣手续的人民法院作轮候处理。从法律效力上看，轮候查封是依次的，有先后顺序的，它避开了重复查封的“同时性”。轮候查封是否及何时生效，取决于在先的查封。查封未经依法解除或自动消灭的，轮候查封就不生效；因查封财产经拍卖、变卖或抵债而使查封的效力消灭的，轮候查封也不能生效；查封依法解除或自动消灭之时，轮候查封始自动生效。近年来，轮候查封制度较好地解决了这一问题，为人民法院破解“执行难”提供了强大的法律支持。【再次提醒】在司考通过率仅20%左右的前提下，大家在做题的过程中一定要有自己的想法和评论，而不是人云亦云。19、商标注册申请人自其在某外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出注册申请的，依据下列哪些情形可享有优先权？（）。A、该外国同中国签订的协议B、该外国同中国共同参加的国际条约C、该外国同中国相互承认优先权D、该外国同中国有外交关系【参考答案】A,B,C20、有下列情形之一的，人民法院应当中止执行：()A、人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的B、执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的C、一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决的D、仲裁裁决的被申请执行人依法向人民法院提出不予执行请求，并提供适当担保的【参考答案】：A,B,C,D【解析】：【考点】执行中止详解：《执行规定》第102条规定，有下列情形之一的，人民法院应当依照《民事诉讼法》第234条第1款第．(5)项的规定裁定中止执行：(1)人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的；……(3)执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的；(4)一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决的；(5)仲裁裁决的被申请执行人依据《民事诉讼法》第234条第2款的规定向人民法院提出不予执行请求，并提供适当担保的。所以，A、B、C、D项都正确。21、甲是美国公民，因与我国某工艺品进出口公司间国际货物买卖合同纠纷而在我国法院起诉，则他可以。A、委托中国律师甲某为诉讼代理人B、委托美国律师乙某以非律师身份担任诉讼代理人C、委托美国驻华大使馆官员以个人名义担任诉讼代理人D、委托长期在中国经商的美国公司为诉讼代理人【参考答案】：A,B,C【解析】：参见《民事诉讼法》第241条、《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第308条。22、下列贸易术语中，适用于任何运输方式的是哪几组术语？A、FCAEXWB、CPTDDUC、CIFDDPD、FASDEQ【参考答案】：A,B【解析】：FCA．EXW。CPT．CIP．DDU.DDP都适用于任何运输方式。23、N公司主张M公司违约，M公司则主张合同未成立，其理由是自己向N公司发出的要约已经撤销。在N公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院认定为M公司撤销要约不能成立的根据？（）A、N公司在要约中确定了承诺期限B、N公司发出承诺以后才收到M公司撤销要约的通知C、尽管M公司在要约中未定承诺期限，但N公司接到要约后即为履行合同作了准备工作D、M公司在要约中明确表示等待N公司的答复【参考答案】A,B,D【考点】要约的撤销【解析】《合同法》第18条规定，“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人”，第19条规定，“有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作”。本题中，A、D项可视为第19条第（一）项规定的两种情形，应予选定。至于C项，并不符合第19条第（二）项的要求，因为该项规定要求“受要约人有理由认为要约是不可撤销的”与“已经为履行合同作了准备工作”两个条件同时具备，始产生要约不得撤销之法律后果，故排除C项。关于B项，依第18条之规定，M公司发出的撤销要约的通知于N公司发出承诺的通知后到达，故M公司撤销要约亦不能成立，故选择D项。24、一枝花有限公司因营业期限届满解散，并依法成立了清算组，该清算组在清算过程中实施的下列哪些行为是合法的?A、为使公司股东分配到更多的剩余财产。将公司的库房出租给甲公司收取租金B、为减少债务利患，在债权申报期间清偿了可以确定的乙公司债务C、通知公司的合作伙伴丙公司解除双方之间的供货合同并对其作出相应赔偿D、代表公司参加了一项仲裁活动并与对方当事人达成和解协议【参考答案】C,D【考点】清算组的职权【解析】清算是终结已解散公司的一切法律关系，处理公司剩余财产的程序。依照《公司法》的规定，除因合并或分立而解散的公司无需清算外，公司解散时都应当按《公司法》的规定进行清算，因破产而解散的公司则适用破产清算程序。本题属于公司因营业期限届满而解散的情形，因此而解散的公司，应当自解散之日起l5日内成立清算组，由清算组负责解散公司财产的保管、清理、处理和分配工作。《公司法》第l85条规定：“清算组在清算期间行使下列职权：(一)清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；(二)通知、公告债权人；(三)处理与清算有关的公司未了结的业务；(四)清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；(五)清理债权、债务；(六)处理公司清偿债务后的剩余财产；(七)代表公司参与民事诉讼活动。”第l87条第3款规定：“清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。”本题中，A项目的是“使公司股东分配到更多的剩余财产”的经营行为，故该行为违法，不应人选。C项属于处理与清算有关的公司未了结的业务。符合法律规定，应入选。根据上述法律规定，清算组有权代表公司参与民事诉讼活动，法律并未明确规定清算组是否有权实施民事仲裁活动，但是民事诉讼行为与民事仲裁行为均为对当事人利益进行处分的程序，既然法律为了公司及时进行清算，赋予清算组以参加诉讼的权利，也应该由此推知其有权代表清算中的公司参加仲裁，故D项正确，应入选。根据《公司法》的规定，为了保障所有的债权人能够公平受偿，在债权申报期间清算组不得对债权人进行单独清偿，故B项清算组的做法违法，不应选。25、代位继承适用的条件是A、代位继承适用于法定继承和遗嘱继承B、被代位继承人必须是被继承人的子女，并且先于被继承人死亡C、代位继承人必须是被代位继承人的晚辈直系血亲D、被代位继承人须有继承权【参考答案】：B,C,D【解析】：继承法第11条规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的．由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或母亲有权继承的财产份额。26、《民事诉讼法》第125条第1款规定“当事人在法庭上可以提出新的证据”。该“新的证据”所指的是下列哪些情形A、当事人在诉讼之前就持有，但在一审诉讼过程中一直没有向人民法院提供，到二审程序时，当事人才向人民法院出示的证据B、当事人在举证期限届满后才发现的证据C、当事人在二审中向人民法院提供的在一审庭审结束后才发现的证据D、当事人在举证期限内因主观原因未能在举证期限内提供，但在法庭开庭时向法庭出示的证据【参考答案】：B,C【解析】：2002司考真题75。《民事证据司法解释》第41条规定：“《民事诉讼法》第125条第1款规定的”新的证据“，是指以下情形：（一）一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据；（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”27、关于民事起诉状应当包括的内容，下列哪些选项是正确的？A、双方当事人的基本情况B、案由C、诉讼请求D、证据和证据来源【参考答案】A,C,D28、甲诉乙违约一案，经区人民法院一审，市中级人民法院二审后，乙不服，以二审判决认定事实的证据是伪造的为由向省高级人民法院申请再审。对此，哪些说法是不正确的（）A、乙不能向省高级人民法院申请再审B、乙可以向省高级人民法院申请再审C、省高级人民法院应当自收到再审申请书之日起2个月内予以审查，符合法律规定的，裁定再审D、若省高级人民法院裁定再审，可以交给市中级人民法院再审【参考答案】A,C【解析】本题考察再审程序。根据新修改的《民事诉讼法》第178条的规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行”。可知，乙可以向高级人民法院申请再审，A符合题意。第181条第1款规定：“人民法院应当自收到再审申请书之日起3个月内审查。符合本法第179条规定情形之一的，裁定再审；不符合本法第179条规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准”。所以，审查期限为3个月，C符合题意。第181条第2款规定：“因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审”。可知，选项D说法正确。本题正确答案为AC。29、下列关于意思表示的观点，哪些是正确的：A、本人知道他人以自己的名义为代理而不做否认的，视为同意B、某12岁的小学生在文具店购买了一只钢笔，其父亲知道后未作否认表示的，视为追认C、某共有人擅自将共同共有的财产抵押，其他共有人明知但未表示异议的，视为同意D、无权代理人订立的合同，相对人催告被代理人在一个月内追认后，被代理人保持沉默的，视为追认【参考答案】：A,C【解析】：依据《民法通则》第66条的规定，没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。因此A正确。||根据《合同法》第47条的规定，限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力相适应的合同不必经过法定代理人的追认。故B说法错误。依据《担保法解释》第54条规定，按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。因此C正确。|学/法\网|依据《合同法》第48条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。因此D错误。30、甲的中篇小说《生活》被乙改编为剧本，由丙以话剧的方式演出，该话剧被丁公司录像并制成光盘出售，销量不错。该案中哪些权利受著作权法保护A、乙作为改编者的权利B、丙作为表演者的权利C、甲作为作者的权利D、丁