人役权制度与中国物权法

1、 文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题人役权制制度与中中国物权权法温世扬、廖焕国国关键键词: 人役权权/用益益权/居居住权内容容提要: 人役役权是为为了特定定人的利利益而利利用他人人所有之之物的权权利，即即以他人人之物供供自己使使用和收收益的权权利。罗罗马法时时期的人人役权包包括用益益权、使使用权、居住权权和奴畜畜使用权权等。当当今西方方国家多多规定了了用益权权和居住住权。从从这两项项人役权权的历史史渊源、价值功功能以及及我国的的现实条条件来看看，我国国有必要要设立上上述制度度。一、绪论人役役权是为为了特定定人的利利益而利利用他人人所有之之物的权权利，即即以

2、他人人之物供供自己使使用和收收益的权权利。1人人役权出出现在古古罗马共共和国末末年，此此时无夫夫权婚姻姻和奴隶隶解放的的情况日日益增多多，每当当家长亡亡故，那那些没有有继承权权或丧失失劳动能能力的人人的生活活就成了了问题。因此，丈夫和和家主就就把一部部分家产产的使用用权、收收益权和和居住权权等遗赠赠给妻子子或被解解放的奴奴隶，使使他们生生有所靠靠，老有有所养。2这些权权利在优优帝一世世时称为为人役权权，包括括用益权权、使用用权、居居住权和和奴畜使使用权四四种。人役役权在罗罗马历史史上的出出现晚于于地役权权，二者者合称为为役权。罗马人人认为，人役权权是人与与物之间间的关系系，而地地役权则则是土地

3、地与土地地之间的的关系。人役权权与地役役权的共共同点在在于：3其其一，它它们都是是附加于于所有权权之上的的负担，限制着着所有主主对自己己权利的的享用。它们都都是由所所有主以以外的其其他人享享有的部部分所有有权，是是与供役役物“相相关”的的物权，并且可可以相对对于整个个外界获获得承认认。其二二，它们们均不能能要求供供役物所所有主实实施某一一行为，并且在在很大程程度上是是以相同同的方式式创设和和终结的的。但二二者之间间也存在在明显的的区别：一是主主体方面面，人役役权授予予某个人人，而不不问他对对某物是是否拥有有所有权权，它们们归他个个人享有有，并且且是不可可转让的的。二是是在客体体方面，人役权权中

4、只有有供役物物，没有有需役物物;供役役物既可可以是动动物，也也可以不不是动物物;用益益权的对对象可以以是一名名奴隶、一群牛牛或者一一块农田田。三是是人役权权在数量量上则只只有四种种，并且且有期限限上的限限制，一一般为有有生之年年，或者者更短;地役权权在数量量上不受受限制，并且原原则上是是永久的的。四是是这两种种类型的的役权具具有完全全不同的的功能。地役权权的作用用在于由由某一所所有权承承受负担担，使另另一所有有权的内内容获得得长期之之加强;而人役役权的作作用则在在于勉强强地对单单一所有有权实现现时间上上的分割割，但很很难对其其内容加加以分割割。人役役权的目目的在于于提供生生活与养养老(或或曰生

5、活活安置)，这一一目的使使其具有有了以下下几个方方面的特特点：一一是人身身性。人人身性是是指人役役权是为为了特定定人的生生存而存存在，不不能与权权利人相相分离，故权利利人死亡亡，则权权利消灭灭。由此此可见，人役权权是一种种具有高高度的人人身性的的用益物物权。4这这实际上上就规定定了人役役权的期期限性和和不可让让与性。所谓期期限性，是指人人役权多多以期限限届满或或者以权权利人的的终身为为限。5不不可转让让性是指指物仅为为本人所所享有，不得让让与他人人或者继继承，否否则即有有悖于人人役权的的本质，但人役役权人可可以转让让其在一一定时间间内对用用益物的的收获权权。二是是无对价价性，人人役权一一般为具

6、具有某种种恩情关关系的人人之间设设定物权权利用关关系，以以无偿为为基本特特征，具具有恩赐赐或慈善善的性质质，权利利人无需需为设定定人支付付对价。三是相相对独立立性。人人役权一一旦设定定后，即即获得对对抗所有有人和第第三人的的效力。如用益益权中所所有权人人的使用用或者收收益权限限则被分分割，仅仅剩下处处分权限限，故又又称为“虚有权权”或“赤裸所所有权”，人役役权人的的使用或或者收益益权限独独立于虚虚有权。法国国、德国国、瑞士士、意大大利民法法对于罗罗马法上上的人役役权制度度大多加加以继承承，仅对对奴隶和和他人牲牲畜的使使用权加加以摒弃弃。如法法国民法法在第22卷第33编中，对用益益权、使使用权及

7、及居住权权进行了了规定。德国民民法则将将用益权权、限制制的人役役权和地地役权并并列规定定于法典典物权编编第5章章“役权权”中，物权性性居住权权为限制制人役权权的一种种。瑞士士民法则则以“用用益权及及其他役役权”作作为一节节规定。意大利利民法继继承法国国民法的的做法，对用益益权、使使用权和和居住权权均做了了规定。上述各各国规定定的人役役权在继继承罗马马法思想想的基础础上有所所发展，其中突突出的例例子是，规定了了人役权权在特定定情形下下可以永永久化，并具有有可让与与性。至至于有学学者论及及的有偿偿性，6笔笔者则未未尝发现现。但东东亚各国国在继承承罗马法法上的役役权制度度之时，仅取其其地役权权规定而

8、而舍弃人人役权制制度，日日本法上上将其原原因归结结于近代代所有权权独占性性、排他他性的特特点与役役权相排排斥，使使得役权权的内容容不能不不受到相相当的限限制。有有鉴于此此，日本本民法仅仅设定了了地役权权的规定定，而不不承认人人役权。但随着着现代企企业财产产客观化化，财产产所有人人与财产产利用人人分离情情形较多多，对于于利用权权人的使使用收益益有必要要受到物物权性保保护，而而法律仅仅就作为为不动产产使用收收益的租租赁权谋谋求物权权化显然然是不够够的，因因此学者者多呼吁吁民法典典上有必必要追加加人役权权的规定定，“人人役权制制度，大大概还有有被利用用的价值值。”7我我国台湾湾地区摒摒弃人役役权制度

9、度的立法法理由认认为，“东西方方习惯不不同，人人之役权权为东亚亚各国所所无，日日本民法法仅规定定地役权权，而于于人之役役权无明明文，台台湾地区区习惯亦亦与日本本相同，故本法法亦只设设定地役役权也。”88但此此项立法法是否妥妥当，不不无问题题。台湾湾地区有有学者认认为，“民法”虽然不不采人役役权制度度，但在在法律与与实务运运作上，却不乏乏人役权权色彩的的权利出出现，如如典权对对他人的的不动产产可以概概括使用用收益，颇具用用益权特特色;“行政法法”实务务上承认认的公用用地役权权，正是是人役权权的一种种;“森森林法”中规定定的森林林所有人人使用他他人土地地或者水水流工作作物的权权利，亦亦难谓非非人役

10、权权。况且且随着资资本主义义的兴起起，企业业财产所所有人与与利用人人分离日日益增多多(如融融资租赁赁)，再再加上对对于利用用权保护护的重视视(租赁赁权物权权化)，为确定定利用人人的地位位，在一一地范围围内有无无采用人人役权之之必要，殊值斟斟酌。9由由此可见见，在当当今社会会存在人人役权制制度的生生存空间间，因此此有必要要加以研研讨。鉴于于各国人人役权的的主要内内容都是是关于用用益权的的规定，而在我我国民事事立法过过程中，对于人人役权中中的居住住权是否否能为我我所用，存在不不同主张张，故以以下主要要讨论用用益权和和居住权权制度。二、用益权权用益益权为在在尊重他他人所有有权的基基础上，以不损损害用

11、益益物实质质的方式式，对他他人的特特定财产产加以概概括利用用的权利利。(一一)用益益权的沿沿革与立立法比较较1.罗马法法罗马法法上的用用益权是是指使用用收益他他人之物物而不损损害和变变更其物物理属性性的权利利，所有有权因设设定用益益权而仅仅保留处处分权。由于该该处分权权受到很很大限制制，所以以盖尤斯斯称这种种所有权权为“虚虚有权”。在古古罗马早早期，用用益权被被家长用用作处分分其遗产产的一种种手段。家长以以遗嘱方方式将其其某项遗遗产的使使用收益益权遗赠赠给他需需要照顾顾的人，使其生生活有保保障，而而保留虚虚有权给给继承人人。用益益权人也也可以是是国家或或市府，在这种种情况下下，用益益权人无无须

12、向所所有权人人提供保保证人。用益权权所产生生的法律律关系有有以下特特点：首先先，由于于用益权权的目的的在于维维持用益益权人日日常生活活的需要要，所以以用益权权的客体体一般只只限于日日常生活活的必需需品，动动产与不不动产之之上均可可设定用用益权。但后来来这一限限制有所所松动，非日常常必需品品也可成成为用益益权的客客体，而而且用益益目的除除满足用用益权人人的基本本生活之之外，还还可由其其按自身身的社会会地位、文化程程度等予予以适当当享受。其次次，用益益权人的的权利内内容是按按照标的的物原有有或者约约定的用用途使用用，并收收取孳息息。收取取孳息的的权利可可以转让让。再次次，用益益权人的的义务主主要是

13、承承担用益益物的维维护费、修缮费费与赋税税，不得得变更用用益物原原有的用用途或者者约定的的用途，用益权权终止时时返还用用益物及及其附属属物。为为此用益益权人须须提供有有清偿能能力的保保证人，否则虚虚有权人人可以拒拒绝交付付用益物物，甚至至收回用用益权人人所管理理的用益益物而自自行管理理。最后后，设定定用益权权的所有有权人因因仅保留留处分权权而成为为虚有权权人，他他可以出出卖其虚虚有权或或者设定定担保物物权，但但非经用用益权人人同意，不得设设定限制制用益权权的地上上权或者者地役权权。若用用益权人人损毁用用益物，则虚有有人可以以根据情情况提起起“盗窃窃诉”、“阿奎奎利亚法法诉”，以及申申请“暴暴力

14、或隐隐匿令状状”。2.法国法法法法国民法法典第第5788条规定定，“用用益权为为对他人人所有物物，如同同自己所所有，享享有使用用与收益益之权，但用益益权人负负有保存存该物本本体的义义务。”从法法国民法法典第第6055条与第第6088条的规规定考察察，用益益权具有有与债权权不同的的物权性性质，如如用益权权人承担担用益物物的维修修义务，以及负负担一般般的赋税税等，这这显然与与租赁不不同。法国国学者认认为，用用益权通通常在以以下三种种情况下下设定：一是保保留用益益权的不不动产出出卖行为为，其价价款通常常为一笔笔年金(养老金金)。通通常的情情况是老老年人将将自己所所有的不不动产出出卖而保保留对该该不动

15、产产的占有有、使用用权，不不动产的的买受人人则以定定期支付付养老金金的方式式付价款款，如此此，该老老年人的的生活环环境和条条件均得得以维持持原有水水平不变变。二是是保留用用益权的的赠与行行为，这这通常发发生在直直系尊亲亲属与其其卑亲属属之间，尊亲属属为保障障自己的的生活又又避免死死后遗产产上的纠纠纷而自自己保留留用益权权将自己己之物赠赠与给卑卑亲属。三是生生存配偶偶即未离离婚而尚尚生存的的配偶对对先亡配配偶的遗遗产享有有一定的的用益权权，一般般来说，该用益益权人为为老年寡寡妇。10法国法法上的用用益权具具有以下下特点：一是是标的范范围逐步步扩大。用益权权标的范范围的扩扩大首先先表现在在对于消消

16、耗物的的肯定和和认可。法国法法上的用用益权起起初仅限限于非消消耗物，但法国国民法119600年新增增的第5587条条将其扩扩展到消消耗物。如该条条规定，“如用用益权包包括非予予消费即即不能使使用之物物，如金金钱、谷谷物、饮饮料等，用益权权人有权权使用该该物，但但应当偿偿还相同同数量与与质量之之物，或或者在用用益权终终止时，偿还按按当日计计算的已已使用之之物的价价值。”消耗物物的使用用与消耗耗是统一一的，所所以这种种在消耗耗物上设设定的用用益权，其“用用益”功功能不得得不随着着客体的的性质发发生变化化，用益益权人对对标的物物享有处处分权，法国学学者把这这种在消消耗物上上设定的的用益权权称作“准用

17、益益权”。肯定和和认可准准用益权权是由其其制度的的基本宗宗旨所决决定的。如果虚虚有权人人与用益益权人出出售作为为用益权权客体的的非消耗耗物时，那么能能否使用用益权的的客体成成为金钱钱而适用用准用益益权的规规定呢?对此，法国民民法第6621条条规定：“出卖卖设有用用益权的的物件，不引起起用益权权人权利利的任何何改变;如用益益权人未未明确放放弃用益益权，得得继续享享有此种种权利。”111其其次，法法国民法法虽然对对于无形形财产用用益权没没有规定定，但理理论与实实践均认认定，用用益权也也可以用用于无形形财产，其中包包括营业业资产、有价证证券、著著作权、工业产产权和债债权。12无形财财产用益益权主要要

18、在于其其收益权权。在股股份、债债券上设设定用益益权主要要是针对对客体中中的收益益内容，而且在在行使这这种用益益权时不不得妨碍碍资产的的正常运运作。例例如在股股权上设设定的用用益权，虚有权权人享有有股东的的身份权权，用益益权人享享有股份份的收益益权。惟惟在特殊殊场合，用益权权人也享享有在股股东大会会上的表表决权。133第三三，法国国物权法法上的用用益权突突破了在在特定财财产上设设定用益益权的罗罗马法传传统，可可以将用用益权概概括地设设定在一一般财产产上。如如生存配配偶的遗遗产用益益权就是是一种概概括的财财产用益益权。二是是突破了了用益权权不得让让与的限限定。关关于对用用益权的的处分问问题，法国民

19、民法典19665年新新增的第第5955条第11款规定定：“用用益权人人可自己己享有其其权利，或者向向他人出出租其权权利，甚甚至出卖卖或无偿偿转让其其权利。”用益益权转让让后，受受让人取取代转让让人而成成为用益益权人，但用益益权的期期限不发发生变化化，以终终身定期期金为例例，用益益权转让让后，其其期限仍仍以转让让人的生生命为标标准，并并非以受受让人的的生命为为标准，转让人人一旦死死亡，用用益权即即告终止止。法法国民法法典第第5955条第44款规定定：“非非经虚有有权人参参与，用用益权人人不得出出租工业业、商业业或手工工业使用用的农村村土地或或不动产产。在虚虚有权人人不同意意的情况况下，用用益权人

20、人可以经经法院批批准后自自行订立立此种契契约。”在这种种情况下下，虚有有权人应应该协助助用益权权人订立立租赁合合同，但但这种协协助仅限限于租赁赁合同的的签订与与更新，在用益益权存续续期间，用益权权人具有有出租人人的身份份。三是是法国民民法中的的用益权权是一个个上位的的概念。这种用用益权包包括一些些具体的的用益物物权，如如第5990条至至第5994条规规定的林林木采伐伐权，第第5955条规定定的采矿矿权。3.德国法法德国国民法从从第10030条条至10089条条用了660个条条款的篇篇幅对用用益权作作了规定定，根据据这些条条款的内内容可以以概括出出用益权权的定义义，即最最为全面面的不可可转让、不

21、可继继承的物物权性使使用权。根据德德国民法法的规定定，用益益权依据据其标的的物不同同，可以以分为物物上用益益权、权权利用益益权与财财产用益益权。14物上用用益权的的标的为为动产、不动产产，权利利用益权权的标的的为可让让与的权权利，包包括给付付请求权权、终身身定期金金、债权权、土地地债务、无记名名证券或或者批示示证券。其设定定方式与与权利转转让相同同，不能能转让的的权利不不得设定定用益权权。民法法第10085条条前之第第三目标标题虽然然称为“财产上上的用益益权”，但并不不表明此此项规定定已经废废弃物权权法上的的特定原原则，相相反，民民法第110855条明确确指出，即使是是财产上上的用益益权，也也

22、应该就就各财产产客体分分别设立立(尽管管在实践践中并没没有严格格遵循)，115否否则对于于所有权权人的债债权人是是非常不不利的。用益益权的主主要运用用在三个个方面：(1)用于抚抚养或者者供养特特定人的的一生，例如丈丈夫通过过遗嘱为为妻子设设定用益益权，在在妻子有有生之年年通过行行使对遗遗产的用用益权维维持生活活。这种种用益权权称为“供养用用益权”，权利利人不限限于与所所有权人人(用益益权设定定人)有有身份关关系的人人。(22)用于于解决设设权人自自己的养养老问题题，这种种用益权权称为“所有权权人用益益权”，其特点点是设权权人可以以自己保保留用益益权，而而转让其其不动产产。(33)用于于担保债债

23、权，这这种用益益权称为为“担保保用益权权”，德德国学者者认为，“用益益权人作作为担保保用益权权用于担担保借款款的非常常少见。担保用用益权的的目的是是，通过过收益逐逐渐偿还还贷款的的利息和和本金。”116德德国法上上的用益益权具有有以下几几个方面面的特点点：一是是不可让让与性。德国法法上的用用益权是是物权性性利用权权，原则则上不得得转让(第10059条条)与继继承。最最先突破破不可让让与的立立法是119355年122月133日的用益权权和限制制人役权权转让法法，其其中规定定基于公公共利益益的原因因，可以以让与用用益权;19553年又又修订民民法典原原第10059条条，增订订10559a e，规规

24、定法人人和有权权利能力力的合伙伙享有的的用益权权原则上上可以转转让，但但转让必必须符合合限制性性的前提提条件，因此它它几乎没没有提供供实践使使用的机机会。故故19996年88月6日日通过了了限制制人役权权修改法法，该该法对民民法典110599a条和和10992a条条进行了了一次重重大修正正，进一一步突破破了用益益权不可可让与的的限制，规定企企业用益益权的移移转必须须以适合合企业或或者部分分企业的的经营目目的为条条件。具具体而言言，“法法人经营营的企业业或者此此类企业业的一部部分转移移给他人人时，用用益权也也可以向向取得人人移转，只要该该用益权权适合于于企业或或者部分分企业的的目的。此种条条件是

25、否否具备，由州最最高当局局或者由由其授权权的有关关当局通通过一项项声明确确定。此此种声明明对法院院和行政政当局具具有约束束力(110599a条)。”17在德国国法上，关于此此种让与与的性质质也是有有争议的的，通说说认为受受让人(权利行行使人)仅获得得了债权权法律关关系地位位，而没没有物权权的或者者与物权权相关的的本身对对用益的的行使权权。118换换言之，即使对对用益权权加以转转让，其其让与并并不能改改变用益益权人与与所有权权之间基基于物权权性的规规定，也也不能改改变二者者已经登登记的法法定债权权关系。其由上上可知，尽管德德国民法法对用益益权让与与性一再再促进，但其仍仍然是以以不可让让与为原原则

26、的，可让与与的情形形只是例例外，且且让与本本身并没没有类似似新设用用益权的的效果，其只是是原来用用益权的的延续，并受到到用益权权设定之之法定债债权债务务关系的的约束。二是用用益权具具有避税税功能。德国法法上用益益权的使使用已经经较以前前少得多多，很多多人利用用用益权权制度，只是为为了达到到节约税税赋的目目的。例例如，将将标的物物使用收收益转移移给他人人，特别别是家属属，从而而节约所所得税或或遗产税税。其中中在遗产产税上，其节税税效果已已经受到到部分(遗产税税法第225条)削弱;在所得得税上，如将用用益权设设定在收收入较微微弱的用用益权人人身上和和税率较较低的人人(如孩孩子)，其财产产收益同同时

27、扣除除收入维维持费用用(建筑筑物开支支和折旧旧费等)，这样样可以做做到减少少收入，相应少少交纳所所得税。199三是是有期性性的突破破。罗马马法上与与法国法法上的用用益权均均是暂时时的，这这是因为为若其是是永久性性的，则则会存在在所有权权权能与与所有权权人的永永久分离离，故永永久性权权利不能能称为用用益权。如法国国最高法法院第三三民事法法庭19984年年1月118日的的判决中中指出：“当规规定在一一不动产产墙上张张贴的权权利为永永久性权权利时，其不构构成用益益权。”因此法法国民法法规定当当用益权权人是自自然人时时，其最最后的期期限为其其死亡之之时;非非给予个个人的用用益权，则以330年为为限(法

28、法民第6619条条)。德德国民法法也承认认用益权权的短期期性，原原因在于于其限定定了用益益权的流流通性，自然人人也不可可能长生生不老，因此，在自然然人为用用益权人人时其总总是有限限的。但但由于法法人及有有权利能能力之人人合公司司的用益益权可以以在符合合一定条条件下转转让，这这些组织织本身也也具有永永久性，故用益益权有可可能基于于这两个个原因之之一而“永久化化”，从从而突破破罗马法法上用益益权具有有期限性性的特点点。但如如前所述述，因法法人与合合伙性质质的企业业的让与与性也是是有限定定的，因因此这种种永久化化亦是有有限的。德国国法上的的用益权权虽然具具有600个条文文，但由由于其坚坚持用益益权的

29、不不可流通通性，加加之其养养老的社社会功能能一部分分为社会会保障体体系所承承担，因因此并没没有获得得人们在在民法典典全面规规定时所所期望的的实际意意义。204.小结通过过对罗马马法、法法国法以以及德国国法上的的用益权权的历史史考察与与比较分分析，我我们可以以发现，作为人人役权之之一的用用益权具具有以下下共同的的特征：首先先，用益益权的功功能仍然然以安置置生活为为主。罗罗马法上上的用益益权是为为了保证证奴隶或或者妇女女、儿童童的生活活而设定定，现代代虽然供供养的对对象发生生了变化化，但以以供养与与安置生生活为宗宗旨依旧旧，只不不过从以以前的单单一目标标向多样样化发展展而已。如设立立所有权权人用益

30、益权，自自己在土土地上设设定用益益权后让让与所有有权;或或者为了了获取担担保利益益(收益益)而设设定担保保用益权权等，但但这些并并没有改改变用益益权的供供养性质质。因此此，用益益权带有有非常强强烈的伦伦理道德德色彩，多用于于家庭和和亲属之之间，并并不适应应商业社社会生产产经营的的要求。其次次，流通通性缺失失。在流流通性方方面，德德国法与与法国法法分成截截然对立立的两种种观点。德国法法以禁止止流通为为原则，在特定定情形下下有条件件让与和和继承为为例外。因此导导致用益益权缺乏乏流通性性，其实实用价值值大打折折扣。法法国与意意大利法法则相反反，不但但肯定其其可让与与性，并并可以出出租。21表面上上看

31、，这这确实与与德国法法不同，对于扩扩大用益益权的作作用不无无好处，但由于于其要受受到原用用益权存存续期间间的严格格限制(如法国国法认为为，自然然人以死死亡为最最长期间间，“企企业用益益权”为为30年年，出租租则受到到9年的的限制)，因此此其流通通性是缺缺乏的。换言之之，法国国法上的的用益权权可让与与性是指指其在已已经设定定的期间间内自由由让与，但用益益权的期期间本身身并不因因让与而而发生变变化，否否则法律律对于永永久性用用益权的的禁止便便形同虚虚设：当当事人可可以将用用益权不不断让与与给更为为年轻的的受让人人，即可可以事实实上将用用益权无无限延长长。222可可见，就就流通性性而言，法国法法用益

32、权权与德国国法可谓谓殊途同同归，二二者并无无轩轾。因此，流通性性的缺失失是用益益权制度度的“硬硬伤”。最后后，无对对价性。用益权权的设定定是基于于特定的的社会伦伦理关系系，故并并不以支支付对价价为要件件。用益益权人仅仅具有维维持物的的经济用用途、负负担相应应费用和和保证返返还的义义务。在在法人或或者有权权利能力力的人合合公司上上设定用用益权营营业的，同样也也没有对对价给付付义务。233从用用益权的的历史源源流可以以发现，用益权权本意在在于给予予他人一一定的利利益，便便利其生生产或者者生活，因此，无对价价性为用用益权的的本质属属性。(二二)用益益权的规规范分析析1.用益权权取得和和消灭关于于用益

33、权权的取得得，现代代民法实实际上在在罗马法法遗赠、简约或或要式口口约两种种方式的的基础上上有了发发展。主主要的取取得方式式有：依依据法律律行为取取得和依依据法律律行为之之外的原原因取得得。依据据法律行行为取得得，是指指通过设设定获得得用益权权，如遗遗赠、赠赠与和合合同。通过过法律行行为设定定用益权权，即通通过物权权行为设设定用益益权。24它意味味着若是是涉及动动产的场场合，当当事人之之间首先先达成合合意(EEiniigunng)，然后在在此基础础上完成成标的物物的交付付或代替替交付。在此场场合下，有时并并不绝对对地要求求用益权权人对用用益权物物的直接接占有。如在涉涉及不动动产时，必须在在达成合

34、合意的基基础上完完成土地地簿册的的登记，但并不不一定必必须转移移占有。除此之之外，对对主物，通常是是指地产产上的用用益权可可以延伸伸到从物物之上。根据德德国民法法第8992、110322及9332诸条条，用益益权还可可以善意意取得。在涉及及权利的的场合，则根据据有关权权利转让让的规定定设定。依据法法律行为为以外的的原因取取得，包包括法定定用益权权、依据据时效取取得和代代位取得得用益权权。法定定用益权权是指依依据法律律规定取取得之用用益权，意大利利民法第第3244条享有有亲权的的父母对对于子女女财产享享有用益益权即属属之。时时效取得得用益权权是指，善意持持有动产产用益权权10年年即可合合法取得得

35、用益权权(德国国民法第第9000、10033、9377条);同样，“随着着债务人人向用益益权人做做出给付付，债权权人即取取得给付付标的物物所有权权，而用用益权人人则取得得对该标标的物的的用益权权”(德德国民法法第10075条条)。至于于用益权权的消灭灭，罗马马法中概概括了几几种最基基本的原原因，如如人格减减等或民民事身份份的变化化，用益益权人死死亡，用用益权330年不不行使，用益权权与所有有权合并并为一。当代欧欧陆民法法典的规规定基本本上继承承了罗马马法的传传统，并并有若干干发展。根据据法国民民法第6617条条规定，用益权权大体因因五种事事由消灭灭，即：主体不不复存在在、用益益期间届届满、身身

36、份竞合合、消灭灭时效及及客体灭灭失。此此外，该该法典第第6188条还对对一些具具体情况况作了进进一步规规定。意意大利民民法对用用益权的的消灭原原因的规规定更为为明确，大体可可概括为为三个方方面的原原因，即即：法律律规定、主体原原因和客客体原因因。根据据德国民民法有关关规定和和民法学学说，用用益权的的消灭有有以下几几种原因因：(11)基于于法律行行为。在在用益物物为地产产的情况况下，抛抛弃和取取消土地地簿册中中的登记记;在用用益物为为动产的的情况下下，对用用益物的的抛弃。(2)根据法法律规定定。首先先，权利利主体不不复存在在，如自自然人死死亡、法法人消灭灭;其次次，物或或权利的的灭失，如用益益物

37、的完完全毁损损。但是是，根据据德国民民法第110466条规定定，如果果当事人人双方能能以用益益保险的的方式使使用益物物恢复原原状，则则用益权权人仍可可重新取取得相应应的用益益权。(3)权权利竞合合，即在在标的为为动产的的情况下下用益权权和所有有权合而而为一。(4)由于第第三人善善意免除除负担取取得，强强制拍卖卖中的丧丧失而消消灭。(5)因因消灭时时效或登登记沉默默而消灭灭。如动动产之上上的用益益权100年不行行使即归归于消灭灭，不动动产之上上用益权权30年年不行使使归于消消灭。在在后一种种情况下下，实际际上是权权利登记记时效取取得和权权利时效效消灭互互为条件件。也就就是说，当用益益权人对对所有

38、权权人的请请求权发发生消灭灭时，则则产生登登记占有有变更(Bucchveersiitzuung)。2.用益权权的效力力用益益权的效效力可以以从用益益权人的的权利义义务两个个方面把把握。用益益权人的的主要权权利为一一种概括括的利用用权，主主要表现现为对用用益物的的使用与与收益。如用益益权人有有权对标标的物加加以使用用，或者者使用并并且取得得其收益益，并依依此取得得标的物物的所有有权。物物上用益益权的权权利人，还有权权利要求求物的所所有权人人对物进进行修缮缮和必要要的改造造。因使使用标的的物是用用益权人人的权利利，故对对按照正正常使用用而造成成的物的的变更以以至损坏坏，用益益权人不不承担责责任。但

39、但用益权权人的权权利不能能扩及于于标的物物中的埋埋藏物。埋藏物物无论何何时被发发现，均均应返还还给物的的所有权权人。用益益权人的的义务首首要的是是不可以以转让和和继承，也就不不能设置置抵押或或者承受受其他负负担。此此外，用用益权的的权利人人还必须须承担具具体的消消极与积积极义务务。消极极义务是是指用益益权人有有维持物物的原来来用途的的义务，即按照照通常的的经营方方法使用用标的物物，不得得对物进进行改造造和重大大变更。积极的的义务包包括：(1)不不得过度度收取果果实。在在因特殊殊情由而而过度收收取果实实时，应应负责恢恢复物的的原状。(2)负注意意保存物物的义务务。物有有灭失和和毁损的的风险时时，

40、应及及时通知知所有权权人。(3)除除因标的的物的基基本价值值的正常常增加而而产生的的私法上上或者公公法上的的负担由由所有权权人承担担之外，用益权权人应当当承担其其他一切切物的负负担，包包括各种种税收等等。另外外，对设设立用益益权之前前已经存存在标的的物之上上的各种种限制物物权如抵抵押权等等，用益益权人也也必须承承受。(4)期期限届满满时返还还标的物物的义务务。若用用益权人人行使权权利的行行为有明明显损害害所有权权人利益益的危险险时或者者不能返返还时，所有权权人及其其继承人人可以要要求用益益权人提提供担保保。值得得注意的的是，上上述用益益权人的的义务通通常为法法定的债债权关系系，当事事人也可可以

41、通过过约定对对上述法法律规定定的内容容加以修修改，但但当事人人的约定定为能对对土地所所有权人人的权利利继受人人产生效效力必须须加以登登记。25(三三)我国国的立法法选择用益益权是大大陆法系系他物权权制度的的标志性性制度之之一。然然而，在在西法东东渐中，用益权权却“消消失”了了。日本本民法先先后借鉴鉴了法国国和德国国民法，但日本本民法却却未规定定用益权权等人役役权制度度。我国国民国时时期民法法(现为为台湾地地区实行行)和韩韩国民法法中也没没有用益益权制度度。其原原因何在在?郑玉玉波先生生认为，“人役役一项该该国无此此习惯，且复有有碍于经经济之流流通，故故仅取地地役权。”226我我国台湾湾地区民民

42、法物权权编第五五章“地地役权”立法理理由认为为：“惟惟东西习习惯不同同，人之之役权为为东亚各各国所无无。日本本民法规规定地役役权，而而无人之之役权于于明文，中国习习惯亦与与日本相相同，故故本法只只设地役役权也。”近年年来，我我国民法法学界有有不少人人主张借借鉴用益益权来构构建中国国的用益益物权体体系中的的部分用用益物权权。227我我国物权权立法已已经迫在在眉睫，用益物物权的构构建又是是其中重重要一环环，因此此有必要要对此加加以检视视，以利利于我国国用益物物权体系系之构架架。笔者者认为，我国立立法可以以采纳欧欧陆法上上的用益益权部分分解决社社会养老老问题，但不宜宜将之改改造为解解决企业业经营权权

43、和自然然资源使使用权的的制度。详述如如下：首先先，用益益权的功功能基本本上还是是以安置置生活为为主，这这一目的的自罗马马法以来来一直是是用益权权体系的的中心所所在。基基于目的的的限定定性，使使得用益益权缺乏乏交易机机制。用用益权具具有让与与禁止性性、无对对价性、期限性性等特点点，使其其表现为为一种暂暂时性、静态性性和纯获获取利益益的权利利。交易易机制的的缺乏使使得用益益权不可可能在市市场经济济的现代代生活获获得充分分的发展展。如法法国学者者认为用用益权制制度是一一种“老老化”的的制度，亦即用用益权特特别适合合运用于于某些“旧场合合”，其其一般都都与法国国人的家家庭和日日常生活活有关，而不能能适

44、应法法国现代代社会有有关经济济效益的的基本观观念。28在现代代社会中中用益权权的设定定也许基基于法律律规避的的目的，如法国国法上，人们设设定用益益权可能能在于规规避某些些关于赋赋予承租租人以特特别权利利的租赁赁特别立立法;而而德国法法上，人人们则用用其来节节约税收收。其次次，用益益权不能能解决企企业经营营权问题题。依据据我国学学者的论论述，借借鉴用益益权的首首要任务务是借鉴鉴“企业业用益权权”，解解决企业业经营权权问题。299企业业经营权权的法律律问题在在我国主主要表现现为，国国家对国国有资产产享有所所有权，而企业业则对国国有资产产也享有有完全的的处分权权(所有有权)，但这种种情况与与大陆法法

45、系传统统的一物物之上只只有一个个所有权权原则是是相违背背的，故故将企业业的这种种权利称称为经营营权。经经营权试试图在传传统的所所有权理理论框架架下解释释我国的的现实问问题，但但目前仍仍然没有有较好的的解决办办法。企企业用益益权区别别于为个个人设立立的用益益权，是是指为企企业法人人或者其其他组织织设立的的用益权权。330这这种意义义上的企企业用益益权将所所有权赋赋予国家家，企业业享有国国有资产产的用益益权，但但这一做做法也存存在以下下问题：企业资资产的自自由处分分权与用用益权不不得处分分相违背背; 企企业组织织的永久久性长期期性与用用益权的的暂时性性、短期期性有冲冲突;企企业保值值增值和和企业缴

46、缴纳相关关赋税的的要求与与用益权权的无对对价性不不符。因因此，不不能认为为企业租租赁经营营权、企企业承包包经营权权与用益益权是非非常类似似的，用用用益权权的理论论改造企企业经营营权的建建议也宜宜慎重考考虑。还有有一种对对于企业业用益权权的理解解，即认认为企业业用益权权是指自自然人、法人、其他组组织对企企业的总总括财产产所享有有的占有有、使用用、收益益的用益益物权。简言之之，即自自然人、法人、其他组组织对企企业的总总括财产产所享有有的用益益物权。这种意意义的用用益权即即澳门门商法典典第1132条条规定的的商事用用益权，亦即“商业企企业之所所有人得得为第三三人设定定企业之之用益权权。331并并以此

47、区区别企业业法人用用益权，即笔者者上文中中的用益益权。但但这里存存在的问问题首先先是，商商事用益益权能够够用之于于民法物物权上的的用益权权，其物物权特定定性原则则如何解解决?其其次，在在讨论经经营权的的语境中中可能所所有权人人应为国国家，企企业为用用益物，他人为为用益权权人，则则企业在在经营管管理中“人”的的地位何何在，如如企业处处分财产产时，体体现的是是企业本本身的意意志，抑抑或是用用益权人人的意志志?可见见其不能能解释企企业处分分权的来来源，还还增加了了一个用用益权人人，徒增增法律适适用上的的烦扰;第三，即使是是采用上上述定义义，依然然与传统统用益权权存在处处分权、目的性性与对价价性上的的

48、差异，并没有有解决经经营权上上的困扰扰。再次次，用益益权也不不能作为为构造自自然资源源使用权权制度的的首选。用益权权在中国国民法上上可资借借鉴的另另一用途途就是将将自然资资源使用用权改造造为自然然资源用用益权。322笔者者也曾经经有过这这种设想想，333但但仔细思思考，二二者亦有有相当差差距，不不可简单单套用用用益权理理论一劳劳永逸地地解决自自然资源源使用权权问题。在我国国自然资资源使用用权是为为了解决决所有权权与利用用的关系系，从促促进物的的利用目目的出发发由国家家或者集集体组织织许可的的一种有有偿利用用关系，其性质质上为用用益物权权之一种种(也有有学者称称之为准准物权34)，其其有期性性的

49、特点点与用益益权极为为相似。但其目目的与对对价性与与用益权权制度多多有不符符，且其其大部分分能够通通过地上上权制度度或者相相应的单单行法加加以调整整，故在在此问题题上也不不宜采纳纳用益权权制度。最后后，在安安置生活活方面可可借鉴用用益权制制度。一一般认为为，用益益权的基基本功能能在于供供养与养养老，但但中国传传统观念念中养老老是子孙孙后代的的道德义义务，故故并无制制定用益益权的现现实需要要。如我我国历史史上有孝孝悌的传传统美德德，“万万事孝为为先”的的忠孝观观念也被被我国封封建统治治阶级所所推崇。重孝道道的结果果便是祈祈求“多多子多福福”，因因为“不不孝有三三，无后后为大”。这样样一来，我国的

50、的传统养养老观念念就建立立在“人人事”基基础上，其中以以农村“养儿防防老”最最为典型型。在中中国，儿儿子就是是父母的的养老保保险。这这种反哺哺模式正正是多少少父母忍忍饥挨饿饿，多生生多育的的原动力力。在西西方社会会，家庭庭链环中中并没有有中国式式的“孝孝”，父父母有责责任把儿儿女哺养养成人，而子女女并无反反哺义务务，因此此法律制制度有必必要继承承罗马法法上为解解放奴隶隶和妇女女儿童设设立的用用益权制制度。东东亚各国国受我国国历史传传统影响响极为深深刻，这这也许是是东亚各各国舍弃弃用益权权制度的的一个原原因。但但市场经经济的发发展导致致传统孝孝悌观点点的偏差差，社会会弱者无无安身之之道、立立命之

51、所所的情况况时有发发生，我我国社会会保障体体系尚未未完善，因此宜宜在安置置生活方方面借鉴鉴西方用用益权制制度。如如陈朝壁壁先生认认为，我我国民法法虽未明明确承认认用益权权为物权权，而实实际上，亦默认认类似之之制度。例如我我国台湾湾地区“民法”第12204条条谓：以以遗产之之使用收收益为遗遗赠，而而遗嘱未未定返还还期限，并不能能依遗赠赠之性质质定其期期限者，以受遗遗赠人之之终身为为期限。355因此此我国立立法予以以借鉴犹犹有必要要。三、居住权权(一一)居住住权的源源起居住住权滥觞觞于罗马马法，最最初是作作为人役役权的一一种形式式而出现现的。人人役权包包括用益益权、使使用权和和居住权权三种。其中用

52、用益权为为概括的的使用收收益权，除了终终极处分分权外，几乎所所有权的的全部权权能都被被用益权权所吸收收。使用用权(uususs)，是是指权利利人在个个人需要要的范围围内，对对他人的的物按其其性质加加以利用用的权利利。使用用权人的的权利和和义务，基本上上与用益益权人的的相同，不同之之处在于于，“用用益权包包括使用用及收益益两种权权能，而而使用权权之行使使，则在在供个人人需要之之限度内内，使用用标的物物而已，故关于于用益权权中收益益之规定定，于此此不适用用之。使用用权人不不得移转转其权利利之全部部或一部部于第三三人，或或由第三三人行使使其权利利，则又又用益权权与使用用权之区区别也。”336因因此，

53、使使用权除除了为日日常用度度使用蔬蔬菜、水水果、鲜鲜花、干干草、稻稻草和木木料外不不享有任任何进一一步的权权利。使使用权的的其他权权利义务务及其设设立与终终止与用用益权基基本相同同。居住住权，简简言之就就是非所所有人居居住他人人房屋的的权利。377其实实质上为为变相的的用益权权、使用用权。38设立该该制度的的初衷与与用益权权基本一一致，即即对那些些没有继继承权又又缺乏或或丧失劳劳动能力力的人提提供基本本生活场场所的保保障。但但居住权权具有自自身的特特点：一一是其内内容较一一般使用用权为大大。如我我国罗马马法学者者陈朝璧璧和周先生均均认为，居住权权的范围围，“广广于使用用权而狭狭于用益益权。”3

54、99如居居住权作作为一种种事实，其利益益不因使使用者不不行使或或者人格格变更而而消灭，其消灭灭原因显显然小于于用益权权与使用用权。至至于是否否可以出出租而享享有租金金收益，罗马法法学家有有争议，后来优优帝一世世对此做做了肯定定，即“对享有有居住权权的人，为了事事务的功功利，根根据马尔尔切勒的的意见发发布了朕朕的决定定，朕允允许他们们不仅自自己于其其中过活活，而且且也可以以将之租租与他人人”，但但居住权权人不得得作无偿偿的使用用借贷。可见，虽然“居住权权遗赠同同使用权权遗赠的的效力几几乎是一一样的”400，但但居住权权的诸多多方面已已经突破破了一般般使用权权，具有有若干后后者并不不具备的的特征。

55、二是居居住权是是受遗赠赠人终身身享有的的权利;不能将将居住权权赠与或或转让他他人。三三是居住住权与奴奴畜使用用权人应应妥善维维持标的的物的性性质和原原有的用用途，故故对标的的物的所所有权人人也有提提供担保保的义务务。由上上可知，罗马法法形成了了较为完完善的概概念与制制度体系系，这一一居住权权具有人人役权的的全部特特点和功功能。(二二)居住住权的立立法考察察法国国民法几几乎完整整移植了了罗马法法中人役役权结构构体系，并在第第二卷“财产以以及所有有权的各各种变更更”中设设专编规规定用益益权、使使用权和和居住权权。但法法国民法法对居住住权也有有局部的的改进，如改变变了以遗遗赠为主主的设立立方式，契约

56、成成为普遍遍形式;权利义义务可由由“确立立此种权权利的证证书”约约定等。411意大大利民法法承继法法国民法法做法，在“所所有权”编中依依次规定定了用益益权、使使用权和和居住权权。其中中居住权权进一步步明确“家庭”的范围围，并强强调判断断“需要要”的限限度时应应考虑权权利人的的社会地地位。德德国民法法继承罗罗马法上上的居住住权制度度并将之之发扬。德国国法中的的居住权权主要在在以下两两种场合合中可以以获得理理想的效效果：其其一是作作为终老老财产的的组成部部分，如如居住人人将其营营业交付付给其继继受人，希望获获得晚年年生活之之保障;其二是是作为建建筑造价价补贴组组成部分分，如居居住人通通过自己己的劳

57、动动付出，才使得得建筑物物得以建建成之情情形。42为了达达到上述述目的，立法上上设计了了各种形形式的居居住权：一是民民法典中中的使用用权。德德国民法法把人役役权划分分为用益益权和限限制的人人役权(又称为为人的限限制役权权)，居居住权为为限制的的人役权权的一种种，是指指排除所所有人而而将建筑筑物或建建筑物的的一部分分作为住住房使用用的权利利(德国国民法110933条)。此种意意义上的的居住权权不得让让与继承承，非得得所有权权人同意意也不能能出租，其仅作作为终老老财产之之用，当当居住权权在某种种程度体体现为投投入资金金对待给给付(建建筑造价价补贴)时，该该居住权权显得有有些力不不从心。二是住宅所所

58、有权法法上的的长期居居住权与与长期使使用权。为了克克服上述述缺陷，19551年颁颁布了关于居居住所有有权及长长期居住住权的法法律，创设了了“长期期居住权权”，该该权利在在非住宅宅用房中中称为长长期使用用权，即即以居住住或者使使用土地地上已建建或将建建的一定定建筑物物为目的的之物权权性使用用权。继继续居住住权的期期限并无无特别限限制，可可由当事事人约定定，该项项权利也也可继承承与让与与，并得得不经所所有权人人同意进进行任何何合理的的使用出出租和用用益出租租。443这这一修正正赋予了了长期居居住权的的流通性性，同时时又实现现特定人人对他人人房屋居居住的要要求。三三是住宅宅地上权权。住宅宅地上权权实

59、质上上是住宅宅所有权权，住宅宅地上权权人享有有的是对对于住宅宅的特别别所有权权以及对对于按比比例所享享有的住住宅地上上权共有有权。它它与住宅宅所有权权的区别别仅在于于各住宅宅地上权权人所按按份享有有的为地地上权，而非土土地所有有权。与德国民民法典同时代代的瑞瑞士民法法典则则没有“限制的的人役权权”的概概念，而而是把居居住权作作为“其其他役权权”之一一种直接接规定在在用益权权后，除除居住建建筑物外外，其他他内容基基本与用用益权相相同。由上上可知，欧陆各各国近现现代民法法典基本本上均有有居住权权的规定定，虽然然大多融融入了当当时社会会的需要要和时代代的特征征，但依依然没有有改变居居住权的的基本风风

60、貌。其其要者有有以下几几点：首先先，结构构体例安安排上基基本一致致。各立立法例基基本上将将其作为为人役权权的一种种，并在在用益权权、使用用权之后后规定之之。因此此，在具具体的法法律规范范上，居居住权多多适用关关于用益益权或者者使用权权的规定定。如瑞瑞士民法法第7776条第第3款规规定“本本法无相相反规定定时，居居住权适适用用益益权的规规定。”澳门民民法第114166条：“规范用用益权之之规定，如符合合使用权权及居住住权之性性质，则则适用于于使用权权及居住住权。”正因为为如此，法国民民法上使使用权为为用益权权之一种种，而居居住权则则为一种种使用权权，又称称为“小小使用权权”，因因而从性性质上讲讲