经济法律概论

经济法律概论一、几个小故事——为什么要学法懂法1、夫妻股东案2、独立董事案3、默示合同案结论：生产经营活动离不开法律规范，不但管束人，而且保护人。二、学什么1、法律、规则浩如烟海，抓住主要问题2、抓什么：主体、活动、纠纷解决办法3、材料：书、法规、规则、案例、其他三、怎么学1、要有一点民法知识2、掌握基本规则3、了解最新动态4、训练解决实际问题的通常思路课程程目目录录第一章经经济法法概论第第二章企企业法第三章公公司法第四章合合同法第五章知知识产产权法第六章票票据法第七章海海商法第第八章章保险险法第九章破破产法第十章竞竞争政政策法第十一章章消费费者权益益保护法第十二章章产品品责任法第十三章章税收收法第十四章章银行行法第十五章章证券券期货法第十六章章对外外贸易法第十七章章经济济仲裁和和经济司司法第一章经经济济法概论论本章主要要介绍经经济法的的概念、、性质、、地位、、经济法法与其他他法律部部门和学学科的关关系、经经济法产产生发展展的历史史、经济济法规体体系以及及经济法法学科体体系、经经济法律律关系，，以帮助助初学者者概括了了解经济济法的基基本原理理。一、什么么是经济济法二、经济济法产生生和发展展简史三、经济济法的地地位四、经济济法体系系五、经济济法律关关系思考题题1、什么是是经济法法2、经济法法产生和和发展的的社会历历史背景景3、简论经经济法和和民商法法的关系系4、中国的的经济法法规体系系和部门门经济法法体系第二章企企业业法法与西方发发达国家家不同，，中国现现行企业业有经济济和法律律形态不不同的分分类，并并形成相相应的法法律制度度，两者者在逐渐渐转换过过渡之中中，本章章介绍企企业分类类和企业业立法、、非公司司法律形形态企业业以及非非公司经经济形态态企业，，以便勾勾勒出中中国企业业法的未未来发展展方向。。公司法法的内容容在下章章介绍。。一、企业业分类和和企业立法企业的经经济分类类；企业业的法律分类；中中国企业业立法体体系的协协调和统一。二、非公司法法律形态态企业独资企业业、合伙企业业、合作社。三、经济形态态企业国有企业、外商投资企业业、股份合合作企业业。二、其他他社团性性企业与与公司的的关系合伙企业业与公司司的区别别：（1）法律地位不同。（2）成立的的基础不同。（3）成员的的财产责责任不同同。（4）企业财财产权属属不同。。合作社与与公司的的区别：：（1）经营性性质不同同。（2）财产基基础要求求不同。。（3）分配形形式不尽尽相同。。（4）收回出出资的方方式不同同。思考题题1、如何按按国际通通行惯例例完善中中国的企企业分类类及其立立法2、合伙与与公司的的不同之之处3、中外合合资与合合作经营营企业的的区别4、国有企企业享有有哪些经经营权5、简述厂长长负责制第三章公公司法法本章在探探讨企业业的类型型和立法法取向之之后，着着重研究究公司的的有关问问题，核核心内容容为股份份有限公公司法律律制度。。第一节概述第二节公司的设立第三节公司的资本第四节公司的机关第五节公司的其其他规则第一节概概述述一、公司司及其法法律特征征营利性。。法人性性。社团团性。依依法认可可性。二、公司司立法公司法及及其特性性：组织织法；活活动法；；制定法法；强强制性规规范居多多；国际际统一化化趋势。。三、公司的种类三、公司司的种类类1、无限、、有限、、股份、、两合和股份两合合公司2、人合公公司、资资合公司司以及人人合兼资资合公司司3、封闭式式公司和和开放式式公司4、母公司司和子公公司5、总公司司和分公公司6、控股公公司和受受控公司司或者支支配公司司和从属属公司7、关联公司和独独立公司司8、多元投投资公司司和一人人公司9、本国公公司、外外国公司司和跨国国公司第二节公公司司的设立立一、有限限责任类类型公司司的特征二、设立立条件三、设立立程序四、公司司章程五、议事事机构和和发起人人的责任任一、有限限责任类类型公司司的特征征有限责任任公司的的特征：：法人性性。股东东责任有有限性。。股东人人数有上上限。不不能募集集设立，，也不能能发行股股票。股股东出资资转让有有严格限限制。实实行严格格的资本确定定原则。设立程程序简单单方便。。组织结结构机动动灵活。。多适用用任意性性规范。。股份公司司的特征征：第一一，最典典型的法法人。第第二，最最典型的的资合公公司。第第三，股股东负有有限责任任。第四四，股东东达到法法定人数数以上。。第五，，资本划划分为均均等的股股份。第第六，组组织和行行为高度度规范化化。第七七，实行行严格的的公示主主义原则则。第八八，主要要适用强强制性规规范。第第九，公公司财产产所有权权与经营营权实行行分离。。第十，，股份公公开发行行并可自自由转让让，具有有开放性性。第三节公公司司的资本本一、公司司资本的的涵义和和意义二、公司资本本三原则三、资本本的增加加和减少少四、公司司股份和和股票五、公司司债第四节公公司司的机关关一、公司司的机关关概念。组组成。相相互关系系。二、股东东和股东东大会概念。地地位。职职权。类类型。议事规则则。三、董事事会概念。地地位。组组成。董董事及其其与董事事会的关关系。董董事与公公司的关关系。董董事的义务和责责任。董事会会的职权权及其议议事规则则。独立董事事问题。四、监事事会概念。地地位。组组成。职职权。议议事规则则。第五节公公司司的其他他问题一、公公司的财财务会计计1、财务会会计报告告及其公公示2、公积金金制度3、盈余分分配顺序序二、公司司的合并并、分立立、组织织变更和和修改章章程1、公司的的合并2、公司的的分立3、公司的的组织变变更三、公司司的解散散和清算算四、外国国公司的的分支机机构思考题1、什么是是公司，，公司有有哪些法法律特征征？2、股权与与公司法法人财产产权的关关系。3、有限公公司和股股份公司司的法律律特征。。4、公司章章程及其其记载事事项。5、发起人人的地位位和责任任。6、公司资资本三原原则。7、股份的的类型。。8、公司债债与股份份的主要要区别。。9、公司机机关及其其相互关关系。10、公司董董事的义义务和责责任。11、德国监监事会制制度的特特色以及及对我国国的启示示。12、股份公公司的公公示制度度及其意意义。13、公司合合并、分分立及其其程序。。第四章合合同同法本章介绍绍合同法法的有关关内容。。合同法法是关于于商事主主体之间间交往规规则的最最重要法法律。除除公司属属章程行行为以外外，几乎乎所有的的国际商商事关系系均由合合同联结结。本章章侧重于于合同的的订立、、效力、、履行、、变更和和转让、、消灭、、违约责责任等内内容，最最后涉及及到合同同的担保保，同时时对各国国的规定定作适当当比较。。第一节概概述述第二节合合同同的订立立第三节合合同同的效力力第四节合合同同的履行行第五节合合同同的变更更和转让让第六节合合同同的消灭灭第七节合合同同的违约约责任第八节合合同同的担保保合同法法本章介绍绍合同法法的有关关内容。。合同法法是关于于商事主主体之间间交往规规则的最最重要法法律。除除公司属属章程行行为以外外，几乎乎所有的的国际商商事关系系均由合合同联结结。本章章侧重于于合同的的订立、、效力、、履行、、变更和和转让、、消灭、、违约责责任等内内容，最最后涉及及到合同同的担保保，同时时对各国国的规定定作适当当比较。。第一节概述第二节合同的订订立第三节合同的效效力第四节合同的履履行第五节合同的变变更和转转让第六节合同的消消灭第七节合同的违违约责任任第八节买卖合同同第九节合同的担担保第一节概概述述一、什么么是合同同允诺说；；合意说说；法律律行为说说；协议议说。二、合同同的种类类1、双务合合同和单单务合同同；2、双方合合同和单方合同同；3、有偿合合同和无无偿合同同；4、诺成合合同和实实践合同同；5、要式合合同和不不要式合合同；6、有名合合同和无无名合同同；7、实定合合同和射射幸合同同；8、束己合合同和涉涉他合同同；9、明示合合同和默默示合同同；10、一次性性给付和和连续给给付合同同。主合同和和从合同同；转移移财产的的合同、、完成工工作的合合同和提提供服务务的合同同；有效合同同、效力力待定合合同、无无效合同同、可撤撤销合同同和不能能强制履履行的合合同。三、合同同法例判例法；；成文法法；示范范法。民民商法；；合同法法典。中华人民民共和国国合同法法。1980年联合国国国际货货物买卖卖合同公公约、1994年国际商事事合同通通则、1998年欧盟合合同法原原则、2000年国际贸贸易术语语解释通则。第二节合合同同的订立立合同的订订立，往往往涉及及到合同同能力、、对价和和约因、、要约和和承诺过过程、合合同形式式、合同同内容、、合同的的解释、、格式条条款的特特殊要求求甚至缔缔约过失失责任等等问题。。一、合同同能力二、对价价和约因因三、要约约四、承诺诺五、合同同的形式式六、合同同的内容容七、合同同的解释释八、缔约约过失责责任一、合同同能力1、合同同当事人人主体资资格。2、自然然人：解除亲权权、禁治治产制度度。完全民事事行为能能力、限限制民事事行为能能力和无无民事行行为能力力。3、法人人：目的范围围。经营范围围：一般般经营范范围、特特许经营营范围。。二、对价价和约因因英美法中中的对价价是对履履行义务务一方当当事人的的某种回回报。待待履行的的对价、、已履行行的对价价和过去去的对价价。过去的对对价是允允诺之前前已全部部履行完完毕的义义务。一项有效效的对价价必须符符合各种种条件：：（1）对价必必须合法法。（2）对价必必须具有有真实价价值，但但毋需完完全等价价。（3）过去的的对价不不能构成成有效的的对价。。（4）已经存存在的义义务或者者法定义义务不能能作为对对价。（5）部分支支付不能能作为偿偿还全部部债务的的有效对对价。（6）放弃有有效的诉诉权构成成对价。。（7）对价必必须来自自受允诺诺人包括括其代理理人。法国法中中的约因因是指当当事人订订立合同同的理由由或者其其所追求求的最直直接的目目的。凡凡是无约约因、基基于错误误约因或或不法约约因的债债不发生生效力。。三、要约约一方当事事人希望望和他人人订立合合同的一一种意思思表示。。要约应应具备下下列条件件：第一，要要约人必必须明确确表达与与对方订订立合同同的意思思。要约约邀请和和悬赏广告告。第二，要要约的内内容必须须明确、、肯定。。包括标标的、价价款、数数量、履履行的时时间、地地点和方方式等。。第三，要要约必须须送达受受要约人人才能生生效。要要约的撤撤销和撤撤回。四、承诺诺承诺是指指受要约约人同意意要约内内容的一一种意思思表示。。一项有有效的承承诺应具具备下列列条件：：第一，承承诺必须须由受要要约人或或其代理理人作出出。第二，承承诺必须须在要约约的有效效或者合合理期限限内作出出。第三，承承诺应与与要约的的内容相相一致。。英美法法中的镜镜像规则则。第四，承承诺的传传递方式式应符合合要约的的要求。。邮寄承诺诺的生效效时间，，大陆法法系和英英美法系系不同规规则。投投邮主义义和到达达主义。。在中国国数据电电文进入入系统时时间视为为承诺到到达。承诺可以以撤回。承诺生效效的特殊殊情形：：逾期的承承诺要约约人明示示承认才才生效；；迟到和变更的承承诺要约人默默认即生生效。承诺生效效的地点点为合同同成立的的地点。。五、合同同的形式式商事合同同以下要要式为通通例。（1）不必采采取书面面形式的的合同；；（2）应当采采取书面面形式的的合同；；（3）须经批批准生效效的合同同；（4）以登记记为对抗抗要件的的合同；；（5）以登记记为生效效条件的的合同。。六、合同同的内容容当事人双双方在合合同中约约定的权权利和义义务。一般包括括：当事事人的名名称或者者姓名和和住所；；标的；；数量；；质量；；价款或或报报酬酬；履行行期限、、地点和和方式；；违约责责任；解解决争议议的方法法。国际货物物买卖合合同：首首部或者者序言、、主文、、结尾3个部分。。首部:合同名称称、编号号；签约约时间地地点；签签约各方方名称、、国籍、、住所主文:货物名称称、品质质规格、、数量、、价格、、包装、、装运、、保险、、支付检检验、不不可抗力力、法律律适用、、仲裁条条款。结尾:合同所用用文字以以及各种种文字的的效力、、缔约各各方代表表签字盖盖章。标准合同同——格式条款款：重复复使用、、预先拟拟定、未未经协商商。（1）公平原原则；就就免除、、限责条条款提请请注意及及应约说说明义务务。（2）无效：：52-53条；自己己免责；；加重对对方责任任；排除除对方主主要权利利（3）模糊条条款解释释规则。。七、合同同的解释释意思说表表示说中国合同同法第125条条：当事事人对合合同条款款的理解解有争议议的，应应当按照照合同所所使用的的词句、、合同的的有关条条款、合合同的目目的、交交易习惯惯以及诚诚实信用用原则，，确定该该条款的的真实意意思。合合同文本本采用两两种以上上文字订订立并约约定具有有同等效效力的，，对各文文本使用用的词句句推定具具有相同同含义。。各文本本使用的的词句不不一致的的，应当当根据合合同的目目的予以以解释。。格式条款款争议解解释：通通常理解解；歧义义解释；；矛盾解解释。八、缔约约过失责责任在合同订订立的过过程中，，一方因因违背诚诚实信用用义务致致使另一一方信赖赖利益的的损失，，所应承承担的损损害赔偿偿责任。。中国合同同法第42、43条：：（1）假假借订立立合同，，恶意进进行磋商商；（2）故故意隐瞒瞒与订立立合同有有关的重重要事实实或者提提供虚假假情况；；（3）有有其他违违背诚实实信用原原则的行行为；（4）当当事人在在订立合合同过程程中知悉悉的商业业秘密，，无论合合同是否否成立，，不得泄泄露或者者不正当当地使用用。泄露露或者不不正当地地使用该该商业秘秘密给对对方造成成损失的的，应当当承担损损害赔偿偿责任。。第三节合合同的效效力一、有效合同同二、效力待定定的合同同三、可撤销的的合同四、无效合同同五、不同效力力合同的的后果一、有效效合同依法成立立的合同同，对当当事人具具有法律律约束力力。合同同的生效效要件为为：（1）行为人人具有相相应的民民事行为为能力；；（2）当事人人的意思思表示真真实；（3）不违反反法律和和行政法法规的强强制性规规定；（4）不违反反社会公公共利益益；（5）符合法法定或者者约定的的特定形形式。二、效力力待定的的合同1、附条件件的合同同当事人双双方约定定的决定定合同生生效与否否的不确确定事件件。当事人对对合同的的效力可可以约定定附条件件，附生生效条件件的合同同，自条条件成熟熟时生效效。附解解除条件件的合同同，自条条件成熟熟时失效效。2、附期限限的合同同当事人约约定的作作为合同同生效或或者终止止条件的的时间。。生效期限限：合同同的效力力在期限限到来之之时才发发生。终止期限限：合同同的效力力自期限限到来时时消灭。。3、限制民民事行为为能力人人订立的的合同经法定代代理人追追认后，，该合同同有效。。纯获利益益的合同同或者与与其年龄龄、智力力、精神神健康状状况相适适应而订订立的合合同，不不必经法法定代理理人追认认。相对人可可催告法法定代理理人在1个月内追追认。后后者未作作表示的的视为拒拒绝。合同被追追认前，，善意相相对人有有权撤销销。撤销销应以通通知的方方式作出出。二、效力力待定的的合同4、欠缺代代理权的的合同行为人没没有代理理权、超超越代理理权或者者代理权权终止后后以被代代理人名名义订立立的合同同，未经经被代理理人追认认，对被被代理人人不生效效，由行行为人承承担责任任。催告和追追认。表见代理理：行为为人虽然然没有代代理权，，但在客客观上表表现出某某些特定定情形，，使得相相对人有有理由相相信其有有代理权权，并因因此与行行为人进进行交易易或者签签订合同同。表见见代理的的行为有有效。5、越权代代表法人或者者其他组组织的法法定代表表人、负负责人超超越权限限订立的的合同，，除相对对人知道道或者应应当知道道其超越越权限的的以外，，该代表表行为有有效。6、无处分分权的合合同行为人在在没有取取得处分分他人财财产权利利的情况况下签约约处分他他人财产产的。经经权利人人追认或或者无处处分权的的人订立立合同后后取得处处分权的的，合同同有效。。三、可撤撤销的的的合同分为表意意瑕疵的的合同和和显失公公平的合合同。表表意瑕疵疵的情形形主要有有错误、、欺诈、、胁迫、、乘人之之危、不不当影响响、心中中保留。。1、错误行为人因因对其行行为的性性质、对对方当事事人、标标的物的的品质等等事实存存在误解解而作出出的与其其真实意意思不一一致的意意思表示示。可撤撤销的法法例居多多。中国法因因重大误误解而签签订的合合同可变变更或可可撤销。。行为人人因对行行为的性性质、对对方当事事人、标标的物的的品种、、质量、、规格和和数量等等的错误误认识，，使行为为的结果果与自己己的意思思相悖，，并造成成较大损损失，可可以认定定为重大大误解。。2、欺诈一方当事事人故意意告知对对方虚假假情况，，或故意意隐瞒真真实情况况，诱使使对方当当事人作作出错误误意思表表示的行行为。可可撤销的的法例居居多。中国法：一般当当事人的的合同可可变更或或可撤销销；损害害国家利利益的无无效。3、胁迫以给他人人的人身身或者财财产造成成损害为为要挟，，迫使对对方作出出不真实实的意思思表示的的行为。。中国法法例与欺欺诈相同同。三、可撤撤销的的的合同4、不当影影响当事人基基于非正正当的间间接压力力和引诱诱，使对对方被迫迫订立合合同。推推定的不不当影响响和实际际的不当当影响。。受不当当影响的的当事人人有权诉诉请撤销销合同。。英美法法的特有有规定，，中国应应予借鉴鉴。5、乘人之之危一方当事事人乘对对方处于于危难之之机，为为牟取不不正当权权益，迫迫使对方方作出不不真实的的意思表表示的行行为。中中国合同同法第54条第2款：一方方乘人之之危，使使对方在在违背真真实意思思的情况况下订立立的合同同，受害害方有权权请求人人民法院院或者仲仲裁机构构变更或或撤销。。6、心中保保留当事人一一方在缔缔约过程程中，向向对方作作出不真真实的意意思表示示。大陆陆法的特特有规定定，导致致无效或或可撤销销的法律律后果。。7、显失公公平一方当事事人利用用优势或或对方没没有经验验，致使使双方的的权利与与义务明明显违反反等价有有偿原则则的为显显失公平平。当事事人一方方有权诉诉请变更更或撤销销。美国判例例认为合合同价等等于零售售价的3倍，构成成显失公公平。中中国未量量化。四、无效效合同1、恶意串串通的合合同恶意串通通在两大大法系均均无明确确的规定定，大陆陆法系虚虚伪表示示的概念念相近。。基于虚虚伪表示示订立的的合同无无效。中国规定定恶意串串通，损损害国家家、集体体或者第第三人利利益的合合同无效效。2、以合法法形式掩掩盖非法法目的的的合同在形式上上合法而而内容上上违法，，或者是是通过实实施表面面上合法法的行为为来达到到或者掩掩盖非法法的目的的合同。。如假联联营真贷贷款。3、损害社社会公共共利益的的合同公共利益益保留原原则，对对意思自自治原则则进行限限制。适适用于不不能归纳纳入具体体无效合合同而又又有害社社会公共共利益的的事由。。4、违反法法律强制制性规定定的合同同必须是违违反法律律和行政政法规强强制性规规定的合合同才无无效，尽尽可能扩扩大意思思自治的的范围。。五、不同同效力合合同的后后果有效合同同对当事事人有法法律约束束力；效效力未定定合同视视情况而而定；合合同变更更后替代代原合同同关系；；被撤销销的合同同和无效效合同自自始没有有法律约约束力。。合同撤撤销权的的除斥期期间为1年。合同被确确认无效效后，已已经取得得或约定定取得的的财物返返还对方方，一方方过错致致对方损损失的赔赔偿损失失。双方方当事人人恶意串串通，假假借签订订合同损损害国家家、集体体或者第第三人利利益的，，追缴双双方非法法取得的的财产收收归国家家所有或或者返还还第三人人，可依依法训诫诫、罚款款、拘留留或移交交法办。。第四节合合同的履履行包括合同同履行的的原则、、附随义义务、合合同条款款的补缺缺、涉他他合同的的履行规规则、合合同履行行中的抗抗辩权、、合同保保全。一、一般般规则二、合同同履行中中的抗辩辩权三、合同同保全一、一般般规则1、合同履履行的原原则及附附随义务务合同履行行的原则则主要有有：适当当履行原原则、协协作履行行原则和和经济合合理原则则。附随随义务:当事人应应当遵循循诚实信信用原则则，根据据合同的的性质、、目的和和交易习习惯履行行通知、、协助、、保密等等义务。。2、合同条条款的补补缺（1）质量不不明确；；（2）价款或或者报酬酬不明确确;（3）履行地地点不明明确；（（4）履行期期限不明明确；（（5）履行方方式不明明确；（（6）履行费费用的负负担不明明确。3、涉他合合同的履履行为第三人人利益的的合同，，由第三三人给付付的合同同。二、合同同履行中中的抗辩辩权对抗请求求权或者者否认对对方权利利主张的的权利。。1、同时履履行抗辩辩权双务合同同的当事事人在合合同中没没有约定定先后履履行顺序序的，一一方当事事人在对对方未为为对待给给付之前前，可拒拒绝履行行自己的的合同义义务的权权利。2、后履行行抗辩权权双务合同同的当事事人在合合同中约约定先后后履行顺顺序的，，按约后后履行的的一方当当事人在在对方未未履行之之前，可可拒绝履履行自己己合同义义务的权权利。3、履行瑕瑕疵抗辩辩权双务合同同的一方方当事人人在对方方履行不不符合合合同约定定的要求求时，可可以拒绝绝其履行行要求的的权利。。4、不安抗抗辩权双务合同同中按约约应当先先履行义义务的一一方当事事人在对对方签约约后出现现财产状状况恶化化或者明明显减少少，有难难为对待待给付之之虞，极极有可能能危及其其债权的的实现时时，通过过请求对对方履行行或者提提供担保保仍未保保障权利利，可以以中止履履行其自自己的合合同义务务的权利利。三、合同同保全1、概念为防止债债权人的的债权因因债务人人的财产产不当减减少而遭遭受到危危害，法法律允许许债权人人不受合合同相对对性的约约束，对对债务人人或者第第三人采采取的保保全措施施。2、代位权权因债务人人怠于行行使其到到期债权权，对债债权人造造成损害害的，债债权人可可诉请以以自己的的名义代代为行使使债务人人债权的的权利。。债权人人对次债债务人的的代位权权诉讼成成立的，，由次债债务人向向债权人人履行清清偿义务务。3、撤销权权因债务人人放弃其其到期债债权或者者无偿转转让财产产，对债债权人造造成损害害的，债债权人可可以请求求法院撤撤销债务务人行为为的权利利。撤销权的的除斥期期间为1年。自债债权人知知道或应应知撤销销事由之之日起算算。自债债务人的的行为发发生之日日起5年消灭。。第五节合合同同的变更更和转让让一、合同同变更合同的主主体不变变，当事事人双方方在合同同成立之之后，完完全履行行之前改改变原先先的权利利义务关关系，形形成新的的权利义义务关系系。协议变更更，诉请变变更。二、合同同转让合同当事事人一方方将合同同权利、、合同义义务或者者合同的的权利和和义务全全部或者者部分地地转让给给第三人人的行为为。二、合同同转让1、合同权权利的转转让合同债权权人依约约向第三三人转让让全部或或者部分分合同债债权的行行为。债权人转转让权利利应通知知债务人人。未通通知对债债务人不不发生效效力。2、合同义义务的转转让合同的债债权人、、债务人人和第三三人之间间达成合合意，将将原合同同的债务务转由第第三人承承担的行行为。债务人向向第三人人转移合合同全部部或部分分义务，，应经债债权人同同意。3、合同的的概括转转让原合同当当事人一一方将自自己在合合同中的的权利和和义务一一并转让让给第三三人，由由第三人人概括地地继受原原合同的的全部权权利和义义务。概括转让让可以按按约或者者依法进进行。第六节合合同同的消灭灭合同关系系在客观观上不复复存在。。各国法法例有异异。中国称为为合同权权利义务务关系的的终止。。中国有有：一、清偿二、合同同解除三、抵销销四、提存五、免除除六、混同同七、诉讼时效效八、法定定、约定定终止合同的消消灭一、清偿偿债务人已已按约履履行债务务。往取取债务，，赴偿债债务。清清偿抵充充。二、合同同解除已有效成成立的合合同具备备合同解解除条件件时合同同关系归归于消灭灭。当然解除除主义，，当事人人意思表表示主义义：协议议解除；；通知解解除（中中国合同同法第94条）。尚未履行行的终止止履行；；已经履履行的根根据履行行情况和和合同性性质，当当事人可可要求恢恢复原状状、采取取其他补补救措施施、赔偿偿损失。。三、抵销销当事人双双方互负负债务时时，以其其各自的的债权抵抵充债务务，使双双方的债债务在等等额的范范围内归归于消灭灭。法定定抵销和和约定抵抵销。当事人互互负到期期债务，，该债务务的标的的物种类类、品质质相同的的，任何何一方可可以将自自己的债债务与对对方的债债务抵销销。合同的消消灭四、提存存由于债权权人的原原因致使使债务人人无法向向其交付付标的物物时，债债务人将将该标的的物交付付给提存存部门而而消灭合合同。提存效力力有三：：免除债债务人责责任；风风险转移移给债权权人；债债权人承承担提存存费用。。适用情形形：（1）债权人人无正当当理由拒拒绝受领领；（2）债权人人下落不不明；（（3）债权人人死亡未未确定继继承人或或者丧失失民事行行为能力力未确定定监护人人；（4）法律规规定的其其他情形形。五、免除除由债权人人免除债债务人的的债务，，使债权权债务关关系归于于消灭。。中国免除除债务如如涉及国国家利益益，应经经有关政政府部门门同意。。六、混同同由于特定定原因致致使债权权与债务务同归于于一人，，致使原原债权债债务关系系失去存存在的基基础。原因：继继承；继继受；债债权转让让或债务务承担。。效力及及于主、、从债权权。合同的消消灭七、诉讼讼时效时效是指指依照法法律的规规定，在在一段期期限内，，由于一一定事实实状态持持续存在在而引起起民事法法律关系系消灭或或发生的的一种法法律制度度。取得得时效和和消灭时时效。中国的普普通时效效期间2年，特别别时效期期间4年，最长长时效期期间20年，最短短时效期期间1年。特别别法上的的规定。。诉讼时效效的中止止、中断断和延长长。不可抗力力引起诉讼时效效中止；；主张权权利、诉诉讼、承承认、部部分履行行导致诉诉讼时效效中断。。八、法定、约约定终止止第七节违违约约责任一、违约责任任及其构构成要件件二、违约形式式三、违约的救救济方法法四、责任任竞合五、免责责条件一、违约约责任及及其构成成要当事人因因违反合合同义务务所承担担的民事事责任。。违约责任任的归责责原则，，大陆法法和英美美法国家家分别实实行过错错责任原原则、过过错推定定原则和和无过错错责任原原则。中国合同同法放弃弃过错责责任原则则，改采采无过错错责任原原则（合合同法第第107条）。。由于第三三人的原原因造成成违约时时，当事事人一方方应当向向对方承承担违约约责任。。当事人人一方和和第三人人之间的的纠纷，，依照法法律规定定或者按按照约定定解决。。二、违约约形式各国法例例差异很很大。英国法规规定违反反条件、、违反担担保、违违反中间间性条款款、先期期违约和和履行不不可能。。美国法规规定重大大违约和和轻微违违约。中国规定定不履行行和不完完全履行行。联合国合合同公约约的根本本性违约约和非根根本性违违约。三、违约约的救济济方法一方合法法权利被被他方侵侵害时，，法律上上对受损损害方所所作的补补偿。违违约救济济和违约约责任，，一个问问题的两两个侧面面。实际履行行、损害害赔偿、、违约金金、定金金、禁令令、中止止履行合合同和解解除合同同。1、实际履履行一方不履履行合同同义务时时，另一一方当事事人有权权要求违违约方仍仍按合同同约定履履行义务务。中国国称为继继续履行行。除外情形形：（1）法律上上或者事事实上不不能履行行；（2）债务的的标的不不适于强强制履行行或者履履行费用用过高；；（3）债权人人在合理理期限内内未要求求履行。。2、损害害赔偿当事人一一方违反反合同规规定的义义务并给给对方造造成损失失，依法法由违约约方给予予补偿。。违约的的主要救救济方法法。损害赔偿偿的范围围范围包包括财产产的毁损损、减少少、灭失失和为减减少或者者消除损损失所支支出的费费用，以以及合同同如能履履行可以以获得的的利益。。不得超超过违约约一方在在订立合合同时应应当预见见到的因因违反合合同可能能造成的的损失。。减损责任任：当事事人一方方违约后后，对方方应当采采取适当当措施防防止损失失的扩大大；没有有采取适适当措施施致使损损失扩大大的，不不得就扩扩大的损损失要求求赔偿。。3、违约金金为了保证证合同的的履行，，当事人人双方事事先在合合同中约约定当一一方违约约时，应应向对方方支付的的金钱。。联合国国国际贸易易法委员员会示范范规则和和德国规规定有惩惩罚性违违约金，，其他一一般为补补偿性违违约金。。中国规定定：当事事人可以以约定一一方违约约时应当当根据违违约情况况向对方方支付一一定数额额的违约约金，也也可以约约定因违违约产生生的损失失赔偿额额的计算算方法。。约定的的违约金金低于造造成的损损失的，，当事人人可以诉诉请增加加；约定定的违约约金过分分高于造造成的损损失的，，诉请适适当减少少。4、定金金债务人为为了保证证合同的的履行，，按约预预先给付付债权人人的一定定数额的的金钱。。当事人人可以约约定一方方向对方方给付定定金作为为债权的的担保。。给付定定金的一一方不履履行约定定的债务务的，无无权要求求返还定定金；收收受定金金的一方方不履行行约定的的债务的的，应当当双倍返返还定金金。定金应当当以书面面形式约约定，其其数额限限于主合合同标的的额的20%以以内。当当事人在在定金合合同中应应当约定定交付定定金的期期限，定定金合同同从实际际交付定定金之日日起生效效。当事人既既约定违违约金，，又约定定定金的的，一方方违约时时，对方方可以选择适用用违约金或或者定金金条款。。5、禁令令英美法国国家的某某些特殊殊案件中中，由法法院发布布的禁止止当事人人从事特特定行为为的命令令。适用于下下列两种种情况：：一是采采取一般般的损害害赔偿的的救济方方法不足足以补偿偿债权人人的损失失；二是是禁令符符合公平平合理的的原则。。中国知识识产权法法上对被被侵权人人的救济济方法。。6、中止履履行合同同适用于另另一方当当事人先先期违约约的情况况。7、解除合合同适用于另另一方当当事人重重大违约约或者根根本性违违约的情情况。三资企业业法等特特别法的的规定。。四、责任任竞合因某种法法律事实实的出现现，导致致产生两两种或者者两种以以上的责责任并在在相互之之间发生生冲突。。民法中中的责任任竞合主主要表现现为违约约责任和和侵权责责任的竞竞合。中国合同同法第122条条规定：：因当事事人一方方的违约约行为，，侵害对对方人身身、财产产权益的的，受损损害方有有权选择择依照本本法要求求其承担担违约责责任或者者依照其其他法律律要求其其承担侵侵权责任任。

五、免责责条件1、情势变变更合同成立立后，作作为合同同关系基基础的情情事，由由于不可可归责于于当事人人的原因因，发生生了非缔缔约当初初所能预预料得到到的变化化，如仍仍坚持原原来的法法律效力力，将会会产生显显失公平平的结果果，有悖悖于诚实实信用原原则，因因此应将将合同变变更以至至解除的的制度。。大陆法法制度，，引入中中国司法法实践，，合同法法未采纳纳。2、合同落落空在合同成成立之后后，非由由于当事事人自身身的过失失，而是是因某种种意外事事件致使使当事人人在缔约约时所谋谋求的商商业目标标受到挫挫折。在在这种情情况下，，对于尚尚未履行行的合同同义务，，当事人人可免除除履行的的责任。。英美法法中类似似于情势势变迁的的规则。。3、不可抗抗力当事人在在缔结合合同时不不能预见见、不能能避免并并不能克克服的客客观情况况。自然然、社会会原因。。导致全部部免责、、部分免免责和延延迟履行行合同。。当事人人应及时时通知对对方，以以减轻可可能给对对方造成成的损失失，在合合理期限限内提供供证明。。第八节买买卖卖合同一、买卖卖合同法法例二、买卖卖双方的的权利和和义务三、违约约补救方方法四、货物物所有权权和风险险的移转转一、买卖卖合同法法例合同法法法例的一一部分。。中国加入入联合国国国际货货物买卖卖合同公公约的保保留条款款：公约约的适用用范围和和合同形形式。国际货物物买卖合合同法律律适用的的一般规规则：当当事人约约定；合合同未约约定时，，缔约国国的当事事人之间间的合同同适用公公约；依依据与合合同有最最密切联联系的原原则确定定合同所所适用的的法律。。合同的联联结因素素有缔约约地、履履行地、、出卖人人所在地地、买受受人所在在地、货货物装卸卸地、货货物交付付地、货货款支付付地、处处理争议议机构所所在地。。二、买卖卖双方的的权利和和义务1、合同关关系的确确立通过发盘盘、还盘盘、接受受的要约约和承诺诺过程缔缔结合同同。合同正式式成立的的依据：：一方邮邮寄销售售确认书书一式两两份交换换签字。。2、出卖人人的主要要义务交付合同同约定的的货物；；提交与与货物有有关的单单据；将将货物的的所有权权移转给给买受人人。（1）交货的的时间和和地点；；（2）提交货货物单据据；（3）权利担保保义务；（4）品质担保保义务；（5）货物的的检验。。3、买受人人的义务务买受人的的主要义义务为支支付货款款和收取取货物两两项。三、违约约补救方方法1、买卖卖双方均均可采取取的救济济方法公约主要要对损害害赔偿、、预期违违约、根根本违反反合同即即根本性性违约时时的撤销销合同以以及对分分批交贷贷合同的的违约救救济方法法作了规规定。2、出卖人人违反合合同时买买受人的的救济方方法要求出卖卖人实际际履行、、要求出出卖人交交付替代代货物、、要求出出卖人修修补货物物、要求求出卖人人在宽展展期内履履行、撤撤销合同同、要求求出卖人人减价、、出卖人人自付费费用对不不履行义义务作出出补救、、拒收出出卖人的的提前或或超量交交货、出出卖人部部分交货货时要求求退贷或或减价或或索赔以以至于撤撤销整个个合同、、请求损损害赔偿偿等补救救方法。。3、买受人人违反合合同时出出卖人的的救济方方法要求买受受人实际际履行；；要求买买受人在在宽展期期内实际际履行；；撤销合合同；要要求买受受人支付付利息；；请求损损害赔偿偿。四、货物物所有权权和风险险移转1、英国国货物卖卖买法的的规定特定物买买卖，所所有权转转移由当当事人约约定。非非特定物物买卖，，货物特特定化后后所有权权移转。。风险移移转：物物主承担担风险。。2、美国统统一商法法典的规规定货物特定定化前，，货物的的所有权权不移转转于买受受人。货物风险险与所有有权移转转分离，，原则上上交货时时风险移移转。3、德法两两国民法法典的规规定德国法：：动产所所有权移移转凭交交付标的的物或货货物凭证证；不动动产所有有权移转转凭登记记。货物物风险移移转的时时间与美美国法相相同。法国法：：合同一一经缔结结，标的的物的所所有权即即移转。。货物风风险移转转依据与与英国相相同。4、联合国国合同公公约的规规定未规定货货物所有有权移转转问题。。以交货货时间确确定风险险移转时时间。5、国际贸贸易惯例例的有关关规定华沙－牛牛津规则则：单据据移交时时，货物物所有权权移转。。国际贸易易术语解解释通则则只涉及及货物的的风险移移转。6、中国合合同法的的有关规规定标标的物物的所有有权原则则上自标标的物交交付时起起转移。。货物风风险的转转移依据据有不同同情形。。第九节合合同同的担保保为了保证证合同能能够得到到切实履履行，由由当事人人依法或或者按约约所采取取的保证证措施。。中国有有保证、、抵押、、质押、、定金和和留置等等形式。。保证和定定金为债债权担保保方式，，其他属属于物权权担保方方式。人人的担保保和物的的担保。。担保的的从属性性。一、保证证二、抵押押三、质押押四、留置置五、定金金一、保证证保证人和和债权人人约定，，当债务务人不履履行债务务时，保保证人按按照约定定履行债债务或者者承担责责任的行行为。一一般保证证和连带责任任保证。一般保保证的保保证人的的先诉抗抗辩权。。一般保证证的保证证人与债债权人未未约定保保证期间间的，保保证期间间为主债债务履行行期届满满之日起起6个月月。债债权人须须诉请。。连带责责任保证证债权人人仅需在在保证期期间内向向保证人人主张权权利。二、抵押押债务人或或者第三三人不转转移用于于担保的的财产的的占有，，将该财财产作为为债权的的担保。。债务人人不履行行债务时时，债权权人有权权依法以以该财产产折价或或者以拍拍卖、变变卖该财财产的价价款优先先受偿。。可抵押的的财产：：（1））抵押人人所有或或者依法法有权处处分房屋屋、其他他地上定定着物或或者国有有土地使使用权；；（2））抵押人人所有或或者依法法有权处处分的国国有机器器、交通通运输工工具和其其他财产产；（3）抵押押人依法法承包并并经发包包方同意意抵押的的荒山、、荒沟、、荒丘、、荒滩等等荒地的的土地使使用权；；（4））依法可可以抵押押的其他他财产。。不得抵抵押的财财产。前述抵押押物应在在法定的的主管部部门登记记，抵押押合同自自登记之之日起生生效。当当事人以以其他财财产抵押押的，可可自愿办办理抵押押物登记记，登记记部门为为抵押人人所在地地的公证证部门。。抵押合合同自签签订之日日起生效效。未登登记不得得对抗第第三人。。抵押合合同采取取书面形形式。抵抵押的效效力，抵抵押物的的清偿顺顺序。三、质押押债务人或或者第三三人将其其动产或或者权利利凭证移移交债权权人占有有，或者者将其财财产权利利办理出出质登记记而作为为债权的的担保。。债务人人不履行行债务时时，债权权人有权权依法以以该财产产折价或或者以拍拍卖、变变卖该财财产或者者以转让让该权利利的价款款优先受受偿。分分动产质质押和权权利质押押。合同采取取书面形形式，自自质物移移交于质质权人占占有或登登记时生生效。流质禁止止：出质质人和质质权人在在合同中中不得约约定在债债务履行行期届满满质权人人未受清清偿时，，质物的的所有权权转移为为质权人人所有。。可质押的的权利：：（1）汇票、、支票、、本票、、债券、、存款单单、仓单单、提单单，质押押合同自自权利凭凭证交付付之日起起生效；；（2）依法可可以转让让的股权权、股份份、股票票，质押押合同自自登记或或者记载载于股东东名册之之日起生生效；（（3）依法可可以转让让的商标标专用权权，专利利权、著著作权中中的财产产权，质质押合同同自登记记之日起起生效；；（4）依法可可以质押押的其他他权利。。四、留置置债权人依依法按照照合同约约定占有有债务人人的动产产，债务务人不按按照合同同约定的的期限履履行债务务的，债债权人有有权依法法留置该该财产，，以该财财产折价价或者以以拍卖、、变卖该该财产的的价款优优先受偿偿。定金的有有关内容容见违约约救济部部分。思考题1、合同的的类型有有哪些?2、要约及及其生效效条件。。3、悬赏广广告的性性质及法法律效力力。4、过期和和更改的的承诺的的特殊规规则。5、简论缔缔约过失失责任。。6、效力待待定合同同的具体体情7、表意瑕瑕疵合同同有哪些些?8、合同履履行中的的抗辩权权。9、合同保保全方式式。10、有哪些些原因导导致债或或者合同同的消灭灭?11、简论违违约的归归责原则则。12、英美法法中违约约的形式式有哪些些?13、违约救救济方法法一般有有哪些?14、简述出出卖人的的权利担担保义务务。15、简述出出卖人的的品质担担保义务务。16、出卖人人违约时时买受人人的救济济方法。。17、合同担担保的主主要规则则。第五章知知识识产权法法本章介绍绍知识产产权和知知识产权权法的基基本涵义义、知识识产权国国际保护护的现状状，以及及中国著著作权法法、专利利法、商商标法等等知识产产权法的的基本规规则。第一节概述第二节著作权法法第三节专利法第四节商标法第一节概概述述一、知识识产权二、知识识产权的的法律特特征三、知识识产权法法一、知识识产权知识产权权指在科科学技术术、文化化艺术等等领域内内，人们们对其从从事智力力活动所所创造的的精神财财富依法法享有的的权利。。知识产权权的构成成：(1)版版权和和邻接权权。版权权和邻接接权是基基于文学学、艺术术、科学学作品创创作、使使用和传传播所产产生的一一类知识识产权。。(2)工工业产产权。二、知识识产权的的法律特特征专有性；；地域性性；时间间性。工工业产权权还有政政府依法法认可性性的特征征。三、知识识产权法法知识产权权的保护护的价值值取向。。知识产权权法是指指专利法法是调整整有关知知识产权权的各种种社会关关系的法法律规范范的总称称。包括括知识产产权的国国内立法法和国际际立法。。1、国内立立法1990-2001年著作权权法；1984-2000年年专利利法；1982-2001年商标法法；1993年反不正正当竞争争法。2、国际协协调和保保护（1）以国国际知识识产权条条约为主主要渊源源的法律律体系已已经形成成。（2）上述体体系的各各种法律律规范，，适用于于国际社社会的空空间愈来来愈广泛泛，普遍遍性程度度愈来愈愈高。（3）世界知知识产权权组织和和世界贸贸易组织织及其与与贸易有有关的知知识产权权理事会会等国际际组织，，作为各各国在知知识产权权领域进进行国际际合作的的法定组组织，为为国际知知识产权权法的形形成、适适用和执执行提供供了可资资依附的的常设机机构。3、知识产产权保护护的重要要国际条条约

3、知识识产权保保护的重重要国际际条约（1）保护工工业产权权巴黎公约约1883在巴黎缔缔结，中中国于1985年3月正式加加入。知知识产权权领域缔缔结得最最早、成成员最广广泛的一一个综合合性公约约。其基基本原则则和主要要制度：：国民待待遇原则则、优先先权原则则、独立立性原则则和强制制许可制制度。（2）保护文文学艺术术作品伯伯尔尼公公约1886年在瑞士士伯尔尼尼缔结。。主要原原则：国国民待遇遇原则、、自动保保护原则则和独立立性原则则。适用用于作品品首先在在成员国国发表的的非成员员国的国国民。作作品完成成时自动动享有版版权。一一般作品品的保护护期不得得少于作作者有生生之年加加上死后后50年，电影影作品不不少于自自公开放放映起50年，匿名名作品不不少于作作品发表表后50年，摄影影和实用用美术作作品不少少于完成成后25年等。（3）世界版版权公约约1952年在瑞士士日内瓦瓦签订，，日常事事务由联联合国教教科文组组织管理理。主要要原则：：国民待待遇原则则、非自自动保护护原则和和独立性性原则。。要求作作品在首首次出版版时标上上“版权权标记””，遗漏漏版权标标记的作作品将丧丧失版权权保护。。（4）与贸易易有关的的知识产产权协议议乌拉圭回回合谈判判达成。。引入世世界贸易易组织最最惠国待待遇原则则、透明明度原则则等基本本原则和和争端解解决的机机制。规规定执行行方面的的一般义义务、民民事和行行政程序序、边境境的特别别要求和和刑事程程序。保护范围围：版权权及相关关的权利利；商标；产地标标志；工工业设计计；专利利；集成成电路外外观设计计；未公公开信息息保护；；许可合合同对限限制竞争争行为的的控制。。（5）其他公公约

第二节著著作作权法一、著作作权法的的主要内内容二、计算算机软件件保护三、法律律责任一、著作作权法的的主要内内容1、著作权权的保护护对象文学、艺艺术和自自然科学学、社会会科学、、工程技技术等作作品，包括：：文字作作品；口口述作品品；音乐乐、戏剧剧、曲艺艺、舞蹈蹈、杂技技艺术作作品；美美术、建建筑作品品；摄影影作品；；影视作作品；工程设计计图、产产品设计计图、示意图等等图形作作品和模模型作品品；计算机软软件；法法定的其其他作品品。2、著作权权的内容容人身权和和财产权权。包括括发表、、复制、、发行、、出租、、展览、、表演、、放映、、广播、、信息网络络传播、摄制、、改编、、翻译、、汇编、、许可他他人使用用并获得得报酬权权。3、权利的的保护期期署名、修修改