电子商务实务教程第10章

第十章电子商务法律本章任务务电子商务务法律概概述电子商务务中的合合同电子商务务中的知知识产权权保护电子商务务中的消消费者权权益保护护电子商务务的税收收电子商务务法律概概述电子商务务法的概概念与特特征1.电子子商务法法的概念念（1）狭狭义的电电子商务务法狭义的电电子商务务法是与与狭义的的电子商商务相对对应的，，它是指指调整通通过计算算机网络络进行数数据电文文传递而而进行的的商事活活动所产产生的社社会关系系的法律律规范总总称。广义的电电子商务务法广义的电电子商务务法是与与广义的的电子商商务相对对应的，，它包括括所有调调整以数数据电文文方式进进行的商商事活动动所产生生的社会会关系的的法律规规范总称称。调整电子子商务交交易形式式的法律律规范调整电子子信息交交易内容容的法律律规范（2）形式式意义上上的电子子商务法法形式意义义上的电电子商务务法是指指按一定定逻辑顺顺序编纂纂的有关关电子商商务的成成文法。。典型者者如联合合国国际际贸易法法委员会会的《电子商商务示范范法》、、美国的的《统一一电子交交易法》》、澳大大利亚的的《电子子交易条条例》、、新加坡坡的《电电子交易易法》、、印度的的《电子子商务支支持法》》等等。。实质意义义上的电电子商务务法是指指所有调调整电子子商务社社会关系系的法律律规范总总称。它它不仅包包括关于于电子商商务的成成文法，，还包括括散见于于其他法法律规范范中的与与电子商商务相关关的法律律规范。。典型者者如《合同法法》中关关于数据据电文的的规定。。2.电子子商务法法的特征征国际性技术性（3）开放放性由于电子子商务是是借助于于计算机机网络技技术，而而计算机机网络技技术又是是不断地地发展和和进步，，因此，，电子商商务也随随之不断断地变化化。因此此，电子子商务法法应当以以开放地地态度对对待任何何技术手手段和信信息媒介介，设立立开放性性的规范范，让所所有有利利于电子子商务发发展的设设想和技技巧都容容纳进来来。（4）复杂杂性电子商务务的复杂杂性，导导致了电电子商务务法也具具有复杂杂性。电子商务务法的复复杂性，，首先体体现为调调整对象象的复杂杂性。传传统民商商法中的的主体一一般仅限限于买方方与卖方方，而电电子商务务中，往往往需要要网络交交易中心心、网络络认证机机构等主主体的参参与。因因此，电电子商务务法所调调整的社社会关系系比传统统商事关关系，更更加复杂杂。电子商务务法的定定位电子商务务法仍然然从属于于一般商商业法律律规范：：商法。。根据电子子商务的的特殊性性建立起起来的电电子商务务法，不不同于传传统商法法，而是是商法的的特别法法。电子商务务所涉及及到的社社会关系系远非电电子商务务法能够够单独所所调整，，还需要要其他部部门法一一起调整整。关于电子子商务的的法律规规范1.国际际上关于于电子商商务的法法律规范范联合国讨讨论电子子商务的的法律问问题可以以追溯至至20世世纪80年代。。当时的的联合国国国际贸贸易法委委员会在在第十五五届会议议上正式式提出计计算机记记录的法法律问题题，并且且在第十十八届会会议上提提出《计算机机记录的的法律价价值》报报告，建建议各国国政府确确认数据据电文、、电子签签名等计计算机记记录作为为诉讼证证据的法法律地位位。1996年12月16日，联联合国国国际贸易易法委员员会第85次全全体大会会通过了了《电子商商务示范范法》，，该法是是世界上上第一个个电子商商务的统统一法规规，其目目的是向向各国提提供一套套国际公公认的法法律规则则，以供供各国法法律部门门在制定定本国电电子商务务法律规规范时参参考，促促进使用用现代通通信和信信息存储储手段。。除《电子商商务示范范法》之之外，联联合国国国际贸易易法委员员会还颁颁布了《《电子商商务示范范法指南南》，内内容包括括立法背背景和条条文说明明，有助助于各国国政府和和学者解解释做出出这些规规定的原原因和考考虑，并并有助于于各国考考虑是否否根据本本国的特特殊情况况对《电电子商务务示范法法》的某某些条款款做出更更改。为了弥补补《电子商商务示范范法》中中有关电电子签名名规定过过于简单单的不足足，2001年7月月13日日联合国国国际贸贸易法委委员会又又通过了了《电子签签名示范范法》。。它的出出台将电电子商务务活动中中涉及的的数字签签名、电电子签名名等不同同表述统统一起来来，为电电子签名名在电子子商务交交易中的的广泛应应用奠定定了坚实实的法律律基础。。（2）世界界贸易组组织世界贸易易组织建建立后，，立即开开展了信信息技术术的谈判判，并先先后达成成了三大大协议，，即1997年年2月15日的的《全球基基础电信信协议》》（其主主要内容容是要求求各成员员国向外外国公司司开放其其电信市市场并结结束垄断断行为））、1997年3月月26日日的《信息技技术协议议》（其其主要内内容是要要求所有有成员国国将主要要的信息息技术产产品的关关税降为为零1997年12月31日的《开放全全球金融融服务市市场协议议》（其其主要内内容是要要求各成成员国对对外开放放银行、、保险、、证券和和金融信信息市场场）。这这三项协协议为电电子商务务和信息息技术的的健康有有序发展展确立了了新的法法律基础础。1998年5月月，世界界贸易组组织在部部长级会会议上通通过了《关于全全球电子子商务宣宣言》，，规定至至少1年内免免征互联联网上所所有贸易易活动关关税。1998年9月月，世界界贸易组组织总务务理事会会通过了了《电子商商务工作作方案》》，该方方案极具具影响力力。1999年9月月，又通通过了《数字签签名统一一规则草草案》，，就电子子合同实实施中的的电子签签名问题题作出了了初步规规定。（3）国际际商会近些年来来，国际际商会也也为制定定有关电电子商务务的交易易规则而而努力，，以促进进国际贸贸易安全全进行。。它在1997年6月月巴黎举举行的世世界电子子商务会会议上通通过了《国际数数字保证证商务通通则》，，该通则则试图平平衡不同同法律体体系的原原则，为为电子商商务提供供指导性性政策，，并统一一有关术术语。（4）经济济合作与与发展组组织1998年10月经济济合作与与发展组组织在渥渥太华召召开了第第一次以以电子商商务为主主题的部部长级会会议，并并形成了了一批对对于电子子商务实实际运作作具有指指导性意意义的文文件。主主要有《在全球球网络上上保护个个人隐私私宣言》》、《关关于在电电子商务务条件下下保护消消费者的的宣言》》、《关关于电子子商务身身份认证证的宣言言》、《《电子商商务：税税务政策策框架条条件的报报告》。。此外，经经济合作作与发展展组织先先后发布布了《国际数数据流宣宣言》、、《信息息系统安安全性指指南》、、《电子子商务中中消费者者保护的的指南》》、《OECD电子商商务部长长级会议议结论》、《全全球电子子商务行行动报告告》等有有利于电电子商务务发展的的纲领性性文件。。（5）欧盟盟1997年4月月15日日，欧盟盟委员会会发布了了《欧盟电电子商务务行动方方案》（（又译为为《优美美电子商商务倡议议书》）），就发发展电子子商务的的问题阐阐明了欧欧盟的观观点。后后来又出出台了一一系列的的法律文文件，其其中与电电子商务务有关的的法律规规范主要要是以下下三个指指令。第第一是1997年5月月欧盟颁颁布的《关于远远程合同同中对消消费者保保护的指指令》，，该指令令堪称欧欧盟的电电子商务务保护指指令，目目的在于于使成员员国国内内规范消消费者与与经营者者之间经经由远程程缔结的的合同的的法律规规范逐渐渐走向一一致。第二是1998年11月欧盟盟发布的的《欧盟发发展电子子商务法法律架构构指令》》，其目目的在于于清除欧欧盟内部部境内对对电子商商务造成成障碍的的不当法法律规定定。第三三是1999年11月欧盟盟电信部部长理事事会通过过的《欧盟电电子签名名指令》》，其立立法目的的在于降降低消除除使用电电子签名名的困难难，确认认电子签签名的法法律效力力。2.国外外关于电电子商务务的法律律规范《犹他州数数字签名名法》1995《电子商务务安全法法》1993《全球电子子商务政政策框架架》1996《全球电子子商务纲纲要》1997《互联网免免税法案案》1998《计算机信信息交易易统一法法》1999《电子签名名法》2000《德国多媒媒体法》（1997）《电子商务务法》（1998）《电子商务务支持法法》（1998）《统一电子子商务法法》（1999），《电子交易易法》（1999）3.国内内关于电电子商务务的法律律规范我国关于于电子商商务的法法律规范范最初始始于计算算机立法法，即国国务院在在1991年5月24日通过过的《计算机机软件保保护条例例》。真真正意义义上的电电子商务务立法始始于1999年的《合同法法》。《《合同法法》不仅仅将书面面形式扩扩大至数数据电文文形式，，还有其其他的相相关规定定。我国国第一部部专门性性的电子子商务法法律是2004年8月月28日日通过的的《电子签签名法》》。它的颁布布标志着着我国电电子商务务法制建建设进入入到了一一个新阶阶段。信信息产业业部制定定的《电子认认证服务务管理办办法》作作为《电电子签名名法》的的配套，，也于2005年4月月1日实实施。电子商务务对传统统法律的的挑战对主体法法的挑战战对合同法法的挑战战对银行法法的挑战战对知识产产权的法法挑战对人格权权法的挑挑战对消费者者权益保保护法的的挑战对税法的的挑战对证据法法的挑战战对民事诉诉讼法的的挑战对国际私私法的挑挑战卖方买房电子代理理人电子合同同的主体体电子合同同的成立立合同的成成立要经经过合同同双方要要约——承诺诺的过程程，除非非法律另另有规定定或当事事人另有有约定。。电子合合同的成成立亦然然，需要要其中一一方当事事人对于于对方发发给自己己的要约约完全同同意并且且该承诺诺到达对对方时，，电子合合同才成成立。电子合同同的成立立在要约约、承诺诺上与一一般合同同并无不不同，唯唯一的区区别是意意思表示示的形式式。一般般合同是是通过语语言或者者书面形形式来进进行意思思表示，，但在电电子合同同中，意意思表示示并不是是语言或或者书面面，而是是表现为为数据电电文。电子合同同中意思思表示的的到达地地点与一一般合同同也有区区别电子合同同的效力力合同成立立后，只只要符合合《民法通通则》第第55条的的三个要要件，就就能生效效；电子子合同也也是如此此。1.格式式合同（（格式条条款）由于电子子商务的的特殊性性，很多多交易（（特别是是B2C）都采采用点击击合同的的形式。。2.冷冷却期在合同生生效、履履行之后后，消费费者仍然然拥有一一段冷静静思考的的时间，，在不受受任何外外在因素素的影响响下，冷冷静、认认真地对对自己所所订立的的合同进进行第二二次考虑虑；电子商务务中的知知识产权权保护电子商务务中的著著作权保保护著作权是是指作者者对其作作品所享享有的专专有权利利。电子子商务中中的著作作权又被被称为网网络著作作权。1.计算机软软件1.网络络著作权权的客体2.数据库3.多媒体2.网络络著作权权的内容容和普通著著作权一一样，网网络著作作权也包包括人身身权利和和财产权权利两大大部分。。前者主主要指发发表权、、署名权权、修改改权和保保护作品品完整权权；后者者主要指指复制权权、发行行权、出出租权、、展览权权、放映映权、广广播权、、网络传传播权、、摄制权权、改编编权、翻翻译权、、汇编权权等。在在诸多财财产权中中，较为为重要的的是作品品的网络络复制权权和信息息网络传传播权。。3.我国国关于网网络著作作权的法法律规范范我国目前前对于网网络著作作权的法法律保护护主要有有四个方方面：一一是WTO规则则涉及知知识产权权保护的的《与贸易易有关的的知识产产权协议议（TRIPS）》；二是是2010年修订订的《著作权权法》及及其实施施条例；；三是2002年施行行的《计算机机软件保保护条例例》和2006年的《信息网网络传播播权保护护条例》》；四是是2006年修订订的《关于审审理涉及及计算机机网络著著作权纠纠纷案件件适用法法律若干干问题的的解释》》和《关关于审理理著作权权纠纷案案件适用用法律若若干问题题的规定定》等等等。这些些法律渊渊源对于于网络著著作权的的保护起起到了重重要作用用。电子商务务中域名名权的保保护1.域名名的含义义域名是指指网络设设备和主主机在互互联网中中的字符符型地址址标识。。它是用用来指示示互联网网上网站站的地址址，因此此又被称称为“互互联网上上的门牌牌号”。。域名作用用一种字字符的创创意和构构思组合合，具有有如下法法律特征征：一是是标识性性，在互互联网上上不同的的主体是是以不同同的域名名来标识识自身并并相互区区别；二二是国际际性，域域名是在在互联网网上出现现的，而而互联网网是全球球范围的的，没有有国别、、地域之之分；三三是唯一一性，域域名在全全球范围围内必须须是独一一无二的的，不可可能出现现两个完完全相同同的域名名，这也也是标识识性的保保障；四四是排他他性，经经过注册册后的域域名只能能被权利利人使用用，其他他人未经经许可无无权使用用，这也也是唯一一性的进进一步延延伸。2.域名名权的法法律纠纷纷从域名纠纠纷表现现形式的的角度看看，域名名纠纷可可以分为为三类：：第一是““抢注类类”域名名纠纷第二是““不正当当竞争型型”域名名纠纷第三是““权利冲冲突型””域名纠纠纷3.关于于域名权权的法律律规范由于域名名具有国国际性，，所以，，域名权权纠纷自自然也涉涉及全球球，并无无国界之之分；因因此，需需要全球球统一的的域名纠纠纷解决决机制。。因此，，互联网网名称与与数字地地址分配配机构（（ICANN）在在1999年3月4日日公布了了《关于委委任域名名注册机机构规则则的声明明》，开开始着手手建立防防止域名名纠纷的的机制；；同年8月6日日又公布布了《统一域域名争议议解决政政策》以以及随后后公布的的实施细细则，完完成创设设处理国国际顶级级域名纠纠纷法律律依据的的步骤。。不久，，ICANN又指指定了世世界知识识产权组组织等机机构作为为“纠纷纷仲裁机机构”。。至此，，全球统统一的域域名纠纷纷处理机机制基本本完成。。电子商务务中的消消费者权权益保护护网络消费费欺诈电子商务务是一种种远程销销售，消消费者主主要通过过经营者者在网络络上的介介绍和其其他消费费者的评评论来了了解商品品信息，，网络远远距离订订货，电电子银行行结算，，及配送送机构送送货上门门。这样样使得消消费者的的知情权权受到了了严重威威胁，无无法掌握握商品的的准确信信息，对对商品的的实际质质量和商商品可能能存在的的瑕疵无无法得知知。所以以，与传传统交易易模式相相比，电电子商务务中消费费者的知知情权受受到了很很大限制制。电子商务务中商品品的退货货对于质量量不合格格的商品品，消费费者享有有的权利利不仅享享有退货货的权利利，还享享有换货货的权利利。但为为了论述述上的便便宜，本本文仅仅仅表述为为退货。。在电子商商务环境境下，消消费者退退货的权权利与传传统交易易中的退退货权利利有所不不同，会会遇到一一些新问问题，很很难简单单地适用用原有的的法律规规范来解解决。1.数字字化商品品的退货货2.退货货的费用用讨论一下下，数字字化商品品是否可可以退货货以及退退货的费费用应该该有谁来来承担？？消费者损损害赔偿偿保险在韩国，，消费者者损害赔赔偿保险险制度成成为通过过社会化化途径解解决消费费者问题题的主要要方式之之一。这这个制度度有利于于保护消消费者，，在我国国的电子子商务法法中不妨妨借鉴。。电子商务务中隐私私权保护护1.电子子商务中中隐私权权概述（1）电电子商务务中隐私私权的含含义电子商务务中的隐隐私是指指消费者者因为从从事电子子商务而而产生的的、与公公共利益益无涉、、又不想想为人所所知的个个人信息息；电子子商务中中的隐私私权是指指消费者者对因为为从事电电子商务务而产生生的隐私私所享有有的权利利。（2）电子子商务中中隐私权权的内容容第一，知知悉权。。第二，控控制权。。第三，安安全请求求权2.电子子商务中中隐私权权的侵犯犯（1）侵侵犯隐私私权的主主要表现现形式第一，任任意搜集集消费者者的个人人信息。。第二，非非法转让让个人数数据。（2）侵犯犯隐私权权的特点点第一，客客体的扩扩大化和和数据化化。随着着信息技技术的不不断发展展，在电电子交易易中受到到侵犯的的隐私比比一般的的隐私在在内容上上更为广广泛，并并呈现出出扩大化化的趋势势。此外外，由于于网络的的数字化化、信息息传输分分组化等等特点，，使得隐隐私主要要以个人人数据的的形式出出现。第二，性性质的双双重性。。一般的的隐私权权是一种种精神性性人格权权，侵犯犯隐私权权主要是是侵犯了了民事主主体的精精神利益益，往往往不具有有财产属属性或很很少具有有。但是是，在电电子商务务中，由由于个人人数据已已经具有有了经济济价值和和财产属属性，对对于消费费者个人人隐私、、个人数数据的窥窥探、搜搜集主要要是基于于利益的的驱使。。所以，，其性质质具有双双重性。。第三，手手段的智智能化、、隐蔽化化。和冲冲突的侵侵犯隐私私权相比比，电子子商务中中侵犯隐隐私权更更多的是是凭借智智力和高高科技来来实施侵侵权行为为的。行行为人必必须具有有一定的的专业知知识和熟熟练的操操作技能能，否则则难以达达到搜集集他人数数据甚至至侵入他他人系统统的目的的。电子商务务的税收收传统税收收法律制制度在电电子商务务中的不不适1.纳税税主体传统税制制中，从从事生产产、销售售或提供供服务的的单位和和个人都都要办理理税务登登记，并并且税务务登记与与工商登登记捆绑绑在一起起；所以以，税务务机关通通过工商商登记就就能了解解纳税主主体的情情况。而而在电子子商务环环境下，，任何企企业和个个人只要要交纳一一定的注注册费，，无需税税务登记记就能获获得自己己的域名名，从而而在互联联网上从从事商贸贸活动。。在这种种情况下下，如何何确定纳纳税主体体，则是是电子商商务税收收法不能能不解决决的一个个新问题题。3.电子子商务中中隐私权权的保护护（1）保护护模式当今世界界关于网网络隐私私权的保保护模式式主要有有三种：：立法模模式、行行业自律律模式、、软件保保护模式式。（2）我我国的电电子商务务隐私权权的法律律保护从目前我我国立法法来看，，由于隐隐私权在在立法上上是一个个崭新的的权利，，所以，，关于隐隐私权的的立法并并不到位位；对电电子商务务中消费费者隐私私权的保保护，在在法律规规定上也也只是顺顺带一笔笔，缺乏乏专门性性的规定定。2.纳税税客体纳税客体体是纳税税主体所所指向的的对象，，或称征征税的标标的物。。它是税税法确定定的产生生纳税义义务的依依据。在在传统商商业模式式下，它它的数额额不难获获得；但但是，在在电子商商务中，，电子商商务不需需要发生生商品的的实物转转移，使使税务机机关难以以全面掌掌握有关关纳税人人活动的的信息，，很难准准确地确确定纳税税客体。。3.税种种（1）对对增值税税的冲击击。（2）对对所得税税的冲击击。4.税收收监管传统的税税收制度度是建立立在税务务登记、、查账征征收、定定额征收收基础之之上的，，电子商商务的虚虚拟化、、无形化化、随意意化、隐隐匿化都都与传统统税收不不同，这这也给税税收监管管带来了了前所未未有的难难题。5.税收收管辖权权所谓税收收管辖权权是指一一国政府府对一定定的人或或对象征征税的权权利。确确定税收收管辖权权的前提提是确定定纳税人人的居民民身份和和某一所所得的来来源地。。电子商务务征税的的必要性性1.否定定说的理理由否定说认认为电子子商务不不应该征征税主要要有三个个理由。。第一，电电子商务务正处在在发展阶阶段，尚尚不成熟熟，因此此政府应应尽量减减少对电电子商务务的干预预和限制制，提供供一个免免税空间间，让其其能够与与其他商商务模式式自由竞竞争。第二，电电子商务务现在仍仍然处于于萌芽状状态，对对电子商商务征税税将会阻阻碍电子子商务发发展。根根据商务务部调查查，与传传统商务务模式相相比，电电子商务务中商品品价格要要低10%以以上，而而这种优优势又来来自于免免税环境境，对电电子商务务征税将将会阻碍碍经济发发展。第三，对对电子商商务实行行征税后后，经营营者自然然会将这这部分成成本分摊摊到商品品或者服服务上，，消费者者要为此此买单。。2.对否否定说诸诸理由的的商榷第一，自自由竞争争意味着着如无特特殊情况况，就不不应该特特殊对待待。第二，电电子商务务中商品品价格之之所以比比传统商商务要低低，主要要是因为为电子商商务节约约了时间间和交易易成本。。第三，如如前所述述，消费费者获得得的价格格优势主主要原因因在于电电子商务务中大量量的中间间商不见见了，而而不是免免税。3.坚持持肯定说说的理由由一是税收收公平