律学及其法律思想

1、律学第二节律律学及其其法律思思想一、什么么是律学学？中国古代代的律学学，是指指出于王王权政治治的需要要，在统统治者设设定的框框架内，用儒家经文文注释国家家制定法法的法律律条文，阐明法法典的精精神实质质与立法法原意，维护法法律在社社会生活活中统一一适用的的法律注释释学。二、律学学的兴起起与发展展1.律学在先先秦的初初萌早在西周初期期，刑法原原则中就就有了针针对犯罪罪主观心心理状态态如眚过失与非眚故意、终惯犯与非终偶犯的明确区区分，诉诉讼程序序上也出出现了狱狱刑事、讼民事之别，这这说明当当时已经经开始从从理论的的高度探探讨法的的现象与与其适用用的题目目。2.秦汉时期期律学的发发轫阶段段律学在秦秦汉

2、时期期的诞生生，以秦秦代法律律注释书书法律答问问等的出现现、西汉汉和东汉汉相继展展开的以经释律律、以经经注律活动等为为主要标标志。律学在这这一时期期滥觞,是有其历历史的必必然性的的。首先先,社会生产产力的进进步、的的发展、政治大大一统局局面的形形成以及及国家的的制度设设计的日日益完备备等,为律学的的诞生与与发展创创造了必必要的社社会政治治和经济济条件。其次,这一时期期成文立法法的发达达、立法法活动的的频繁以以及法律律数目的的日益庞庞杂为律学的的诞生与与发展提提供了现现实的客客观的需需要。再再次,秦汉时期期封建正正统法学学世界观观的形成成、经学学的发达达以及语语言学、文字学学和逻辑辑学的进进步为

3、以法律律注释活活动为主主要表征征的秦汉汉律学研研究的展展开创造造了适宜宜的文化化环境。3.魏晋南北北朝时期期律学的的独立与与勃兴这一时期期的律学学在研究究上愈加加深入繁繁荣，其其成果集集中表现现于两次次具有历历史意义义的立法法改革与与创新之之中。其其一是魏晋律的的制定和和刑名法法例篇的的定型；其二是是以“法法令明审审，科条条扼要”著称于于世的并并为隋唐唐律典十十二篇目目、五百百条文的的结构体体系提供供了直接接历史渊渊源的北齐律的制定。魏晋晋南北朝朝时期律律学的独独立与勃勃兴，除除了上述述两点表表征，还还表现为为刑法原原则的确确立与完完善、法法律解释释的精确确与明晰晰等等。4.走向衰微微宋元时期

4、期的律学学唐朝灭亡亡后，古古代封建建经过动动荡的五五代十国国进进到到了地区区局势相相对稳定定的宋辽辽夏金元元时期，这是我我国上一一个重要要的多元法制制并存阶阶段（其中宋宋元法制制较为完完整）。这一时时期的律律学研究究较之隋隋唐，其其形式衰衰微的趋趋势明显显。三、律学学家人物：魏晋南南北朝时时期，律律学名家家层出不不穷，形形成了一一个重要要的社会会职业阶阶层。其其中较为为突出的的有曹魏时期期的刘劭劭、卫觊觊，西晋时期期的杜预预、刘颂颂、张斐斐，南北朝时时期的封封氏家族族等。工作：律学家家们或直直接参与与当朝立立法，或或对成文文法典的的条文做做出权威威性的注注解这些注疏疏经由官官方认可可甚至可可以

5、上升升为具有有法律效效力的官官方法律律文件，从而使使律学在在社会上上的地位位得到了了空前的的提高，律学研研究在国国家法制制建构中中的作用用也日益益彰显。例如律学学家杜预预曾直接接参与晋律20篇的制定定工作，而由封封述（出出身渤海海律学世世家封氏氏家族）主持完完成的北齐律则取得了了这一时时期立法法的最高高成就。又据晋书-刑法志载，太和和初年，魏明帝帝下诏要要求各级级司法官官吏在审审判活动动中“但用郑氏氏（郑玄玄）章句句(以经释律律著作)，不得杂杂用余家家”，这一规定定使私人人对法律律的注释释在历史史上首次上升为具具有法律律效力的的官方司司法文件件。当然然，这一一时期最最为著名名的律疏疏注释成成果

6、当属属张斐、杜预两两位律学学家对晋律所作的注注本和律律解。他他们的晋晋律注经经晋武帝帝诏颁天天下，具具有了与与法典律律文条目目相同的的法律效效力，以以致后世世径称晋律为“张、杜律”。张斐:魏末晋初初人，曾曾任明法法椽、僮僮长。张张斐以廷廷尉（秦秦汉至北北齐最高高司法审审判机构构）明法法掾的身身份为晋律作注，首首先详细细阐明了了具有总总则性质质的“刑名”篇的作作用：“刑刑名所所以经略略罪法之之轻重，正加减减之等差差，明发发众篇之之多义，补其章章条之不不足，较较举上下下纲领。”（晋书卷三十刑法志）接着，又又通过注释揭示示了晋律各篇的含含义，弥补了了条目的的疏漏，并对一一些法律律概念作作出解释释，使

7、之之明确化化、严密密化。晋书刑法志摘引了张张斐所上上“进律律表”的的部分内内容，其其中对立立法原则则、律文文适用等等作了说说明，并并对故、失、谩谩、诈、不敬、斗、戏戏、贼、过失、不道、恶逆、戕、造造意、谋谋、率、强、略略、群、盗、赃赃等20个法律术术语作出出了解释释，其中中不少解解释是非非常准确确、精辟辟的。如如“知而而犯之谓谓之故”，“意意以为然然谓之失失”，“违忠欺欺上谓之之谩”，“背信信藏巧谓谓之诈”，“二二人对议议谓之谋谋”，“取非其其物谓之之盗”等等。显然然，注释释者注意意到，在具体案案件中，行为人人行为的的主观动动机的状状态是有有区别的的。对其作出出准确的的界定，对于区分罪与与非罪

8、以以及此罪罪与彼罪罪都很有现现实意义义，对于于中国古古代注释释法学的的发展也也有重要要影响。后来长长孙无忌忌等人对对唐律的的疏议，更是从从中受到到启发。张斐的“晋律表表”对于于我们了了解晋律律的内容容以及了了解中国国法律的的发展，极为重重要。它它是一篇篇内容丰丰富的法法学著作作。在不不到二千千字的篇篇幅里，既阐发发了深刻刻而广远远的法理理学思想想，又对对许多法法律术语语作了高高度的抽抽象概括括，是研研究中国国古代法法律文化化不可多多得的保保贵材料料，也是是张斐法法律思想想的集中中体现。张斐在律表中的法律律观（1）以礼率律律的法律律基本精精神张斐认为为法律的的基本精精神是礼礼，礼乐抚于于中，礼乐

9、是贯穿晋晋律各篇篇的基本本精神。(2)分析了刑名的性质和和作用张斐明确确指出了了刑名的性质和和作用在在于它是是整部法法典的纲领，晋律将将刑名至于篇首首的结构构在法律律史上是是一个改改革，它它表明了了封建立立法技术术的成熟熟。（3）理直刑正正的主张“理”是是一种体体现在法法律之中中的抽象象原则和和精神。“理直”指法律律要明确确体现纲纲常名教教；“刑刑正”指指适用法法律要做做到准确确，宽严严适中，轻重得得当，有有罪必罚罚，罪刑刑相符。“理”是是法的灵灵魂，只只有“理理”才能能“刑正正”。张斐以理直刑正正的原则来来注释晋晋律，本本着礼乐抚于于中的出发点点来阐述述立法、司法原原则，肯肯定并弘弘扬了以以

10、礼为立立法基本本精神的的礼法合合一、纳纳礼入律律的法律律儒家化化的潮流流。同时时，张斐斐对法律律结构的的解释，对许多多法律概概念所下下的定义义，以及及对法律律实践的的指导，为古代代法律科科学做出出了重大大贡献。杜预：西晋学者者兼军事事家。历历任河南南尹、度度支尚书书、镇南南大将军军等职。太康元元年(280),因灭吴有有功，被被封为当当阳县侯侯。军事事上长于于谋略，博学多多识，特特别喜好好左传，自称有有左传癖。泰始始（265274）中，奉奉诏与贾贾充、郑郑冲、羊羊祜、裴裴楷等人人共同定定法律令令,就汉九章律和魏新律增削损益益。制定定晋律（见晋代代法规）20篇，连同同所定令令，共计计2900多条，

11、自自作晋律律注解21卷。杜预律本中的法律律观律本是杜预为为泰始律所著的注注释，它它代表着着杜预主主要的法法律主张张，其内内容主要要有：（1） 纳礼礼入律，礼法合合一杜预重视视儒家礼礼的同时时也主张张对礼要要有所损损益变易易，体现现了一种种变礼观。在崇礼而又变礼的思想指指导下，杜预注注律是遵遵从网罗法易易，格之之以名分分的原则，以名分分为标准准来解释释法意，将法律律纳入名名分的匡匡范之中中，从而而做到纳纳礼入律律，礼法法合一。（2）文约而例例直，听听省而禁禁简简直的立法观观是杜预预法律思思想的主主要内容容。杜预预简明扼扼要的区区分了法法与经义义、律学学与经学学的界限限，主张张律学与与经学分分开，

12、以以防止法法律繁多多。他认认为立法法一定要要简直，做到文约而例例直，听听省而禁禁简，即法律的文文字要简简要通俗俗，条例例应明白白准确，直截了了当；法法律的形形式要单单纯，概概念要明明确，条条文要简简约，不不要繁密密。（3） 区分分律、令令的界限限“律以正正罪名，令以存存事制”，“律”是是用来定定罪量刑刑的，“令”是是指各种种规章制制度。律、令界界限明确确，有利利于立法法的“简简直”。杜预法律律观的突突出贡献献主要在在于提出出了区分分律与经经、律学学与经学学的必要要性，推推进立法法的简直直，促进进了立法法合一，纳礼入入律。（4）法出一一门杜预认为为，“法法出一门门，然后后人知恒恒禁，吏吏无淫巧巧

13、，政明明于上，民安于于下”。他在对对晋惠帝帝的上疏疏中指出出，皇帝帝为政所所追求的的尽善尽尽美，曲曲当无遗遗，是法法官可钻钻的法律律空子，也是一一案多判判的原因因。并且且“奸伪伪者因法法之多门门，以售售其情，所欲浅浅深，苟苟断不一一”，结结果是“事同异异议，狱狱犴不平平”。因因此他力力主“法令断断一，事事无二门门”。刘颂：西晋广陵陵(今扬州东东北)人,字子雅。晋武帝帝立,颂为尚书书三公郎郎,典科律。咸宁(275280年)中,转黄门郎郎,迁议郎,守廷尉。“在职职六年,号为详平平”。太太康(280289年)初,吴亡,诸将争功功,颂以廷尉尉核理其其事。武武帝以颂颂持法失失理,左迁京兆兆太守,又转为河

14、河内守。不久,除淮南相相。惠帝帝元康元元年(291年)从淮南王王入朝,拜三公尚尚书,久之,转吏部尚尚书。赵赵王伦当当政时,颂为光禄禄大夫,卒于官。他的某某些法制制观点,对后世有有一定影影响。晋书有传。刘颂的法法律观点点（1）纲举网网疏刘颂提出出的“纲纲举网疏疏”除同同杜预的的立法“简直”主张有有一致之之外，从从法律方方面说，所谓“纲纲举”主主要是要要求严“大奸犯犯政”、“豪强强横肆”的行为为；所谓谓“网疏疏”，就就是要对对“贤人人君子”的“小小疵”高高抬贵手手。刘颂提出出“纳举举网疏”主张的的主要目目的，是是希望晋晋朝最高高统治者者抑制大大奸，而而对所谓谓“贤人人君子”的下层层士族要要宽容，以

15、调整统治治阶级内内部关系系，其中也也包含了了立法宽宽疏，司司法中抓抓大案要要案，反反对“谨谨密网以以罗微罪罪”等合合理成分分。（2）法令划划一，执执法必严严，以律律断罪。首先，刘刘颂严格格区分了了君臣在在立法，司法方方面各自自的职责责：“主主者守文文”“大大臣释滞滞”“人人主权断断”。其其次，刘刘颂提出出了“夫夫人君所所与天下下共者法法也”的的观点。再次，刘颂重重新解释释了“看看人设教教”、“随时之之宜”等等观念。刘颂所所谓的“当”、法“善善”，是是有自己己的标准准的。这这就是符符合“理理”。经经过上述述三方面面的分析析论证，刘颂提提出了一一个明确确的司法法原则：“律法断断罪，皆皆当以法法律令

16、正正文；若若无正文文，依附附名例断断之；其其正文，名例所所不及，皆勿论论”。刘颂将立立法和司司法分开开，将君君主，大大臣与司司法官吏吏的职权权范围也也明确加加以区分分。（3）复肉刑刑刘颂主张张恢复肉肉刑，理理由是西西晋废除除肉刑后后，除了了死刑，就是徒徒刑，死刑太重重，罪犯死的的太多；徒刑太轻轻，又禁止不不了犯罪罪行为，只有肉肉刑是有有效手段段。逃跑跑的人砍砍掉他的的脚，就就没法再再逃跑；偷盗的的人砍掉掉他的手手，就没没法再偷偷盗；淫妇女女的人，割掉他他的生殖殖器，也也就没法法再干这这种坏事事。别人人看到罪罪犯受肉肉刑的痛痛苦，也也可引以以为戒，不敢犯犯罪。同同时，除除了宫刑刑，受其其他肉刑刑

17、的人，可以照照常生育育后代。所以刘刘颂说，杜绝犯犯罪行为为，没有有比肉刑刑更好的的了。西晋地广广人稀，劳动力力缺乏，刘颂的的主张，实际上上反映了了当时统统治阶级级的一个个矛盾：一方面面，为了巩固固统治，要求加加重惩罚罚；另一一方面，为了增加加剥削收收入，又希望望少杀人人，以便便繁殖人人口，增增加劳动动力。四、魏晋晋南北朝朝时期的的立法成成就（1）礼律日趋趋融合。汉代儒家家思想只只能通过过司法影影响法制制，至魏魏晋时期期开始，儒家思思想已经经开始直直接指导导立法。八议、官当、服制定定罪、重重罪十条条，这些些都是儒儒家礼制制的法律律化。（2）封建法律律形式日日益完备备。严格区分分了律、令的不不同，

18、格格、式都都成为比比较成熟熟的法律律形式。（3）律典的篇篇章体例例更加合合理。从魏律、晋晋律律、北魏魏律到北北齐律，逐渐形形成了以以名例律开篇的精精当的十十二篇律律典体例例。（4）刑罚制度度更加规规范化，刑罚较较秦汉时时期期大为为宽缓，已经初步步形成了了封建五五刑制度度。（5）经过无无数律学学家的解解释，法律概念念日趋趋准确。五、中国国古代律律学的内内容和特特点(一)中国古代代律学的的基本内内容1.解释法律律概念和和术语。这是律文文注释的的基础。2.诠释法律律条文。这是绝人人多数律律学作品品的主要要内容。唐律疏议议可称为典典范3.探究律文文的篇目目沿革。清代吴坛坛所撰人清律例例通考和薛允升升所著读律存疑疑上下承接接4.阐发法律律原理。每一部律律学作品品都是以以一定的的法理为为基础的的。5.宣传法律律知识。有些律学学作品为为达更好好地宣传传法律，以图表表歌诀形形式表达达律例内内容。6.比较各朝朝律条得得失。元朝律学学家邓汝汝翼撰写写了一部部水徽法经经，将金律律唐律进进行比较较，“列列唐律于于前，而而附