10合同法之九合同的消灭

1、合 同 法之十合同的消灭主讲：宋旭明（songxuming）第十章合合同同的消灭灭主要内容容：1、合同消消灭概述述；2、解除；3、清偿；4、抵销；5、提存；6、免除；7、混同。第一节合同消灭灭概述一、概念念（一）定定义：合合同关系系在客观观上不复复存在，合同权权利义务务归于消消灭。（二）与与合同终终止的关关系1、在传统统大陆法法系民法法上，合合同终止止与合同同解除等等并列为为合同消消灭原因因。2、在我国国合同法法上，合合同终止止与合同同消灭同同义，合合同解除除是合同同终止的的原因之之一。二、原因因（一）当当事人的的意思1、免除。2、解除。（二）合合同目的的消灭1、履行不不能。2、清偿。3、混同

2、。（三）法法律废除。三、效力力：合同同的实体体效力归归于消灭灭，但结结算和清清理条款款的效力力不受影影响。“合同的的权利义义务终止止，不影影响合同同中结算算和清理理条款的的效力。”（合合98）第二节解除除一、合同解除除概述（一）概念1、定义：合同有有效成立立之后，部分或或全部履履行完毕毕之前，双方当当事人通通过事后后协议或或者一方方当事人人通过行行使法定定或约定定解除权权，而使使合同关关系的效效力仅向向将来地地或兼溯溯及既往往地归于于消灭的的行为。2、特征（1）以有效成成立的合合同为客客体。（2）发生于部分或或全部履履行完毕毕之前。（3）基于事后协议议、法定定或约定定产生合合同解除除权。（4）

3、合同关系的消消灭可能能仅向将将来或兼兼而溯及及既往。3、与相关制度度的区别别（1）合同解除与合合同终止合同终止：合合同当事事人一方方通过行行使终止止权而使使继续性性合同之之效力仅仅向将来来归于消消灭的行行为。（德民314、民民263）合同解除与合合同终止止的区别别A.适用对象：所所有合同同/继续性合合同。B.溯及效力：或有或或无/无。C.适用范围围：大，包包含合同同终止/小，为合合同解除除所包含含。注意：在在德国法法上，合合同解除除与合同同终止是是并列关关系，但但我国是是包含关关系，后后者受到到批判。（2）合同解除与合合同撤销合同撤销：合合同的撤撤销权人人因意思思表示不不真实而而通过行行使撤销

4、销权使既既已生效效的合同同归于自自始无效效。合同解除与合合同撤销销的区别别A.适用对象：合合同有效效成立且且无瑕疵疵/合同有效效成立但但有瑕疵疵。B.溯及效力：或有或或无/有。C.发生原因：法法定、约约定或事事后协议议/法定。D.事由形成：于于合同有有效成立立后/于合同订订立过程程中。（3）合同解除与合合同附解解除条件件合同附解除条条件：合合同之有有效附有有解除条条件，一一旦条件件成就，合同效效力归于于消灭。合同解除与合合同附解解除条件件的区别A.消灭原因：解解除权之之行使/解除条件件成就。B.溯及效力：或有或或无/无。（二）类型1、协议解除除（一）定义：合同双双方当事事人通过过协商一一致解除

5、除合同的的行为。又称合合意解除除、解除除契约、反对契契约。（2）地位：协议解解除是否否应当与与单方解解除一道道存在于于合同解解除制度度之中，颇有争争议。传传统大陆陆法系民民法持否否定态度度，我国国合同同法反反之。2、单方解除除（1）定义：合同一一方通过过行使解解除权而而单方面面解除合合同的行行为。（2）地位：传传统大陆陆法系民民法所谓谓“合同同解除”仅指单单方解除除，我国国合同同法则则还包括括了协议议解除。（3）类型约定解除A.定义：合同一一方通过过行使合合同约定定的解除除权而单单方面解解除合同同的行为为。B.约定解除与协协议解除除的区别(A)约定解除除系单方方行为，协议解解除系双双方行为为。

6、(B)约定解除除的可解解除事由由事先明明确，协协议解除除的可解解除事由由事后商商定。案例1001：甲乙在在合同中中约定，若甲在在履行中中出现A、B、C、D四种情形形中的任任何一种种，乙可可以单方方面解除除合同。后甲在在履行中中出现了了D种情形，乙即通通知甲解解除合同同，通知知于当日日到达甲甲处。试问一：若甲无无异议，甲乙之之间的合合同关系系是否已已经解除除？试问二：若甲持持异议，甲乙之之间的合合同关系系是否已已经解除除？试问三：若因因甲持异异议，乙乙起诉要要求法院院确认甲甲乙间合合同关系系解除，法院判判乙胜诉诉，则甲甲乙合同同关系是是否解除除？试问四：若因甲甲持异议议，乙起起诉要求求法院确确认

7、甲乙乙之间合合同关系系解除，法院判判决乙胜胜诉，则则甲乙合合同关系系何时解解除？法定解除A.定义：合同一一方通过过行使法法律赋予予的解除除权而单单方面解解除合同同的行为为。B.类型(A)一般法定解除除：法律律规定可可以适用用于所有有合同的的合同解解除。(B)特别法定解除除：法律律规定仅仅可适用用于特定定合同的的合同解解除。二、合同解除除的条件件（一）概说1、合同解除的条条件，或或为解除除协议之之有效成成立，或或为解除除权之有有效发生生。2、解除权性质上上为形成成权。3、立法对解除权权的规定定着重体体现在对对法定解解除权的的发生事事由加以以确定。（二）一般法定解除除权发生生事由（合94） 1、不

8、可抗力力（1）一方发生不可可抗力，致使合合同目的的无法实实现。案例1002：甲乙订订立棉花花购销合合同，约约定甲收收购乙农农场秋后后收获的的全部棉棉花。不不料，乙乙农场遭遭遇百年年一遇的的洪灾，致使棉棉花减产产小半。试问：甲甲能否解解除合同同？（2）因不可抗力力发生的的合同解解除权由由双方享享有。案例1003：甲乙订订立棉花花购销合合同，约约定甲收收购乙农农场秋后后收获的的全部棉棉花。不不料，乙乙农场遭遭遇百年年一遇的的洪灾，棉苗全全部被冲冲走，无无力履行行合同。试问：合合同解除除权属于于谁？（3）因不可抗力力而行使使合同解解除权，遭遇不不可抗力力方免除除违约损损害赔偿偿责任，但应满满足三个个

9、条件：及时通知。举证证明。不可抗力力非发生于于发生方方迟延履履行之后后。2、情事变更（略略）3、预期违约约（1）一方预期违约约，即在在履行期期届满之之前，明明确表示示或者以以自己的的行为表表明将不不会履行行合同主主要义务务。（2）非违约方享享有法定定解除权权。（3）非违约方解解除合同同后，还还可要求求对方承承担违约约责任。（合108）案例1004：甲乙于于7月订立买买卖合同同，标的的是甲祖祖传的一一件宋代代钧窑瓷瓷瓶，约约定甲于于9月1日交货。8月8日，甲约约乙看瓶瓶，并当当乙之面面将瓷瓶瓶捐献给给了市博博物馆。试问：乙乙能否解解除合同同？4、迟延履行行（1）一方迟延履行行合同主主要债务务，经

10、催催告之后后于合理理期限内内仍未履履行的，另一方方有权解解除合同同。案例1005：甲钢厂厂与乙钢钢铁贸易易公司约约定，甲甲6月1日前向乙乙交付钢钢材50吨，货到到付款。过了6月2日甲未交交付。试问：乙乙此时可可否解除除合同？案例1006：甲钢厂厂与乙钢钢铁贸易易公司约约定，甲甲在6月1日前向乙乙交付钢钢材50吨，货到到付款。过了6月2日甲仍未未交付。乙于6月3日催告：“贵方方务必于于6月25日之前将将货送到到，否则则我方无无法履行行与另一一公司的的合同。”过了了6月25日甲仍未未送到。试问：乙乙此时可可否解除除合同？（2）一方迟延履行行直接导导致另一一方合同同目的不不能实现现的，另另一方可可以

11、直接接解除合合同。案例1007：中国一一公司与与加拿大大一公司司订立一一批圣诞诞礼品买买卖合同同，约定定中方务务必于11月20日之前将将货物运运至温哥哥华港。履约过过程中中中方交货货迟延，至温港港时间是是12月26日。试问：加加方可否否解除合合同？5、其他根本违约约（1）要件客观要件：一一方违约约使对方方遭受合合同目的的不能实实现的损损害。主观要件：前前述客观观要件为为违约方方所预知知，或一一个同等等资格、通情达达理之人人处于相相同情况况下可以以预知。（2）类型不履行行。迟延履履行。瑕疵履履行。部分履履行。其他。案例1008：科学家家下乡考考察，见见一农家有个用了了十年的的普通白白色陶瓷瓷大茶

12、缸缸，内结结一层厚厚茶垢，表示愿愿以一千千元买下下。对方方喜出望望外，但但说要等等明天买买了新茶茶缸后再再拿走，科学家家同意，走前叮叮嘱茶缸缸不要洗洗，农家家答应。农家没想想到茶缸如此值钱，高高兴之余余疑为古董董，忘了科学家的嘱咐，用洗衣衣粉将茶茶缸擦洗洗得通体体雪白，虽没看看出什么么究竟来来，但心心想着或许洗干净后后还能再问科学家要要更高的的价钱。次日科科学家来来交易，发现茶茶缸已洗洗净，当当即表示示不要了了，称他他看中的的是茶缸缸内壁十十年积下下的茶垢垢的科研研价值，被洗净净后茶缸缸已对他他没了科科研意义义。农家家大失所所望，不不答应，起了争争执。试问：科科学家是是否可以以拒绝购购买洗净净

13、后的茶茶缸？（3）一方根本违约约的，对对方享有有法定解解除权。案例1009：甲钢厂厂与乙钢钢铁贸易易公司约约定，甲甲在6月1日之前向向乙交付付钢材50吨，货到到付款。甲于6月1日交付钢钢材48吨，声明明余下部部分不能能交付。试问：乙乙可否解解除合同同？案例1010：甲钢厂厂与乙钢钢铁贸易易公司约约定，甲甲在6月1日之前向向乙交付付钢材50吨，货到到付款。甲于6月1日交付钢钢材50公斤，声声明余下下部分不不能交付付。试问：乙乙可否解解除合同同？注意：是是否构成成根本违违约，对对于解除除权的成成立影响响很大。（二）特殊法定解除除权发生生事由1、特定一方的法法定任意意解除权权（1）不定期租赁赁合同双

14、双方的任任意解除除权。（合232）（2）承揽合同定作作人的任任意解除除权。（合268）（3）货运合同托运运人的任任意解除除权。（合308）（4）委托合同双方方的任意意解除权权。（合合410）（5）无保证期间间的最高高额保证证人的任任意解除除权。（担27）（6）保险合同投保保人的任任意解除除权。（保15）（7）无期限合伙伙人的任任意解除除权。（伙46）2、特定一方的法法定非任任意解除除权（1）赠与人经济恶恶化时的的解除权权。（合合195）（2）标的已公开开的技术术开发合合同的双双方的解解除权。（合337）（3）不安抗辩权人人的合同同解除权权。（合合69）（4）买卖合同中基基于部分分瑕疵履履行的合

15、合同解除除权。（合165、166）（5）分期付款款买受人未未付到期期债款的的金额达达到全部部金额五五分之一一以上时时出卖人人的合同同解除权权。（合合167）（6）借款人违反贷贷款用途途约定时时贷款人人的合同同解除权权。（合合203）（7）承租人擅自转租租时出租租人的合合同解除除权。（合224-2）（8）租赁物危及安安全、健健康时承承租人的的合同解解除权。（合233）（9）承揽人擅自转转包时定定作人的的合同解解除权。（合253-2）（10）图书脱销后出出版者拒拒绝重印印、再版版时版权权人的合合同解除除权。（著31-3）（11）合伙人违约时其其他合伙伙人的合合同解除除权。（伙45、49）3、合同解

16、除的禁禁止性立立法（1）保险人禁止解除除合同。（保16）（2）货运保险、运运输工具具航程保保险的责责任开始始后合同同双方禁禁止解除除合同。（保35）（3）海上保险险责任开始始后，合合同双方方禁止解解除合同同。（海海商227-1）（4）海上货运保险险、船舶舶航次保保险责任任开始后后被保险险人禁止止解除合合同。（海商228）（5）用人单位在特特定情形形下禁止止解除合合同。（劳29）三、合同解除除的程序序（一）解除权行使期期间1、性质：除斥期期间。2、确定（1）依特别法定定。（2）依当事人约约定。（3）对方催告后的的合理期期限（一一般为3个月）。（4）无催告的，为发生生之日起起1年。案例1011：甲

17、乙约约定，若若甲在履履约过程程中出现现A、B、C、D等4种情形之之一，乙乙可以解解除合同同；若乙乙在履约约过程中中出现E、F、G、H等4种情形之之一，甲甲可以解解除合同同；以上上解除权权行使期期间均为为20日，自非非违约方方知道对对方违约约之日起起算。后后甲在履履约过程程中出现现C项情形，乙于6月5日得知，并于6月28日电告甲甲解除合合同。试问：此此时合同同是否解解除？（二）解除权行使方方式：通通知。（三）解除权行使生生效时间间1、解除通知到达达对方之之时生效效。案例1012：甲乙约约定，若若甲在履履约过程程中出现现A、B、C、D等4种情形之之一，乙乙可以解解除合同同；若乙乙在履约约过程中中出

18、现E、F、G、H等4种情形之之一，甲甲可以解解除合同同；以上上解除权权行使期期间均为为20日，自非非违约方方知道对对方违约约之日起起算。后甲在履履约过程程中出现现C项情形，乙于6月5日得知，并于6月17日通知甲甲解除合合同，6月20日通知到到达甲处处。试问：该该合同何何时被解解除？2、合同解除的生生效不以以对方同同意为要要件。3、若对方有异异议，应应当向法法院或仲仲裁机构构提起形形成之诉诉。案例1013：甲乙约约定，若若甲履约约时出现现ABCD四种情形形之一，乙可解解除合同同；若乙乙在履约约时出现现EFGH四种情形形之一，甲可解解除合同同；解除除权行使使期间为为20日，自非非违约方方知道对对方

19、违约约之日起起算。后后甲履约约时出现现C情形，乙乙于6月5日得知并并于17日通知甲甲解除合合同，20日通知到到达甲处处。甲次次日向法法院诉请请确认该该合同继继续有效效。法院院于12月25日作出终终审判决决，支持持解除合合同。试问：合合同于何何时被解解除？四、合同解除除的效果果（一）对将来的效效力：尚尚未履行行的，终终止履行行。案例1014：甲乙订订有买卖卖合同，约定甲甲交付30吨淀粉供供乙作为为工业原原料，乙乙收货之之后付款款90万元。后后甲交货货10吨即不再再交货，乙解除除合同。试问：甲甲是否有有义务交交付余下下的20吨货物？（二）对过去的效效力（溯溯及效力力）1、对继续性合合同不具溯及效力

20、案例1015：甲家雇雇乙为保保姆，约约定工期期为3年。甲在在乙工作作1年之后发发现工作作不合格格，遂依依约解除除合同。试问：该该合同解解除有无无溯及力力？2、对非继续性性合同原原则上有有溯及效效力，但但协议解解除时双双方当事事人或单单方解除除时解除除权人主主张无溯溯及效力力的除外外。案例1016：甲乙订订有买卖卖合同，约定甲甲交付30吨淀粉供供乙作为为工业原原料，乙乙收货之之后付款款90万元。后后甲交货货10吨即不再再交货，乙解除除合同。此时，10吨淀粉已已经被加加工为食食品。试问一：合同解解除之后后，10吨淀粉是是否需要要返还？试问二：淀粉已已经被加加工是否否影响其其返回与与否？（三）对已履

21、行部部分的影影响1、合同解除无溯溯及力的的，双方方应就已已履行部部分进行行结算清清偿。案例1017：甲家雇雇乙为保保姆，约约定工期期为3年。乙在在甲家工工作1年之后，甲发现现乙工作作不合格格，遂依依约解除除合同。解约之之时，甲甲尚欠乙乙1个月工资资1000元。试问：该该1000元工资是是否还需需支付？2、合同解除有溯溯及力的的，应当当通过单单方或双双方返还还恢复原原状。案例1018：甲乙订订有买卖卖合同，约定甲甲交付30吨淀粉供供乙作工工业原料料，乙先先付款90万元。后后甲交货货10吨即不再再交货，乙通知知甲溯及及既往地地解除合合同。试问一：淀粉10吨和价款款90万元是否否应当返返还？试问二：

22、此时淀淀粉10吨和价款款90万元的返返还请求求权属物物权还是是债权？（四）法定损害赔偿偿（赔偿偿损失）“合同解解除后，尚未履履行的，终止履履行；已已经履行行的，根根据履行行情况和和合同性性质，当当事人可可以要求求恢复原原状、采采取其他他补救措措施，并并有权要要求赔偿偿损失。”（合合97）案例1019：甲乙订订有买卖卖合同，约定甲甲交付30吨淀粉供供乙作为为工业原原料，乙乙收货之之后付款款90万元。后后甲交货货10吨即不再再交货，乙为了了保证正正常开工工供货以以免客源源流失，紧急从从丙厂调调入20吨货物，适逢物物价上扬扬，为此此多支出出2万元。同同时，乙乙解除与与甲的合合同。试问：乙乙可否要要求

23、甲赔赔偿多支支出的2万元？（五）对从物的效效力（合合164）1、因标的物的的主物不不符合约约定而解解除合同同的，效效力及于于从物。2、因标的物的的从物不不符合约约定而解解除合同同的，效效力不及及于主物物。第三节清偿一、概念念（一）定定义：当当事人依依照合同同约定而而为的实实现合同同目的的的行为。（二）性性质1、法律行行为说。2、非法律律行为说说。3、折衷说说。二、清偿偿人（一）债务人1、主债务务人。2、连带债债务人。3、保证债债务人。4、债务继继承人。（二）债债务人的的代理人人1、意定代代理人。2、法定代代理人。3、宣告失失踪人的的财产代代管人。4、破产财财产管理理人。（三）第第三人代代为清偿

24、偿（合65）1、对债权权人、债债务人关关系的影影响（1）代为清清偿符合合合同约约定的，债权人人、债务务人合同同债之关关系消灭灭。（2）代为清清偿不符符合合同同约定的的，由债债务人负负违约责责任。案例1201：甲乙订订立买卖卖合同，乙已付付款，甲甲尚未交交货。甲甲乙约定定，由丙丙代甲向向乙交货货。后丙丙如期向向乙交货货，但出出现数量量短缺情情况。试问：乙乙应当追追究谁的的违约责责任？2、对债务务人、第第三人关关系的影影响（1）第三人人以有偿偿的意思思代为清清偿的，享有求求偿权。（2）第三人人以赠与与的意思思代为清清偿的，没有求求偿权。三、清偿偿受领人人（一）债债权人；或债据据持有人人。（二）债债

25、权人的的代理人人1、意定代代理人。2、法定代代理人。3、宣告失失踪人的的财产代代管人。4、破产财财产管理理人。（三）代代位权人人。（四）债债权受让让人。（五）第第三人代代为受领领1、对债权权人、债债务人关关系的影影响：合合同债之之关系消消灭。2、对债权权人、第第三人关关系的影影响（1）债权人人以委托托的意思思让第三三人代为为受领的的，享有有求偿权权。（2）债权人人以赠与与的意思思让第三三人代为为受领的的，没有有求偿权权。四、代物物清偿（见“合合同的履履行”）五、清偿偿期限、清偿地地点、清清偿费用用（见“合同的的履行”）第四节抵销一、概述述（一）定定义：二二人互负负债务，各以其其债权充充当债务务

26、之清偿偿，而使使双方的的债务在在对等数数额之内内归于消消灭。（二）价价值1、降低交交易成本本。2、确保债债权实现现。3、避免违违约责任任。（三）类型1、合意抵抵销。2、单方抵抵销（法法定抵销销）。二、合意意抵销（一）条条件1、互负债债务。2、合意有有效。（二）效效力：相相抵范围围之内债债务消灭灭。三、单方方抵销（一）要要件1、双方互互负债务务。（1）主动债债权超过过诉讼时时效的，其债权权人不得得主张抵抵销；被被动债权权超过诉诉讼时效效的，对对方债权权人可主主张抵销销。案例1202：甲欠乙乙货款100万元，两两年前乙乙欠甲借借款100万元但现现在已过过诉讼时时效。现现甲通知知乙称，货款以以该债款

27、款抵销。试问：该该通知能能否发生生抵销效效力？案例1203：甲欠乙乙货款100万元，两两年前乙乙欠甲借借款100万元但现现已过诉诉讼时效效。乙通通知甲称称，货款款以债款款抵销。试问：该该通知能能否发生生抵销效效力？（2）第三人人的债权权不得抵抵销，即即使第三三人同意意。案例1204：甲乙丙丙成立一一合伙企企业。丁丁欠合伙伙企业货货款10万元，甲甲欠丁个个人借款款10万元，均均已到期期。现丁丁提出：“甲不不用还款款，自己己也不再再支付合合伙企业业货款，两讫。”试问：丁丁的主张张是否有有据？2、双方债债务标的的物种类、品品质相同。3、主动债债权已届届清偿期期。案例1205：甲欠乙乙债务10万元，已

28、已到期；乙欠甲甲债务10万元，尚尚未到期期。现甲甲提出抵抵销。试问：可可否？案例1206：甲装修修公司欠欠乙建材材商场货货款5万元，乙乙商场需需付甲公公司装修修费2万元。现现甲公司司5万元欠款款已经到到期，乙乙商场2万元欠费费已过诉诉讼时效效，甲公公司欲以以其2万元装修修费债权权充抵其其所欠乙乙商场货货款。试问：下下列说法法正确的的是：甲公司司有权主主张抵销销。甲甲公司主主张抵销销，需经经过乙商商场同意意。双双方债务务性质不不同，不不得抵销销。乙乙商场债债务已过过诉讼时时效，不不得抵销销。4、非不得得抵销之之债。（1）非依其其性质不不得抵销销之债。（2）非依其其特约不不得抵销销之债。（3）非依其其立法不不得抵销销之债。（二）抵抵销权1、为形成成权。2、通知即即可，无无需对方方同意。3、通知到到达对方方时生效效。4、禁附条条件或期期限，否否则无效效。（三）效效力：相相抵范围围内债务务消灭。第五节提存一、概念念（一）定定义：因因债权人人原因导导致债务务人难以以履行债债务，债债务人通通过将标标的物交交给提存存部门而而使债之之关系归归于消灭灭的行为为。注意：作作为债之之关系消消灭原因因的提存存为一般般提存，另有特别提提存。（担49-3、69、70、77、78-2、80）抵押人转让抵抵押物所所得的价价款，应应当用于于提前清清偿债务务或者提提存。（担49-3）（二）性性质1、公私法法关系说说