家庭破产制度初探(付翠英)

1、家庭破产制度初探付翠英 北京航空航天大学法学院 副教授上传时间:2008-3-27 关关键词: 家庭庭破产/自由财财产/破破产免责责/破产产保全 内内容提要要: 随随着市场场信用的的发展以以及超前前消费理理念的盛盛行，大大量的家家庭已经经在经济济上陷于于“破产”的边缘缘。家庭庭作为民民事主体体，立法法应当赋赋予其破破产能力力。家庭庭破产不不同于个个人破产产、合伙伙破产以以及夫妻妻共同财财产的破破产。家家庭破产产的目的的是为了了维持家家庭的功功能，故故在破产产原因、破破产程序序以及破破产后果果方面都都有其特特殊性。 一一、问题题的提出出 20003年，哈哈佛法学学院教授授、领导导哈佛大大学消费费

2、者破产产项目的的伊利莎莎白沃伦与与她的女女儿阿米米莉亚泰亚吉吉原麦肯肯锡顾问问公司顾顾问、沃沃顿工商商管理硕硕士，联联合出版版了一本本明确针针对过度度消费理理论的爆爆炸性新新作双收收入陷阱阱：为什什么中产产阶级夫夫妇走向向破产(Thee Twwo-IIncoome Traap: Whyy Miiddlle-CClasss MMothherss &Fattherrs AAre Goiing Brooke)。这本本书利用用30年年来美国国人口普普查局和和劳动统统计局的的破产数数据，表表明作为为美国社社会中流流砥柱的的中产阶阶级正在在上演破破产潮。1据据新快报报综合报报道：虽虽然美国国经济陷陷入衰退

3、退，但美美国人的的消费热热潮并未未明显降降温，截截止20002年年3月底底的一年年里，美美国家庭庭申请破破产的案案件达1146.5万起起，比一一年前猛猛升了115.22%，并并创下新新的纪录录。22根据英英国官方方统计数数字显示示，20003年年因不堪堪负荷债债务宣告告破产的的英国家家庭高达达6.5578万万户，创创该国445年统统计史以以来新高高，同时时也较前前年大幅幅增加445%。3在德国国，由消消费中心心联邦协协会和德德国红十十字会联联合制作作的220066年债务务报告显显示，超超过3110万个个德国家家庭负债债累累，这这就意味味着每112个家家庭中就就有一家家无力支支付债务务。44 以

4、上令令人“震惊”的数字字表明，在在超前消消费模式式下，家家庭借贷贷的风险险日益加加大，立立法在加加强对借借贷关系系中的债债权人进进行保护护的同时时，也应应当采取取必要的的措施，加加强对债债务人的的救济，以以使其能能够摆脱脱沉重的的债务压压力，获获得重生生的机会会，而破破产路径径的选择择无疑是是明智的的。对比美美、英、德德等国，中中国的状状况又如如何呢？中国社社会科学学院的一一项统计计显示，北北京、上上海两大大城市的的居民家家庭整体体负债率率高于欧欧美家庭庭。北京京的家庭庭债务比比例高达达1222%，超超过20003年年美国家家庭债务务比例的的 1115%，上上海、青青岛、杭杭州、深深圳、宁宁波

5、等城城市家庭庭债务比比例分别别达到1155%、955%、991%、885%、779%。5中中国“负产阶阶级”如此大大规模的的涌现，由由此所引引起的家家庭破产产法律问问题浮出出水面。二、家家庭的破破产能力力破产能能力，是是指民事事主体通通过破产产程序清清偿债务务的资格格。家庭庭有无破破产能力力，取决决于家庭庭主体地地位的确确立以及及法律的的确认。6从从现行法法律规定定来看，家家庭主要要是作为为法律的的保护对对象或者者法律关关系出现现的。如如我国宪宪法第第49条条规定“婚姻、家家庭、母母亲和儿儿童受国国家的保保护”；刑刑法第第七章专专门规定定了“妨害婚婚姻、家家庭罪”；婚婚姻法第第3条、第第4条为

6、为保护家家庭提出出了一些些义务性性规范，如如“禁止重重婚、禁禁止有配配偶者与与他人同同居；禁禁止家庭庭暴力、禁禁止家庭庭成员间间的虐待待和遗弃弃”、“家庭成成员间应应当敬老老爱幼、互互相帮助助，维护护平等、和和睦、文文明的家家庭关系系”。再如如法国国民法典典第2220-1条规规定“夫妻一一方严重重违反应应尽的义义务，家家庭利益益因此受受到危害害时，家家事法官官得规定定采取家家庭利益益所要求求的各项项紧急措措施”；77瑞瑞士民法法典第第1633条第11款规定定“配偶双双方共同同负责以以适当方方式扶养养家庭，任任何一方方应当为为此尽其其所能”。88现代社社会是个个人主义义张扬的的时代，虽虽然不同同

7、国家、不不同部门门的法律律从不同同的层面面对家庭庭进行保保护和规规制，但但并不是是所有立立法都承承认家庭庭的主体体地位。而而事实上上，家庭庭一直如如同合伙伙、公司司等形式式一样，作作为法定定的结合合体方式式存在着着。当然然，家庭庭不同于于合伙、也也不同于于单纯由由夫妻双双方组成成的婚姻姻关系，家家庭有其其自己特特殊的构构成，这这是不容容否认的的。从历史史上看，无无论是中中国还是是外国，家家庭都是是由过去去的家族族演变而而来。最最早的氏氏族群体体构成社社会的基基础，而而氏族是是由家庭庭组成的的。在氏氏族制度度下，个个人没有有独立的的人格，只只有团体体人格，团团体当然然成为法法律的主主体。随随着氏

8、族族制度的的瓦解，家家族成为为社会的的组成基基础，于于是，有有了家长长制、长长子继承承制、分分家析产产制等。随随着社会会经济的的发展，家家庭也逐逐渐从家家族中分分离出来来，开始始演变为为以父母母子女为为核心的的小家庭庭，并成成为社会会的组成成细胞，在在社会生生活中起起着不可可替代的的作用。而而现代意意义上的的家庭与与传统家家庭有着着本质的的区别，已已经消灭灭了等级级制度，家家庭成员员之间是是平等主主体的地地位。从从构成上上看，现现代的家家庭可以以分为核核心家庭庭、丁克克家庭、单单亲家庭庭以及普普通家庭庭。尽管现现代家庭庭的概念念不太容容易定义义，99但作作为法律律概念，我我们必须须指出其其最基

9、本本的构成成要素及及其特点点，即家家庭是指指“以永久久共同生生活为目目的而同同居之亲亲属团体体”。110由由此表明明，家庭庭的构成成要素包包括：1.家家庭是二二人以上上组成的的团体。所所谓团体体，乃人人的集合合体。一一个人不不构成家家庭，所所谓单身身家庭，在在法律上上是不被被承认的的。2.家家庭是以以共同生生活为目目的。家家庭关系系不是契契约关系系，因此此不需要要合同法法加以调调整，家家庭的存存续，是是以永久久的共同同生活为为条件。只只有家庭庭成员之之间形成成“同财共共居”的关系系，才有有家庭破破产制度度存在的的必要性性，否则则只需要要建立自自然人破破产制度度就可以以了。这这点不同同于合伙伙。

10、合伙伙是以经经营共同同事业为为目的，合合伙的目目的事业业完成或或者约定定的解散散条件出出现，合合伙就失失去了继继续存在在的必要要。3.家家庭是由由近亲属属组成。亲亲属关系系可以通通过婚姻姻、血缘缘以及收收养等事事实行为为或者法法律行为为产生，近近亲属是是指负有有法定权权利和义义务的亲亲属。正正是因为为近亲属属这层关关系，他他们才能能实现同同居共财财。没有有亲属关关系的人人虽然一一起共同同生活，也也不能认认定为法法律上的的家庭关关系，如如寺院道道观的和和尚、僧僧人以及及通过合合同一起起居住的的人。4.家家庭是以以同居共共财为基基本要求求。所谓谓同居，并并不是指指在同一一个家屋屋中居住住的事实实。

11、111所所谓共财财也非指指必须有有共有的的财产。日日本学者者滋贺秀秀三在考考察了中中国家族族发展史史后，认认为“同居共共财是指指收入、消消费以及及保有资资产等涉涉及到各各方面的的共同计计算关系系。”122共财财不等于于共有，共共财是指指经济上上的机能能，共有有是指法法律上的的归属。同同居共财财在自然然法上是是不可解解除的，即即便是死死亡，同同居共财财依然继继续。13史尚宽宽把同居居共财解解释为“同一家家计(IIngeemeiisammem Hauushaahe)，共财财与否在在所不问问。”144这种种同居共共财的特特点使家家庭构成成了社会会中最密密切的不不可替代代的人际际关系，是是与其他他社会

12、组组织的重重要区别别。115具备以以上特点点即可以以认定为为是现代代的家庭庭，即实实质意义义上的家家庭。16实质意意义上的的家庭通通常是以以户为单单位存在在的，一一户为一一家。但但称之为为“户”的，却却不仅仅仅指家庭庭，如我我国民民法通则则中的的“个体工工商户”，户户口登记记条例中中的“户”都非是是指家庭庭形式存存在的户户。家庭的的上述特特点表明明，家庭庭除了能能够表征征个人之之间的法法律关系系之外，更更重要的的是社会会的构成成基础。家家庭从它它产生之之日起就就具有其其他任何何一种社社会组织织都无法法代替的的社会职职能或功功能，比比如说生生育繁衍衍的功能能、生产产的功能能、教育育的职能能等。只

13、只有家庭庭所具有有的独特特职能是是社会发发展的前前提和基基础，是是其他任任何组织织无法取取代的。从立法法层面观观之，家家庭自古古以来都都以主体体形式发发挥着应应有的作作用。古古代社会会，由于于国家需需要以家家庭 （户户）为单单位征收收赋税、进进行房屋屋管理等等，各国国法律大大都赋予予家庭以以民事主主体地位位。如秦秦律规定定，男子子成年要要向政府府登记，分分家另立立户口并并交纳户户赋。据据汉书书昭帝纪纪中记记载，武武帝时，每每年每户户要交纳纳户赋二二百钱。又又如，户户作为财财产所有有权的主主体，古古代法律律中也有有记载，从从汉书书食货志志的内内容可以以看出，秦秦律已承承认户籍籍的存在在，承认认父

14、亲作作为家长长，即一一户之主主享有对对家庭财财产的支支配权；177唐律律规定，凡凡祖父母母、父母母在，子子孙不得得分立户户籍和分分异财产产，否则则构成“别籍异异财”，处徒徒刑三年年。118在现代代社会，家家庭的社社会职能能较之古古代有了了很大的的变化，但但在某些些领域还还是以家家庭为单单位从事事法律行行为。如如在农村村以家庭庭为单位位征收某某些税费费、以家家庭为单单位签订订农村土土地承包包经营合合同、以以家庭为为主体进进行工商商业经营营与合伙伙经营。因因此，实实际上家家庭已经经具有权权利义务务主体的的地位，而而且某些些情况下下也是责责任主体体，如中中华人民民共和国国民法通通则第第29条条规定：

15、“个体工工商户、农农村承包包经营户户的债务务，个人人经营的的，以个个人财产产承担；家庭经经营的，以以家庭财财产承担担。”我们尊尊重个人人的主体体性，但但我们也也绕不开开家庭这这个主体体的存在在。家庭庭主体性性地位的的确认不不是法律律进行的的技术化化处理，而而是一种种客观实实在在法法律上的的直接反反映。家家庭作为为民事主主体，是是维持家家庭生存存、实现现家庭社社会职能能的客观观需要，也也是社会会实践的的需要。确确立家庭庭的民事事主体地地位，既既不违背背法理，又又能避免免民事法法律的内内在逻辑辑矛盾，与与把家庭庭利益作作为客体体相比，承承认家庭庭的主体体地位，可可以使其其获得更更好的保保护。以上我

16、我们从现现实的需需要以及及法律的的逻辑性性上讨论论了确认认家庭主主体地位位的可行行性和必必要性，那那么在确确认家庭庭主体地地位的基基础上，家家庭作为为民事主主体参与与民事法法律关系系，必然然会产生生相应的的权利和和义务。当当家庭不不能履行行基于家家庭的行行为所产产生的全全部债务务时，必必然面临临着破产产问题，因因此，我我国在立立法上应应当承认认家庭的的破产能能力。三、家家庭破产产的内涵涵及其界界定破产(bannkruuptccy)的的法律意意义有两两层，即即实体意意义上的的破产和和程序意意义上的的破产。前前者指债债务人不不能清偿偿债务时时所处的的财务状状态；后后者是作作为一种种特殊的的偿债方方

17、式；实实体意义义上的破破产在破破产法中中表现为为破产原原因，程程序意义义上的破破产是一一种对债债务人财财产的总总括执行行程序，即即通过破破产程序序清偿债债务。破破产制度度的本质质是在债债务人出出现破产产原因时时，通过过破产程程序实现现债权人人的公平平受偿，而而债务人人也可以以获得免免责的待待遇或迟迟延清偿偿的机会会，这也也正是破破产的魅魅力所在在。对于家家庭破产产的内涵涵，目前前各国破破产法尚尚未有确确切的定定义。文文首的新新闻报道道中所提提的“家庭破破产”是在广广泛意义义上使用用的，包包括家庭庭成员提提出破产产申请，使使家庭陷陷于经济济上“破产”的情形形。这样样就使得得家庭破破产的范范围扩大

18、大了，即即无论提提出破产产申请的的主体是是谁，只只要使得得家庭在在经济上上陷入“破产”的境地地，就在在统计的的范畴之之内。在在美国，允允许夫妻妻共同提提出破产产申请，19也允许许家庭农农场主提提出破产产申请；200德国国有“共同财财产支付付不能程程序”。221如如果说基基于家庭庭成员的的个人破破产从而而引起家家庭破产产的后果果，该意意义上的的“家庭破破产”应当指指家庭的的财务状状况，是是一个客客观的事事实，而而不是一一项法律律制度。而而家庭的的共同财财产进入入破产程程序供债债权人分分配，才才是真正正意义上上的家庭庭破产制制度所要要规制的的对象，是是立法对对有破产产能力的的家庭设设计的破破产程序

19、序，本文文关于家家庭破产产的内涵涵是在后后一种意意义上使使用的。家庭作作为以永永久共同同生活为为目的，以以同居共共财为内内容的民民事主体体，当其其出现财财务危机机达到破破产界限限时，如如何利用用破产程程序进行行救济，是是本文所所要探讨讨的主要要问题，其其内容包包括家庭庭破产原原因、家家庭破产产程序以以及家庭庭破产后后果等。家家庭破产产具有不不同于其其他主体体破产的的独特特特征，具具体表现现为：1.家家庭破产产是以家家庭为主主体启动动的破产产程序，这这一点从从根本上上使家庭庭破产和和其他主主体的破破产区分分开来。家家庭破产产不同于于个人破破产，按按照汤维维建先生生的观点点，“个人破破产”就其本本

20、质含义义言，是是指法律律上或者者事实上上以承担担无限财财产责任任为基础础的经济济实体和和自然人人的破产产。222也也就是说说，个人人破产既既包括自自然人破破产，也也包括合合伙破产产和遗产产破产。从从这个角角度说，家家庭破产产可以作作为个人人破产的的一种基基本形式式。但如如果从不不同主体体的破产产程序观观之，自自然人破破产、合合伙破产产、遗产产破产在在破产原原因、适适用程序序上都不不完全相相同，而而且，个个人并非非严格意意义上的的法律用用语，因因此，立立法不能能笼统地地制定个个人破产产程序，必必须结合合不同主主体所具具有的特特点分别别制定破破产程序序。但家家庭作为为两个以以上有近近亲属关关系的个

21、个人组成成的组织织，像其其他组织织体一样样，其破破产申请请还是由由家庭成成员个人人完成。2.家家庭破产产是家庭庭成员共共同财产产的破产产。在德德国支付付不能法法第111条第第2款中中规定，“依第315条至第334条，可以对遗产、对延续共同财产关系中的共同财产或对共同财产关系中夫妻共同管理的共同财产开始支付不能程序”；23而美国破产法第302条也允许夫妻提出共同申请从而启动夫妻共同破产程序。24但是笔者认为，从中国的国情出发，我国更适于建立家庭破产制度，因为在我国，家庭作为最基本的社会结构存在，支撑着中国几千年的文明历史，有着深厚的积淀和内涵。在这些家庭中，往往有共有的财产，比夫妻共同财产的组成

22、方式要复杂得多，夫妻共同财产制只是其中的一种方式，所以家庭破产与夫妻共同财产的破产是包含与被包含的关系，家庭破产的内涵与外延都广于夫妻共同财产的破产，夫妻共同财产的破产可以适用家庭破产的相关规定。3.家家庭破产产直接影影响到家家庭功能能的发挥挥。家庭庭具有生生育繁衍衍功能、教教育功能能、消费费功能以以及养老老功能，这这些都是是合伙组组织所不不具备的的。合伙伙仅仅是是一种生生产组织织形式，其其主要功功能是从从事经营营活动。一一般说来来，合伙伙破产后后只需要要进行财财产的总总括清算算，其复复杂程度度远远不不及家庭庭破产，家家庭破产产需要考考虑家庭庭作为一一个有机机的组织织所需要要的自由由财产数数目

23、、孩孩子的教教育费用用、老人人的赡养养费等。因因此，家家庭破产产的后果果比合伙伙破产要要严重，家家庭破产产在免责责方面与与合伙破破产将会会有所不不同。但但在破产产程序的的适用上上，由于于家庭与与合伙有有着财产产共同性性、责任任无限性性的共性性特征，故故家庭破破产程序序在某些些方面与与合伙破破产程序序具有类类似性。4.家家庭破产产的结果果并非是是家庭关关系的终终止，而而是家庭庭的“重生”。负债债累累的的家庭通通过破产产程序，摆摆脱过去去的债务务负担，从从而获得得重生的的机会。否否则，如如果家庭庭债务没没有一个个解决的的途径，繁繁重的债债务把家家庭压得得喘不过过气来，势势必会影影响其正正常功能能的

24、发挥挥，不利利于家庭庭的团结结和睦，严严重的可可能会导导致家庭庭的解体体。现阶阶段大量量的“负产家家庭”的存在在，又必必然会影影响到社社会的稳稳定。所所以，在在我国破破产法中中引入家家庭破产产制度，直直接的作作用是给给家庭重重生的机机会，而而最深层层、最根根本的作作用是有有利于维维护社会会的稳定定与和谐谐。综上所所述，家家庭破产产程序与与其他破破产程序序相比，既既有共性性又有自自己独立立的个性性，在设设计家庭庭破产的的有关制制度时，我我们既要要考虑家家庭破产产与其他他相关制制度的共共性，又又要充分分考虑其其个性；既要借借鉴其他他国家相相关的制制度设计计，又要要充分考考虑我国国的具体体国情，只只

25、有这样样，才能能制定出出符合我我国国情情的具有有可操作作性的家家庭破产产制度。四、家家庭破产产的原因因分析在社会会主义市市场经济济条件下下，家庭庭成员越越来越多多地参与与市场活活动，市市场主体体的竞争争、股票票期货市市场、银银行按揭揭贷款及及第三人人的欺诈诈等因素素常常使使家庭陷陷入债务务危机，无无力清偿偿到期债债务。引引起家庭庭破产的的原因，归归结起来来大致有有以下几几方面：1.家家庭作为为经营主主体，因因经营不不善而破破产。我我国现行行的法律律允许个个体工商商户、农农村承包包经营户户以家庭庭为单位位进行工工商业经经营；上上海市人人大常委委会日前前通过上上海市促促进就业业若干规规定，将将“家

26、庭公公司”确定为为劳动者者自主创创业的一一种组织织形式。政政府将鼓鼓励劳动动者采取取灵活的的方式，自自愿组成成非正规规就业的的劳动组组织实现现就业，从从事以适适应社区区服务需需要为主主的小规规模经营营活动；255现实实生活中中，以家家庭为单单位的家家庭公司司、夫妻妻公司不不仅大量量存在，而而且历史史久远。而而市场经经济是优优胜劣汰汰的经济济，这些些家庭主主体要参参加市场场竞争，就就必然受受价值规规律的调调控，优优胜劣汰汰就不可可避免。2.家家庭作为为消费主主体常常常因过度度消费而而破产。家家庭的消消费职能能是家庭庭产生至至今恒久久不变的的职能。进进入211世纪，随随着我国国市场经经济走向向成熟

27、，超超前消费费和有可可能出现现的家庭庭信用消消费必然然使自然然人（包包括家庭庭）大量量参与经经济活动动抑或消消费活动动，从而而欠下高高额债务务。而社社会风险险及个人人风险的的存在必必然使自自然人（包包括家庭庭）的经经济状况况达到临临界破产产状态。26随着金金融业的的发展，信信贷条件件越来越越宽松，住住房贷款款、医疗疗贷款、汽汽车贷款款、房屋屋装修贷贷款、教教育贷款款等贷款款形式花花样迭出出，诱导导着消费费者不断断地进行行超前消消费，而而如此庞庞杂的银银行贷款款使家庭庭背负了了巨大的的债务压压力，其其生活的的不安定定性可想想而知。再再加之，允允许信用用卡透支支也给超超前消费费者们提提供了便便利的

28、条条件，这这些无节节制的消消费使越越来越多多的家庭庭隐藏着着债务危危机，也也为家庭庭破产埋埋下了隐隐患。一一旦家庭庭负担经经济职能能的主要要成员遭遭遇下岗岗或者生生意失败败，整个个家庭就就会陷于于瘫痪，家家庭破产产在所难难免。3.家家庭因社社会风险险以及个个人风险险而破产产。天灾灾人祸、疾疾病的侵侵袭往往往会使一一个原本本富裕的的家庭变变成赤贫贫，现实实生活中中，为了了给父母母、孩子子治病，给给家庭成成员疗伤伤而负债债累累的的例子举举不胜举举。而且且我国正正处于社社会转型型期，社社会改革革、体制制改革层层出不穷穷，这就就必然会会涉及到到一部分分家庭的的利益受受损，使使他们的的生活面面临困境境。

29、在风风险投资资途径多多样化的的今天，股股票、期期货等风风险投资资虽然会会使一部部分人迅迅速富起起来，但但也有更更多的人人因过度度投机而而倾家荡荡产。由此可可见，家家庭破产产的事实实原因主主要来自自于经营营和消费费，这样样立法在在规定家家庭破产产原因时时，必须须充分考考虑导致致家庭破破产的事事实，以以支付不不能作为为宣告破破产的条条件。五、家家庭破产产制度结结构要素素分析家庭破破产申请请提出以以后，破破产法律律关系也也随之产产生。破破产法律律关系与与其他民民事法律律关系相相同，其其构成要要素包括括主体、客客体和内内容。在在家庭破破产中，法法律关系系的主体体是指债债务人和和债权人人；客体体是指破破

30、产财产产；内容容是指分分配破产产财产、清清偿破产产债务。1.家家庭破产产中的债债务人是是家庭及及其全体体成员。家家庭的主主体地位位决定家家庭有破破产能力力。由于于家庭地地位的相相对独立立性，家家庭成员员之间责责任的连连带性决决定了家家庭破产产与合伙伙破产有有着诸多多共性，因因此，可可以准用用关于合合伙破产产的相关关规定。即即家庭不不能以独独立家庭庭的名义义提出破破产申请请，提出出破产申申请的可可以是全全体家庭庭成员或或单个成成员。272.家家庭债务务中的债债权人或或对家庭庭成员个个人享有有债权的的债权人人有权申申请家庭庭破产。家家庭债务务是指家家庭成员员共同所所欠的债债务，如如以家庭庭名义的的

31、经营欠欠债或贷贷款欠债债等，家家庭债务务的债权权人当然然享有申申请权。对对家庭成成员个人人享有债债权的债债权人在在一定条条件下也也可以申申请家庭庭破产，对对此我们们应当区区分不同同情况：如果家家庭成员员个人的的财产完完全独立立，对家家庭共同同财产不不享有权权利，也也就是家家庭成员员对家庭庭债务不不承担连连带责任任时，其其个人债债权人不不能申请请家庭破破产；如如果家庭庭成员对对共有财财产享有有权利，并并且对家家庭债务务承担连连带责任任时，其其个人债债权人在在个人独独立财产产不足以以清偿债债务时，可可以针对对家庭共共有财产产提出破破产申请请。当提提出家庭庭破产从从而连带带家庭成成员的破破产时，可可

32、以比照照合伙破破产时的的“双重优优先”原则，即即家庭成成员个人人债权人人，对家家庭成员员个人的的财产享享有优先先受偿权权；对家家庭享有有债权的的权利人人可以对对家庭共共有财产产享有优优先受偿偿权。3.家家庭破产产中的破破产财产产是家庭庭共同共共有的财财产。破破产财产产是指用用于破产产程序中中可供分分配的财财产。在在程序法法意义上上，家庭庭破产实实际上是是对家庭庭共同共共有财产产的总括括执行程程序，如如果家庭庭成员之之间实行行严格的的分别财财产制，就就不存在在家庭破破产问题题，只需需要家庭庭成员的的个人破破产即可可。所以以本文所所论述的的家庭破破产，主主要是家家庭共同同共有财财产的破破产。家家庭

33、共有有财产就就是家庭庭成员共共同所有有的财产产，其来来源主要要是家庭庭成员在在共同生生活期间间的共同同劳动收收入、家家庭成员员交给家家庭的财财产以及及家庭成成员共同同积累、购购置、受受赠的财财产。，作为破破产财产产有固定定主义和和膨胀主主义之说说。前者者是以破破产宣告告为准界界定破产产财产；后者是是以破产产分配为为准界定定破产财财产。两两者各有有利弊，从从破产法法的立法法目标和和提高破破产效率率角度看看，固定定主义较较优，这这也是世世界发展展的趋势势。允许许家庭破破产的目目的，就就是让家家庭摆脱脱债务压压力，发发挥家庭庭的各项项功能，因因此，以以固定主主义界定定家庭破破产财产产更符合合家庭破破

34、产的特特点。4.家家庭破产产关系中中主体的的权利和和义务。破破产法是是私法，立立法应当当充分考考虑破产产主体的的意思，允允许债务务人提出出破产申申请并同同时提出出和解方方案，和和解方案案只要经经过多数数决原则则即可通通过；债债务人在在破产程程序运行行期间可可以继续续其经营营活动。同同时，破破产法也也应规定定债务人人应当承承担的义义务及其其违反义义务所应应承担的的责任。5.家家庭破产产适用的的程序。破破产程序序是解决决破产偿偿债的具具体方式式，包括括破产程程序的启启动、运运行和结结束。破破产程序序通过法法院启动动，通过过破产管管理人、债债权人会会议等破破产机关关主持运运行，运运用多数数决原则则决

35、定破破产和解解、破产产分配的的效力，从从而结束束破产程程序。家家庭破产产虽然具具有特殊殊性，但但是，在在程序上上也不能能完全脱脱离普通通破产程程序。当当然，立立法可以以针对家家庭破产产的特殊殊性，设设立专门门适用于于家庭破破产的特特殊程序序。对此此，我国国的破产产立法可可以借鉴鉴美国个个人债务务调整程程序、德德国消费费者破产产程序以以及日本本的民事事再生程程序等。这这些程序序具有简简单，高高效；侧侧重和解解，引导导再生；保障债债权人，兼兼顾债务务人的特特点。在在具体程程序设置置上，我我们应当当考虑家家庭债务务的消费费性特点点，可以以设计法法院外整整理程序序、简易易破产程程序等。法院外外整理程程

36、序是指指债务人人和债权权人在法法院外自自行达成成协议或或在第三三人的主主持下达达成协议议，以此此解决债债务人经经济困境境的过程程。之所所以称为为法院外外整理，而而不是法法院外和和解，主主要因为为这一概概念所要要表达的的是参加加的主体体不限于于和解的的当事人人双方，可可以回避避法律的的规定等等一些不不同于和和解意义义上的理理念，法法院外整整理程序序已经成成为英美美国家和和亚洲各各国解决决破产纠纠纷的重重要方式式。228简易破破产程序序是指在在司法程程序中，针针对家庭庭破产的的特殊性性，以简简洁、高高效为目目标设计计的破产产程序。如如要求债债务人必必须是有有固定收收入的工工薪阶层层；债务务数额不不

37、得超过过法定的的限度；计划还还款期间间较短等等，只有有满足了了这些特特定的条条件方可可适用简简易破产产程序。对对此，在在设计我我国破产产法的简简易程序序时，在在充分考考虑了我我国具体体国情的的前提下下，可以以借鉴美美国联邦邦破产法法典第113章规规定的“有固定定收入的的个人重重整”程序、2919994年德德国破产产法规定定的“消费者者简易破破产程序序”以及日日本破产产法规定定的“小额破破产程序序”等。在适用用具体程程序时，家家庭破产产和个人人破产往往往会发发生重合合，如一一个人的的家庭被被申请破破产的同同时，个个人也申申请了破破产。发发生该情情况时，可可以借鉴鉴美国的的“实体合合并”程序，30

38、即法官官根据自自由裁量量权，必必要时合合并处理理家庭破破产和个个人破产产案件。六、家家庭破产产的后果果在破产产法中引引入家庭庭破产制制度，目目的在于于通过赋赋予破产产家庭以以相关的的优惠措措施，从从而使家家庭摆脱脱沉重的的债务压压力。如如破产保保全制度度（在美美国称之之为自动动冻结制制度）可可以暂时时限制债债权人针针对债务务人进行行的或者者将要进进行的诉诉讼程序序或强制制执行程程序，使使债务人人摆脱个个别清偿偿的讼累累；破产产免责制制度可以以免除诚诚实债务务人对于于破产清清算完结结之后剩剩余债务务的清偿偿义务，从从而获得得“东山再再起”的机会会；自由由财产制制度可以以保证债债务人在在破产以以后

39、正常常的社会会生活。与与此同时时，债权权人尽管管不能通通过破产产程序得得到全额额清偿，但但是却可可以获得得及时的的清偿，较较之债务务人长期期拖欠债债务对债债权人来来说也是是一种法法律上的的优惠。因因此，家家庭破产产无论是是对债权权人还是是债务人人都具有有积极的的影响，具具体表现现为：1.破破产保全全制度在破产产程序开开始后，为为了保证证债务人人的财产产不再减减少，所所有债权权人，不不管是有有担保的的还是无无担保的的，不管管是正在在执行的的还是已已经判决决的，都都因破产产程序的的开始而而必须中中止偿债债请求或或执行请请求。破破产法上上发生此此效力的的制度称称为破产产保全，其其本质是是保护债债务人

40、的的财产在在破产程程序开始始后仍然然处于完完整状态态，同时时，也使使债务人人在破产产保全期期间获得得喘息的的机会。民民事诉讼讼保全不不具备破破产保全全的功能能，因为为破产保保全的适适用采自自动生效效原则，无无需当事事人提出出破产保保全申请请。保全全对象不不是针对对债务人人的财产产，而是是针对所所有向债债务人请请求偿债债的请求求权人，该该制度是是保证破破产程序序正常进进行的前前提。2.自自由财产产制度自由财财产制度度是个人人破产中中独有的的一项对对个人财财产豁免免的制度度，不适适用于法法人破产产。所谓谓自由财财产，是是指不属属于个人人破产范范围内的的那部分分财产。各各国执行行法律均均对哪些些财产

41、属属于不受受执行的的财产作作了明确确规定。在在当今社社会，自自由财产产制度的的价值理理念已经经由初始始目的保保障破产产人作为为民事主主体在破破产之后后的存续续之需要要，而转转变为为为了保障障宪法所所要求的的“健康而而富有文文化性的的最低生生活”，必须须使破产产人作为为健康的的市民有有可能重重新起步步。331在在设计家家庭破产产中的自自由财产产范围时时，必须须考虑家家庭作为为一个系系统、一一个有机机的组织织，而不不是作为为单个的的自然人人的简单单累加，所所需要的的自由财财产的数数量。同同时还要要考虑家家庭职能能的正常常发挥所所需要给给予家庭庭中的孩孩子和老老人的特特殊关注注，以及及不同地地区的经

42、经济发展展水平、消消费水平平的差异异等因素素。3.破破产免责责制度企业法法人破产产，可以以通过有有限责任任获得“破产逃逃债”的待遇遇，由于于自然人人债务需需要负无无限清偿偿责任，立立法为了了同情被被债务压压得喘不不过气来来的自然然人债务务人，设设计了破破产免责责制度予予以保护护。332所所谓破产产免责，是是指债务务人通过过破产可可以减免免一定数数额债务务的清偿偿责任，破破产免责责的核心心已经发发展成为为鼓励债债权人宽宽容债务务人，最最大限度度地给予予债务人人重新经经营事业业的机会会。因此此，破产产免责被被认为是是法律创创造的个个人承担担有限责责任的一一种形式式。333破破产免责责制度中中，有当

43、当然免责责制和许许可免责责制之分分。前者者是指法法律直接接规定，随随着破产产程序的的终结债债务人当当然获得得免责；后者是是指债务务人必须须提出免免责申请请，经法法院认可可后方可可获得免免责。两两种免责责形式各各有利弊弊，在设设计家庭庭破产免免责形式式时，首首先要考考虑破产产法立法法目的，其其不是要要消灭破破产主体体，而是是为了使使破产主主体获得得新生，因因此，我我们应当当引进破破产免责责制度；其次，为为了使家家庭通过过破产免免责重新新实现繁繁荣，采采取当然然免责制制度更有有利于破破产法这这一功能能的实现现。在破破产免责责的条件件方面，也也不能过过于苛刻刻。4.破破产清偿偿制度由于家家庭成员员对

44、家庭庭债务实实行无限限连带责责任，因因此，家家庭破产产如同合合伙破产产，必然然涉及家家庭债务务的清偿偿和家庭庭成员个个人债务务的清偿偿之间的的对立统统一关系系。家庭庭债务和和家庭成成员个人人债务两两者在清清偿顺序序上孰先先孰后，各各国做法法不一。从从各国关关于合伙伙破产的的规定看看，有优优先清偿偿模式和和平等清清偿模式式。19994年年，英国国对合伙伙破产专专门发布布了合伙伙破产令令，主要要是根据据19886年破破产法制制定的，商商业合伙伙在实践践中仍被被视为企企业，合合伙的破破产不一一定导致致合伙人人的破产产。对合合伙人无无限责任任的追究究方式主主要看其其有无财财产而定定，由于于合伙的的形式

45、主主要适用用于律师师等专业业服务机机构或者者夫妻店店这样的的小型商商业活动动，在发发生债务务危机时时，更倾倾向于通通过和解解解决，这这样对双双方都更更有利。如如果出现现合伙与与合伙人人同时破破产时，实实行合伙伙债权优优先的原原则。34而在德德国，合合伙企业业破产时时对其财财产与责责任要加加以明确确划分。合合伙企业业的破产产并不同同时连带带发生各各个合伙伙人的破破产，也也不必然然会导致致合伙人人的破产产。破产产程序启启动后，虽虽然合伙伙人须对对合伙企企业的负负债承担担无限连连带责任任，但合合伙企业业的债权权人不能能个别直直接行使使对合伙伙人的追追索权，而而是由破破产管理理人统一一追究，取取得的财

46、财产归入入破产财财产统一一分配，以以保证对对所有债债权人的的公平清清偿。破破产管理理人应当当接管破破产的合合伙企业业的财产产与权利利，但无无权接管管各合伙伙人（指指无限责责任合伙伙人）的的个人财财产。在在追究合合伙人责责任时，破破产管理理人与合合伙人的的其他债债权人享享有同等等的受偿偿权利。35结论：我国立立法应当当承认家家庭破产产随着社社会主义义市场经经济的发发展，经经济意义义上的“破产”家庭大大量存在在，他们们穷困潦潦倒、负负债累累累，迫切切需要相相关法律律给予相相应的救救济，家家庭破产产制度的的设立是是最彻底底、最有有效的救救济途径径。首先，家家庭破产产是回应应社会现现实的需需要。“立法

47、者者应该把把自己看看作是一一个自然然科学家家，他不不是在制制造法律律、不是是在发明明法律，而而仅仅是是在表述述法律，他他把精神神关系的的内在规规律表现现在有意意识的现现行法律律之中。如如果一个个立法者者用自己己的臆想想来代替替事情的的本质，那那么我们们就应该该责备他他极端任任性”。336从从我国的的现实情情况看，“负产阶级”群体已经出现。这个群体不仅出现在低收入人群，高收入者也常常会负债进行日常生活消费。“负产阶级”群体的出现，正慢慢瓦解着中国的某些传统，改变着人们的生活方式。个人和家庭的负债生活和消费现象，也成为企业负债经营后转型期中国社会的又一个鲜明特点。37因此，在制定我国新的破产法时，

48、我们应当引入家庭破产制度，以回应这种现实的需要。其次，过过度负债债将会影影响社会会的安定定和谐，家家庭破产产是维护护社会安安定的要要求。适适度的负负债是社社会进步步的表现现，有利利于提高高生活质质量，增增加家庭庭的未来来资产价价值，也也给个人人一种不不断积极极向上的的动力，同同时也有有利于整整个国民民经济的的活跃和和发展。但但过度负负债将成成为家庭庭的负担担，甚至至可能威威胁到家家庭资产产的安全全。此外外，高负负债率还还会导致致城市家家庭对失失业和利利率变动动的抵抗抗率下降降，不利利于社会会稳定。正正如有关关报道中中指出的的“不怕一一个福特特公司破破产，怕怕的是成成千上万万个工人人家庭的的破产

49、，它它将会使使一个国国家失去去竞争力力，”可见家家庭破产产对于社社会的影影响力和和决定力力。如果果把社会会比作一一棵树，那那么家庭庭就是这这棵大树树的一个个个小小小的细胞胞，如果果这些细细胞生病病了、枯枯萎了，那那么这棵棵大树就就必然不不再健康康，所以以说维护护作为社社会细胞胞的家庭庭的健康康、稳定定，就是是维护社社会的稳稳定和谐谐。我国国破产法法追求的的价值理理念，一一方面是是维护债债权人的的利益，另另一方面面也要维维护债务务人和社社会的利利益。总总的说来来，破产产法是一一门“平衡的的艺术”，是在在债权人人、债务务人、社社会之间间找到一一个平衡衡点，使使它们之之间的利利益趋于于平衡，只只有三

50、者者之间的的利益趋趋于平衡衡，才能能维护社社会的稳稳定，所所以说平平衡即稳稳定。对对于家庭庭来说，如如果家庭庭负债累累累，不不仅家庭庭内部会会矛盾丛丛生，不不得安定定，家庭庭与他们们的债权权人之间间也因为为债务的的纠葛而而矛盾重重重，甚甚至由于于债务的的久拖不不决，而而引起债债权人、债债务人之之间的连连锁破产产。所以以，在家家庭出现现破产原原因时，及及时给予予其破产产救济，使使其获得得重生的的机会，不不但有利利于家庭庭的稳定定和睦，也也是维护护社会安安定和谐谐的必然然途径。最后，规规定家庭庭破产是是我国实实行对外外开放政政策的必必然结果果。在国国外，破破产案件件大多为为个人（家家庭）破破产案件

51、件，随着着我国加加入WTTO，跨跨国破产产以及涉涉外破产产的问题题变得日日益突出出。如果果我国依依然排斥斥个人以以及家庭庭成为破破产主体体，则势势必造成成破产司司法上的的诸多冲冲突和难难题。例例如，许许多国外外或境外外个人到到中国来来从事各各种投资资活动，组组成合作作企业或或外商独独资企业业，其中中一部分分企业按按照我国国法律规规定可以以是不具具备法人人资格的的。他们们破产后后，如果果投资的的境外个个人没有有足够的的财产清清偿债务务，就必必然会产产生个人人破产问问题。此此外，我我国公民民在国外外被宣告告破产后后，在中中国将产产生何种种法律后后果或者者法律影影响，也也难以处处理。虽然在在中国目目

52、前的政政治、经经济与法法制环境境下，建建立家庭庭破产制制度还存存在许多多制度外外和制度度内的障障碍，比比如说我我国社会会保障制制度的不不健全，无无法给破破产家庭庭以破产产后的及及时救济济。再比比如说我我国的个个人信用用制度缺缺失，有有些人会会在破产产的名义义下行逃逃债之实实等等。尽尽管如此此，社会会经济要要发展，家家庭形式式的经营营与消费费就不可可避免，而而且市场场风险、自自然灾害害及其社社会活动动中的危危害也是是与经济济社会的的发展相相伴而生生的。可可以预言言，在中中国，家家庭破产产制度的的建立是是迟早的的事。 注注释: 1 不可可思议的的中产阶阶级破产产潮，理理财周刊刊，20005年年第4

53、期期。 2 wwww. yycwbb. ccom/gb/conntennt/220022-055/188/coonteent_36009200, hhtm-20kk 3 wwww. iiribb. ccom/worrldsservvieee/chhineese/newws/004-003-114/00403314220. htmm-100k 4 wwww. hhuasshanngbaao, comm/arrticcle, phhp? sidd =330733-299k- 5 wwww. eeasttmonney, coom/00510031,15114022. hhtmll-299k 6因因为

54、即便便家庭具具有民事事主体地地位，立立法也未未必赋予予其破产产能力。如如在我国国实行企企业法人人破产主主义，只只有企业业法人具具有破产产能力，自自然人以以及合伙伙组织都都不能通通过破产产程序实实现债务务清偿。民民事主体体是否具具有破产产能力，最最终取决决于法律律的确认认。 7罗罗结珍译译：法法国民法法典，中中国法制制出版社社19999年版版，第3345-3466页。 8殷殷生根、王王燕译：瑞士士民法典典，中中国政法法大学出出版社119999年版,第611页。 9联联合国社社会发展展和人道道事务中中心认为为：“家庭的的概念不不太容易易确切的的下定义义，他没没有标准准，而且且从一种种文化到到另一种

55、种文化的的含义不不清。然然而，通通常使用用三种混混合和重重叠的关关系来表表明构成成家庭的的各个人人，这些些是血缘缘、婚姻姻和共同同居住。三三种因素素的任何何一种因因素，在在影响和和确定家家庭关系系的程度度上，不不同的文文化都有有所不同同。”参见谢谢联辉、宋宋玉华主主编全全球行动动迎接接人口老老龄化（联联合国老老龄话题题文件总总汇），华华龄出版版社19998年年版，第第1388-1339页。 10史尚宽宽：亲亲属法，中中国政法法大学出出版社220000年版，第第7866页。 11 唐唐律疏议议中有有“虽复同同住，亦亦为异居居”。可见见，同居居非同住住。 12即以每每个人的的勤劳所所得和由由共同资资产所得得的收益益为收入入、支出出每个人人的生活活万端死