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1、PAGE 页码46全国法律职业资格考试试卷二甄题巩固阶段综合检测卷二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、根据行政许可法的规定,下列情形有效的是()A、李某取得开发商品房的许可后将其转让给许某B、供电局要求用户在指定商铺购买电表C、公民甲死亡,行政机关注销给予其特定资格的行政许可行为D、财政部门向公安局交通大队返还交通罚款的行为【参考答案】:C【解析】本题考查的是关于行政许可的注销、转让及行政行为的有效等问题。行政许可法第9条规定:依法取得的行政许可,除法律,法规规定依照法定条件可以转让的外,不得转让,所以A项中李某转让开发商品房的许可是法律禁止的

2、,是无效的;该法第27条规定:行政机关实施行政许可,不得向申请人提出购买指定商品,接受有偿服务等不正当要求,所以B项中供电局要求用户在指定商铺购买电表的行为也违反了法律的强制性规定,归于无效;至于C项,符合行政许可法第70条的规定中的第2种可以注销的情形,所以这种注销应当是符合法律规定的,是有效的;该法第59条明确规定财政部门不得以任何形式向行政机关返还实施行政许可所收取的费用,所以D项不当选。2、甲、乙系某幼儿园大班的学生,某日两个人因抢玩具发生争执,两人厮打期间,幼儿园管理人员丙外出购物未在场。甲、乙打斗中,乙的眼角撞在桌角,花去医药费6万元。甲的父母离异,甲跟随母亲生活。以下说法错误的是

3、:A、甲之母应承担赔偿责任B、甲之父应承担连带责任C、幼儿园应承担相应的补充责任D、即使丙对损害的发生存在重大过失,也无需对乙承担赔偿责任【参考答案】:B【解析】:侵权责任法第32条第1款规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的,可以减轻其侵权责任。”民通意见第158条规定:“夫妻离婚后,未成年子女侵害他人权益的,同该子女共同生活的一方应当承担民事责任;如果独立承担民事责任确有困难的,可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任?”本题甲之父母均为其监护人,但应当先由甲之母承担赔偿责任,甲之父承担的是补充责任而不是连带责任,A选

4、项正确,B选项错误。侵权责任法第40条规定:“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间,受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的,由侵权人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。”本题,幼儿园的管理人员丙存在未尽管理职责的情形,应由幼儿园承担相应的补充责任,C选项正确。侵权责任法第34条规定:“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。”可见,不论工作人员是否存在重大过失,都由用人单位对外承担赔偿责任,D选项正确,本题为选非题,应选B选项。3、关于债权人的代位权,下列说法

5、错误的是A、其行使范围以债权人的债权为限B、债权人须以自己名义行使代位权C、行使代位权的必要费用,由债务人负担D、就因此所得到的利益,代位权人有权代先受偿【参考答案】:D【解析】:合同法第73条规定:因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。因此A、B、C三项表述正确。D项错在债权人在接受以后,应当将财产给债务人,不能独占该财产并用该财产充抵自己的债权。4、下列有关民事法律关系的说法中错误的是()。A、民事法律关系属于思想

6、的社会关系B、民事法律关系需具备主体、内容与客体三个要素C、民事法律关系只能因合法行为而产生D、民事法律关系只能存在于平等民事主体之间【参考答案】:C【解析】:考点民事法律关系分析题完全可以借助法理学关于法律关系的知识点把握。民事法律关系,是民法在调整平等主体之间的人身关系和财产关系的过程中形成的权利义务关系。民法是民事法律关系产生的前提,而民法体现了国家意志,因此民事法律关系与所有的法律关系一样,都属于思想的社会关系。任何法律关系都是由主体、内容和客体组成的,民事法律关系也不例外。民事法律关系和所有的法律关系一样,既可以产生于合法行为,也可以产生违法行为,因此选项C错误。选项D是由于民法的调

7、整对象所决定的。5、下列说法正确的是:()A、甲带着邻居乙家的小孩去游乐园,但甲却谎称其绑架乙的小孩,让乙交付赎金3万元。甲的行为构成绑架罪B、甲在公共汽车上发现乙在偷自己的钱,就抓住乙偷钱的手并呼喊“你要干吗?”。乙见状,一边恶语威胁,一边用力向外拽钱。甲拼命护住钱包,乙用拳头猛击甲的头部。后由于甲仍拼命护住钱包,乙见难以得逞,在车到站时下车逃走。甲的行为属于转化型抢劫C、甲携带管制刀具尾随他人,乘他人不备,使用管制刀具将他人背着的背包带划断,取得他人背包中的财物。甲的行为属于转化型抢劫D、甲某日深夜潜入距离市区5公里的郊区农民某乙家,盗窃狼狗一只,之后逃回市区。不料遇到正在值勤的警察丙某,

8、丙某对甲进行盘问,甲做贼心虚,竟丢下狗就跑,丙某立即追赶,甲拿出身藏的尖刀将丙刺伤。甲的行为成立抢劫罪【参考答案】:C【考点】诈骗罪;敲诈勒索罪;绑架罪;转化型抢劫【解析】A中甲的行为的性质认定比较混淆的有这三种。敲诈勒索罪与诈骗罪区别的要点不在于有无欺骗行为,在敲诈的场合,也可能虚构加害的事实恐吓他人。要点在于是通过欺骗使他人自愿交付财物还是通过恐吓迫使他人违心交付财物,即交付财物的自愿和非自愿。敲诈勒索罪与绑架罪的区别在于有无实际的绑架行为。所以A项应该是敲诈勒索。刑法第269条规定,“犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的”,依照抢劫罪定罪

9、处罚。理论上也称这一规定为准抢劫罪的规定。行为人的目的是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证。如果出于其他目的,不能构成转化型抢劫罪。这有两种情况:一是直接定抢劫罪。这是指行为人在盗窃、诈骗、抢夺过程中,被人发现或者发现现场有人或者遇到了反抗等阻力,不是出于窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证的目的而是出于临时转变的强行非法占有财物的目的。当场以暴力或者以暴力相威胁手段来非法夺取财物的,就是典型的抢劫罪。二是应认定为故意杀人、伤害罪。这是指行为人在实施盗窃、诈骗、抢夺行为后,不是出于窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证的目的,而是出于灭口、报复等其他动机杀害、伤害他人的情况。所以,B中甲的行为属于典型的抢劫罪

10、。刑法第269条的另一个条件是行为人必须是当场使用暴力或者以暴力相威胁。所谓当场,是指犯罪分子实施犯罪的现场,或者刚一离现场就被人发觉追捕的过程。即使行为人在被抓捕过程中乘机藏匿于一隐蔽处或者混入人群,暂时脱离了追捕人的视线,但是,追捕人立即进行搜索,并发现行为人的,仍应视为当场。只有行为人在被追捕中藏匿或者拦截汽车迅速逃跑,追捕人无法发现行为人,不得不停止追捕行动,在事后(包括在通缉过程中)被发现进行抓捕的,才不能转化为抢劫罪。也就是说本条中的暴力、以暴力相威胁行为,与先行的盗窃等行为在时空上具有连续性和关联性,时间上是前后连续而未问断的,地点上可以是同一场所,也可以是前行为场所的延展。如果

11、当时追捕已经中断或者结束,或者在盗窃、诈骗、抢夺犯罪完成以后隔了一段时间在其他地方被发现,当对其抓捕时,犯罪分子行凶抗拒,不适用本条。其暴力行为构成犯罪的,应实行数罪并罚。所以,D是不正确的。携带凶器抢夺的两种情况,都必须是行为人在抢夺时没有显示、使用所携带的器械才成立。如6、甲的父亲病重,为了治病,甲决定将自己家的房屋卖掉遂对乙说:我父亲病重,没有办法,这个房屋价值20万元,现在10万元卖给你吧,乙欣然同意后甲后悔,诉至法院下列陈述中正确的是A、乙的行为属于乘人之危,可撤销B、乙的行为不构成乘人之危,合法有效C、乙的行为构成欺诈,可撤销D、乙的行为构成重大误解,可撤销【参考答案】:B【解析】

12、:民通意见第70条规定,一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的,可以认定为乘人之危该条款强调“迫使对方作出不真实的意思表示”,即当处于危难境地的人被动接受不利条件时,才属于乘人之危的民事行为而处于危难境地的人主动提出“不利条件”,不属于乘人之危的民事行为本题中甲的决定是出于其自身的真实意思表示,所以甲乙的行为合法有效,A选项错误,B选项正确乙与甲订立合同时并没有隐瞒或故意欺骗等行为,不构成欺诈,C选项错误甲在卖房时讲明情况,乙对合同内容没有重大误解,因此D选项错误7、关于停止执行死刑的程序,下列哪一选项是正确的?()。A、下级法院接到最

13、高法院执行死刑的命令后,执行前发现具有法定停止执行情形的,应当暂停执行并直接将请求停止执行报告及相关材料报最高法院B、最高法院审查下级法院报送的停止执行死刑报告后,应当作出下级法院停止或继续执行死刑的裁定C、下级法院停止执行后,可以自行调查核实,也可以与有关部门一同对相关情况进行调查核实D、下级法院停止执行并会同有关部门调查或自行调查后,应当迅速将调查结果直接报最高法院【参考答案】:B8、甲乙签订一房屋买卖合同,买受人甲已付20万元,尚欠5千元未付,此时,若甲请求乙交付房屋并办理过户手续,则下列说法正确的是哪项?A、乙得对甲主张同时履行抗辩权B、甲违约在先,乙得解除合同C、依诚信原则,乙不得主

14、张同时履行抗辩D、买卖合同中不存在同时履行抗辩问题,故乙须履行【参考答案】:C【解析】:根据合同法66条规定,当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。本题中,甲乙间签订的房屋买卖合同,未确定先后履行顺序,应当同时履行。但对于交付房屋所有权而言,不存在部分履行的问题。买受人甲已付20万元,只剩5000元未付,该5000元相对于20万元而言只是很小的一部分,依照通常情况,乙可行使同时履行抗辩权的部分仅为该5000元,由于无法部分行使同时履行抗辩权,依照诚信原则,乙不得主张同时履行抗辩权,故A选

15、项错误,C选项正确。合同法第94条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。”本题甲欠5千元,不是合同的主要债务,乙不能因此而单方解除合同,B选项错误。本题乙不能主张同时履行抗辩权,但并不是说买卖合同中不存在同时履行抗辩权,D选项错误。9、某市甲建筑公司为该市乙饮料厂承建厂房,约定工程造价900万元,工程竣工验收合格后

16、,乙饮料厂向甲建筑公司支付800万元,剩余100万元未付。甲建筑公司为此诉至法院,一审判决饮料厂败诉,饮料厂不服,提起上诉。二审期间,饮料厂提起反诉,称甲建筑公司在施工过程中曾向饮料厂借用了80万块砖用于其他工程,要求甲建筑公司返还80万块砖钱。二审法院应如何处理该反诉?A、二审法院应对反诉做出判决B、二审法院应根据当事人自愿原则,就新增加的请求进行调解;调解不成的,告知当事人另行起诉C、二审法院应撤销原判决,发回重审D、二审法院应驳回反诉【参考答案】:B【解析】:本题涉及二审法院对反诉的处理问题。依据民诉意见第184条规定,在二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求,或原审被告提出反诉的,第二

17、审法院可根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求和反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。故本题选项为B。10、郭某(6岁)与罗某发生争执,被打成轻伤,遂向法院提起自诉。法庭审理中,罗某提出,审判员李某曾在开庭前违反规定与自诉人父亲及姐姐会见,要求李某回避,但郭某父亲及姐姐均否认此事。法院院长经过审查作出李某回避的决定。下列何人有权要求对回避决定进行复议?(20年试卷二第24题)A、郭某B、郭某父亲C、郭某姐姐D、李某【参考答案】:D【考点】对回避决定的复议【解析】本题考查了有权对回避决定申请复议的主体。对此刑诉解释第28条规定,被决定回避的人员对决定有异议的,可以在恢复庭审前申请复议一次

18、。因此,有权对回避决定进行复议的主体为“被决定回避的人员”。在本案中,“法院院长经过审查作出李某回避的决定”,审判员李某作为被决定回避的人员,有权要求对回避决定进行复议,选项D正确。解答此题时,考生应注意,有权对作出回避的决定申请复议的主体不同于有权对驳回回避申请的决定提起复议的主体。关于有权对驳回回避申请的决定提起复议的主体,刑事诉讼法第30条第3款规定:“对驳回申请回避的决定,当事人及其法定代理人可以申请复议一次。”刑诉解释第28条规定:“被驳回回避申请的当事人及其法定代理人对决定有异议的,可以当庭申请复议一次。”因此,当事人及其法定代理人只有在其回避申请被驳回的前提下,才有权提起复议。本

19、案中不存在当事人及其法定代理人的回避申请被驳回的情形,因此,郭某或是郭某的父亲、郭某的姐姐都无权提起复议,选项A、B、C均不当选。关于对驳回申请回避决定的复议,考生还应重点掌握刑诉解释第29条规定:“不属于刑事诉讼法第二十八条、第二十九条所列情形的回避申请,由法庭当庭驳回。并不得申请复议。”即在缺乏法定理由情况下,当事人及其法定代理人的回避申请被驳回时,不享有复议权。11、法院对公诉案件进行审查后,应当根据不同情况作出处理。据此,下列哪一选项是正确的?A、对于不属于本院管辖的,应当通知检察院撤回起诉B、对于被告人不在案的,应当决定退回检察院C、法院裁定准许撤诉的案件,没有新的事实、证据,检察院

20、重新起诉的,应当裁定驳回起诉D、法院作出了证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决的案件,检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的,法院应当根据禁止重复追诉原则不予受理【参考答案】:B12、甲公司与乙公司签订了一份承揽合同,由乙公司为甲公司制造一批货物,甲公司给付乙公司定金5万元。事后,甲公司不再需要这批货物,遂要求解除合同。关于本案的正确表述是下列哪一项?A、乙公司应退还定金5万元B、乙公司应退还定金10万元C、甲公司无权要求退还定金D、是否返还定金需甲乙双方协商而定【参考答案】:C【解析】:见合同法第115条,担保法第89条。13、一艘悬挂巴拿马国旗并由一巴西海运公司经营的海船,运送一批属一家

21、日本公司的货物从日本到中国,在韩国附近海域发生意外。为了安全完成本航程,该海船驶入韩国某港口避难,发生共同海损,后在中国某港口进行理算。该共同海损理算应适用什么法律?()A、船旗国法律B、共同海损发生地法律C、巴西的法律D、理算地法律【参考答案】:D【考点】共同海损理算适用的法律【解析】共同海损理算适用理算地法律,所以选D14、郭某涉嫌招摇撞骗罪。在检察机关审查起诉时,郭某希望委托辩护人。下列哪一人员可以被委托担任郭某的辩护人?()。A、郭某的爷爷,美籍华人B、郭某的儿子,16岁C、郭某的朋友甲,曾为郭某招摇撞骗伪造国家机关证件D、郭某的朋友乙,司法行政部门负责人【参考答案】:D15、甲将自己

22、的汽车藏匿,以汽车被盗为由向保险公司索赔。保险公司认为该案存有疑点,随即报警。在掌握充分证据后,侦查机关安排保险公司向甲“理赔”。甲到保险公司二楼财务室领取20万元赔偿金后,刚走到一楼即被守候的多名侦查人员抓获。关于甲的行为,下列哪一选项是正确的?()。A、保险诈骗罪未遂B、保险诈骗罪既遂C、保险诈骗罪预备D、合同诈骗罪【参考答案】:A16、甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约,要约中表示以2000元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材100吨,甲公司随即又发了一封快件给乙公司,表示原要约中的价格作废,现改为2100元一吨,其他条件不变。普通信件于2月8日到达,快信于2月7日到达,乙公司均已

23、收到两封信,但秘书忘了把第二封信交给董事长,乙公司董事长回信对普通信件发出的要约予以承诺。请问:甲、乙之间的合同是否成立,为什么?()A、合同未成立,原要约被撤销B、合同未成立,原要约被新要约撤回C、合同成立,快件的意思表示未生效D、合同成立,要约与承诺取得了一致【参考答案】:B【解析】:(1)合同法第17条规定,要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。本题中,甲公司是以新要约撤回原要约,故肯定B项。要约撤回后,乙公司无以承诺,故排除C、D项。乙公司董事长未看到快件,不影响该快件的效力。(2)合同法第18条规定,要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约

24、人发出承诺通知之前到达受要约人。从快件到达的时间来看,本题不存在撤销要约的问题,故排除A。17、关于股份有限公司创立大会的说法,哪些是错误的?A、A)发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告B、B)创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席,方可举行C、C)创立大会审议发起人关于公司筹办情况的报告后,对报告所列事项作出决议,必须经全体认股人所持表决权过半数通过。D、D)发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后,除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外,不得抽回其股本。【参考答案】:C【解析】:分析:根据91条1款,A、

25、B正确;根据92条,D正确。C错误,根据91条2款:“创立大会对发起人关于公司筹办情况的报告所列事项作出决议,必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过”。而不是“全体认股人所持表决权过半数”。18、王某把自己的自行车卖给了丁某。但就王某在该车上所另装的车灯之归属,双方出现争执。则该车灯属于谁所有A、归王某所有B、归丁某所有C、由二人共同共有D、归丁某所有,但应给王某适当补偿【参考答案】:B【解析】:评析:最高人民法院民通意见第87条规定:有附属物的财产,附属物随财产所有权的转移而转移。但当事人另有约定又不违法的,按约定处理。因此,如无特别约定该车灯应该属于丁某所有。19、依据保险法的规定,下

26、列各项说法中有错误的项是()A、A除人寿保险业务外,经营其他保险业务,应当从当年自留保险费中提取未到期责任准备金,提取和结转的数额,应相当于当年自留保险费的百分之五十B、B经营财产保险业务的保险公司当年自留,保险费,不得超过其实有资本金加公积金总和的二倍C、C保险公司,除人寿保险业务外,应当将其承保的每笔保险业务的百分之二十按照国家有关规定办理再保险D、D保险公司对每一危险单位,即对一次保险事故可能造成的最大损失范围所承担的责任,不得超过其实有资本金加公积金总和的百分之十;超过部分,应当办理再保险【参考答案】:B【解析】:正确答案:B评析:参见保险法第94条保险法第99条保险法第100条保险法

27、第102条保险法第94条:保险公司应当根据保障被保险人利益、保证偿付能力的原则,提取各项责任准备金。保险公司提取和结转责任准备金的具体办法由保险监督管理机构制定。保险法第99条:经营财产保险业务的保险公司当年自留保险费,不得超过其实有资本金加公积金总和的四倍。保险法第100条:保险公司对每一危险单位,即对一次保险事故可能造成的最大损失范围所承担的责任,不得超过其实有资本金加公积金总和的百分之十;超过的部分,应当办理再保险。保险法第102条:保险公司应当按照保险监督管理机构的有关规定办理再保险。20、法院对公诉案件进行审查后,应当根据不同情况作出处理。据此,下列哪一选项是正确的?(2007年试卷

28、二第25题)A、对于不属于本院管辖的。应当通知检察院撤回起诉B、对于被告人不在案的,应当决定退回检察院C、法院裁定准许撤诉的案件,没有新的事实、证据,检察院重新起诉的,应当裁定驳回起诉D、法院作出了证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决的案件,检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的。法院应当根据禁止重复追诉原则不予受理【参考答案】:B【考点】对公诉案件的庭前审查【解析】刑诉解释笫117条规定,案件经审查后,应当根据不同情况分别处理:(1)对于不属于本院管辖或者被告人不在案的,应当决定退回人民检察院;(2)对于不符合本解释第116条第2-9项规定之一,需要补送材料的。应当通知人民检察院在3日内补

29、送;(3)对于根据刑事诉讼法第162条第3项规定宣告被告人无罪.人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的,人民法院应当依法受理;(4)依照本解释第177条规定.人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件,没有新的事实、证据,人民检察院重新起诉的,人民法院不予受理;(5)对于符合刑事诉讼法第15条第2-6项规定的情形的,应当裁定终止审理或者决定不予受理;(6)对于被告人真实身份不明。但符合刑事诉讼法第128条第2款规定的,人民法院应当依法受理。选项A属于上述情况(1),法院应当将案件退回检察院而并非“通知检察院撤诉”,错误。选项B也属于上述情况(1)且法院处理正确。选项C属于上述情况(4),法院应作

30、出的处理为“不予受理”而非“驳回起诉”,错误。选项D属于上述情况(3),在证据不足法院宣告无罪的情况下。如果检察院根据新的事实、证据材料重新起诉的.人民法院应当依法受理而并非选项所称“应当根据禁止重复追诉原则不予受理”,该项错误。因此只有B项正确。21、邓某因为违反交通规则,被交警将其车辆扣押达半年之久,迟迟不予归还,车辆也被损坏。邓某如果请求国家赔偿,下面哪个不是国家承担赔偿责任的方式?()A、返还郑某车辆B、修复损坏的车辆C、支付车辆损坏赔偿金D、为邓某消除影响,恢复名誉,赔礼道歉【参考答案】:D【解析】根据国家赔偿法第25条和28条的规定,能够返还财产或者恢复原状的,予以返还财产或者恢复

31、原状;应当返还的财产损坏的,能够恢复原状的恢复原状,不能恢复原状的。按照损害程度给付相应的赔偿金。而第30条规定的消除影响,恢复名誉,赔礼道歉是侵犯人身权承担责任的方式。所以应当选D。22、某人民检察院反贪部门,在收到一份举报某高官贪污公款的材料后,进行了详细审查。但发现该材料中反映的情况仅属于一般的违纪行为,则其应当如何处理?()。A、应当做出立案决定B、应当做出撤销案件的决定C、应当做出不予立案的决定D、应当做出不起诉的决定【参考答案】:C【解析】无论是公安机关、人民检察院还是人民法院,在立案审查阶段,发现有关人员行为并不构成刑事犯罪时,都只能做出不予立案的决定。故C正确。23、甲、乙两农

32、民的耕地相邻,但因时间长久,两地之间的界碑损坏,难以分清各自的耕地范围,因而产生纠纷,向镇土地管理部门寻求救济,因镇土地管理部门内处理该纠纷的人员与甲比较熟,因而在划分地界时,有偏袒甲方的行为,乙对镇土地管理部门的行为不服。下列哪一选项正确?()A、必须先向上一级土地管理部门申请复议,只有对复议决定还不服时,才可以依法向人民法院提起行政诉讼B、向上一级土地管理部门申请行政复议,该复议决定为终局性裁决,不可再向人民法院提起行政诉讼C、直接向人民法院提起行政诉讼D、不能向人民法院提起行政诉讼,只能提起民事诉讼【参考答案】:A【解析】行政复议法第30条第l款规定“公民、法人或者其他组织认为行政机关的

33、具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。”故本题选A。24、关于民事权利,下列哪个选项是不正确的?A、甲被乙的狗咬伤,甲要求乙赔偿的权利具有排他性B、丙公司与丁公司协议,丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑,丁对丙享有的此项权利具有支配性C、张某与刘某签订供货合同,没有约定履行顺序,张某要求刘某交货,刘某以张某未支付货款为由拒绝履行,刘某行使的权利是抗辩权D、合同的一方当事人因受欺诈订立的合同要求撤销合同的权利不受诉讼时效的限制【参考答案】:A

34、【解析】:A选项甲行使的权利为损害赔偿请求权,不具有排他性,错误,当选。B选项丁对丙享有的权利为地役权,作为物权的一种,具有支配性,正确,不当选。C选项刘某行使的权利为同时履行抗辩权,正确,不当选。根据合同法解释(一)第8条规定:“合同法第五十五条规定的“一年”、第七十五条和第一百零四条第二款规定的“五年”为不变期间,不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。”D选项正确,不当选。25、下列哪项法律关系可以适用劳动合同法?A、梁山大学向水泊银行借款50万元用于新宿舍建设,到期未能还款,双方发生纠纷考点精析0405020901B、李逵为梁山公司货运司机,因酒后驾车运货发生意外,撞伤了行人张飞,梁山

35、公司代为赔偿后,向李逵追偿C、高俅因个子不高而被梁山公司拒绝录用,高俅因此提起诉讼D、宋江被判入狱,后查明审理有误,被释放,请求国家赔偿【参考答案】:C【解析】:A选项属于借款合同纠纷,适用合同法,不适用劳动合同法,不当选。B选项属于侵权纠纷,梁山公司行使的是代位求偿权,适用侵权责任法,不适用劳动合同法,不当选。C选项中梁山公司侵犯了高俅的平等就业权,适用劳动合同法,故C选项正确,当选。D选项适用国家赔偿法,不适用劳动合同法,不当选。26、股份有限公司可以发行无记名股票,其发行对象是A、社会公众B、法人C、国家授权的投资机构D、发起人【参考答案】:A【解析】:根据公司法的规定,对社会公众发行的

36、股票,可以为记名股票,也可以为无记名股票,无记名股票只能对社会公众发行。27、1997年3月刑法修订后,全国人民代表大会常务委员会颁布了几个单行刑法和几个刑法修正案?A、一个单行刑法和四个修正案B、一个单行刑法和五个修正案C、两个单行刑法和四个修正案D、两个单行刑法和五个修正案【参考答案】:B28、根据有关司法解释,下列关于我国公共秩序保留制度的说法中正确的有A、如果适用外国法律违反我国法律的基本原则和社会公共利益,则不予适用该外国法律B、如果适用外国法律违反我国的法律规定,则不予适用该外国法律C、在排除适用外国法的情况下,适用我国相应的法律或其他与争议有最密切联系国家的法律D、在排除适用外国

37、法的情况下,适用该外国的其他最适合的法律【参考答案】:A【解析】:暂无解答。29、当事人可以参照各类合同和示范文本订立合同。()A、示范文本与格式合同是同一概念B、示范文本与格式条款是同一概念C、示范文本可供参照,当事人能够改变其中的内容D、对示范文本有不同理解的,应对提供示范文本的一方作不利的解释【参考答案】:C【解析】:(1)示范文本是不具有利害关系的第三人(如市场管理机关,工商管理局)制作的文本;格式条款或格式合同是一方当事人预先制定的,故排除A、B项。(2)依合同自愿原则,当事人当然可以变更示范文本的内容,故C项是正确的。(3)因示范文本与格式条款不是同一事物,因此,不适用合同法第41

38、条的规定,故排除D项。30、根据有关司法解释,人民法院规定了民事诉讼当事人举证期限,下列哪一说法符合有关司法解释的规定A、举证期限一经确定,在任何情况下,当事人都不可以申请延长举证期限B、当事人在举证期限内提交证据确有困难的,经法院允许,可以适当延长举证期限,但只允许延长一次C、当事人在举证期限内提交证据确有困难的,经法院允许,可以适当延长举证期限,延长举证期限后,当事人提交证据材料还有困难的,当事人可以再次提出延期申请,是否准许由人民法院决定D、当事人在举证期限内提交证据确有困难的,可以多次申请延长举证期限,但自第二次申请起,是否准许由上级人民法院决定【参考答案】:C【解析】:本题考查民事诉

39、讼中当事人举证期限的知识。根据最高法院民诉解释第七十六条规定,人民法院对当事人一时不能提交证据的,应根据具体情况,指定其在合理期限内提交。当事人在指定期限内提交证据确有困难的,应在指定期限届满之前,向人民法院申请延期。延长的期限由人民法院决定。故选项为错误说法。根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第三十六条规定,当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的,应当在举证期限内向人民法院申请延期举证,经人民法院准许,可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的,可以再次提出延期申请,是否准许由人民法院决定。故本题中只有选项符合该司法解释的规定。31、保险公司办理再保险分出

40、业务,应当优先向下列哪一选项办理?A、中国境外的保险公司B、中国境内的保险公司C、中国境外的保险经纪人D、中国境内的保险经纪人【参考答案】:B【解析】:保险法第103条。32、根据证券法,以下对证券交易所的描述,哪项是准确的?A、证券交易所是为证券集中交易提供场所和设施,组织和监督证券交易,实行自律管理的法人B、证券交易所是提供证券集中竞价交易场所的不以营利为目的的法人C、证券交易所的设立和解散,由国务院证券监督管理机构决定D、证券交易所章程的制定和修改,必须经国务院批准【参考答案】:A【解析】:第一百零二条第二款证券交易所的设立和解散,由国务院决定。33、某国土资源局以陈某违反土地管理法为由

41、,向陈某送达决定书,责令其在10日内拆除擅自在集体土地上建造的房屋3间,恢复土地原状。陈某未履行决定。下列哪一说法是错误的?A、国土资源局的决定书应载明,不服该决定申请行政复议或提起行政诉讼的途径和期限B、国土资源局的决定为负担性具体行政行为C、因土地管理法对起诉期限有特别规定,陈某对决定不服提起诉讼的,应依该期限规定D、如陈某不履行决定又未在法定期限内申请复议或起诉的,国土资源局可以自行拆除陈某所建房屋【参考答案】:D34、赵某开着一辆偷来的油车故意向正在驶过来的一辆大客车撞去,正在这危急时刻,去打猎的周某发现此情景,用猎枪将赵某击毙。油车因无人驾驶而翻到路边的沟里爆炸烧毁。周某的行为是()

42、A、正当防卫B、紧急避险C、防卫过当D、避险过当【参考答案】:A【解析】本题考查阻碍违法性行为即正当行为中的正当防卫问题。正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,采取的制止不法侵害而对不法侵害人造成的未明显超过必要限度且未造成重大损害的行为。它和紧急避险同属于正当行为,但它们两者又有很大的不同:(1)危害的来源不同,前者只能是来自人的不法侵害行为,后者可能是来自人的不法侵害行为,也可能来自自然灾害,还可能来自动物的侵袭;(2)行为的对象不同:前者针对的对象只能是不法侵害者本人,后者针对的对象只能是第三者;(3)行为的限制不同:前者实施防卫行为是

43、出于必要,后者实施避险是迫不得已;(4)行为的限度不同:正当防卫行为所造成的损害可以小于或大于不法侵害可能造成的损害,而紧急避险行为所造成的损害只能小于危险所可能造成的损害;(5)主体的限定不同:前者是每个公民的法定权利,而后者不适用职务上、业务上有特定义务的人。本案中,赵某开着油车故意撞向客车,正在进行不法侵害,此时,周某为了保护客车上众多人的生命安全而击毙了赵某。在当时的紧急状况下,开枪击毙赵某是制止不法侵害所必要的,故不是防卫过当,而是正当防卫行为。因为紧急避险行为损害的只能是第三者的合法权益,而本案中损害的是不法侵害者的非法利益,故可排除紧急避险行为。既非紧急避险行为,那就更谈不上避险

44、过当了。35、未成年人及不能辨认自己行为的精神病人的权益遭到行政机关及其工作人员的违法行使职权造成损害的,赔偿请求人是()A、未成年人及精神病人B、他们的监护人C、监护人所委托的律师D、法定代理人【参考答案】:A【解析】国家赔偿法第6条:“受害的公民、法人或者其他组织有权要求赔偿。受害的公民死亡,其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。受害的法人或者其他组织终止,承受其权利的法人或者其他组织有权要求赔偿。”36、法律规定当事人不服行政机关的具体行政行为,可以向人民法院起诉,也可以申请复议并由复议机关作最终裁决的,如果当事人既提起诉讼又申请复议,且法院和复议机关同时收到有关材料的,应如何确定

45、有管辖权的机关?()A、由复议机关管辖B、由法院管辖C、由法院与复议机关协商确定管辖的机关D、由当事人选择管辖的机关【参考答案】:D【解析】行诉解释第34条:法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序,公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的,由先受理的机关管辖;同时受理的,由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议,在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的,人民法院不予受理。37、王某擅自使用机动渔船渡客。渔船行驶过程中,被某港航监督站的执法人员发现,当场对王某作出罚款50元的行政处罚,并立即收缴了该罚款。关于缴纳罚款,下列哪一做法是正确的?()A、执法人

46、员应当自抵岸之日起2日内将罚款交至指定银行B、执法人员应当自抵岸之日起5日内将罚款交至指定银行C、执法人员应当自抵岸之日起2日内将罚款交至所在行政机关,由行政机关在2日内缴付指定银行D、执法人员应当自抵岸之日起2日内将罚款交至所在行政机关,由行政机关在5日内缴付指定银行【参考答案】:C【解析】行政处罚法第50条规定:“执法人员当场收缴的罚款,应当自收缴罚款之日起二日内,交至行政机关;在水上当场收缴的罚款,应当自抵岸之日起二日内交至行政机关;行政机关应当在二日内将罚款缴付指定的银行。”故此本题答案为C。38、吴某向人民法院提起行政诉讼,法院以向上级请求为由一直未予任何答复,吴某应当如何处理?()

47、A、可以向上一级人民法院申诉B、可以向上一级人民法院上诉C、可以向上一级人民检察院申诉D、可以请求同级人民检察院抗诉【参考答案】:A【解析】根据行诉解释第32条第3款的观定,受诉人民法院在7日内既不立案,又不作出裁定的,起诉人可以向上一级人民法院申诉或者起诉(而非上诉)。上一级人民法院认为符合受理条件的,应予受理;受理后可以移交或者指定下级人民法院审理,也可以自行审理。39、董某、陈某都和周某有仇,都伺机杀周某。一天,董某在周某的饭里放了老鼠药,按其投入的分量,不足以致周某死亡。恰在董某下毒后一会儿,陈某也在周某的同一饭碗里投下了砒霜,按其分量也不足以致周某死亡,但他们各自下毒的分量加在一起,

48、导致了周某的死亡。下列关于董某、陈某的行为说法正确的是()A、构成片面共犯B、构成共同犯罪C、以共同犯罪论处D、各自单独构成故意杀人罪【参考答案】:D【解析】本题考查共同犯罪的条件。刑法第25条规定:“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。”从此条可看出,构成共同犯罪,必须具备下列条件:(1)主体条件:必须是二人以上,包括二个以上的自然人;二个以上的单位;有责任能力的自然人与单位构成的共同犯罪。(2)客观要件:各犯罪人必须实施了共同的犯罪行为,包括共同实行犯罪;存在分工的共同犯罪行为。(3)主观要件:各共同犯罪人必

49、须有共同的犯罪故意,即各共同犯罪人通过意思联络,认识到他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果,并决意参加共同的犯罪,希望或放任这种结果发生的心理状态。本题中,董某、陈某应属于同时犯,不属于共犯。因为他们没有共同实行犯罪的意思联络,而在同一时间针对同一目标实行同一犯罪,对于这种犯罪现象,刑法规定应以单独犯分别论处,而不能以共同犯论处。所以答案为D。40、在第二审案件的裁判中,下列哪一个表述不违反上诉不加刑原则?()A、第一审刑事附带民事诉讼判决后,被告人的父亲经被告人同意提出上诉,被害人对附带民事部分也提出上诉,法院第二审判决对被告人加刑B、被告人上诉的案件,第二审判决在不改变刑期的情况下,将抢

50、夺罪改为抢劫罪*o*C、被告人上诉的案件,第二审法院审理后,认为第一审判决认定犯罪事实和适用法律没有错误,但量刑偏轻,遂撤销原判,发回原审法院重审,原审法院重审后对被告人加刑D、第一审判处被告人盗窃罪和故意伤害罪,被告人提出上诉,第二审法院认为第_审判决对盗窃罪量刑偏轻,而对故意伤害罪量刑偏重,故在数罪并罚执行刑期不变的情况下,增加盗窃罪的刑期,减少故意伤害罪的刑期。【参考答案】:B【解析】刑诉解释第257条规定:“第二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件,不得加重被告人的刑罚,并应当进行下列具体规定:(一)共同犯罪案件,只有部分被告人上诉的,既不能加重提出上诉的

51、被告人的刑罚,也不能加重其他同案被告人的刑罚;(二)对原判认定事实清楚、证据充分,只是认定的罪名不当的,在不加重原判刑罚的情况下,可以改变罪名;(三)对被告人实行数罪并罚的,不得加重决定执行的刑罚,也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下,加重数罪中某罪的刑罚;(四)对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的,不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期;(五)对事实清楚、证据充分,但判处的刑罚畸轻,或者应当适用附加刑而没有适用的案件,不得撤销第一审判决,直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑,也不得以事实不清或者证据不足发回原审人民法院重新审理。必须依法改判的,应当在第二审判决、裁定生效后,按照审

52、判监督程序重新审理。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件,不受前款规定的限制。但是人民检察院抗诉,经第二审人民法院审查后,改判被告人死刑立即执行的,应当报请最高人民法院核准。”故选B。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、下列选项中哪些必须经过登记注册才能取得民事主体资格?A、城镇个体工商户B、农村承包经营户C、公司法人D、社会团体【参考答案】:A,C【解析】:民法通则第26条规定:“公民在法律允许的范围内,依法经核准登记,从事工商业经营的,为个体工商户个体工商户可以起字号”,故A选项正确民法通则第27条规定:“农村集体经济组织的成员,在法

53、律允许的范围内,按照承包合同规定从事商品经营的,为农村承包经营户”故B选项农村承包经营户无需登记,即可取得民事主体资格,不选根据公司法第6条规定:“设立公司,应当依法向公司登记机关申请设立登记”故公司经登记取得法人资格,才能取得民事主体资格,CA项正确民法通则第50条第2款规定:“具备法人条件的事业单位、社会团体,依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,具有法人资格:依法需要办理法人登记的,经核准登记,取得法人资格”故D选项某些社会团体无需登记也可取得法人资格,具备民事权利能力和行为能力,本题应选AC选项3、甲被人民法院宣告死亡后半年生还。法院根据本人申请撤销了死亡宣告。甲妻已另嫁,曾取得遗产

54、房屋一间;甲父、甲子也分得遗产价值4000元、3000元。现甲请求返还财产。依照法律,下列表述中哪些是正确的?()A、甲妻之一间房屋可不返还B、甲子之3000元中有辆自行车,现被盗,价值200元,可不予补偿C、甲父之4000元中有一彩电,由李某以1800元购得,李某可不予返还D、甲子之3000元应予全部返还【参考答案】:C,D【考点】宣告死亡分析民法通则第25条规定:被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织,应当返还原物;原物不存在的,给予适当补偿。民通意见第40条规定:被撤销死亡宣告的人请求返还财产,其原物已被第三人合法取得的,第三人可不予返还。但依继承法取得

55、原物的公民或者组织,应当返还原物或者给予适当补偿。A项应返还,B项财产被盗应予适当补偿。4、根据保险法的规定,下列哪些说法正确?()A、同一保险人不得同时兼营财产保险业务和人身保险业务B、保险公司应当依法提取各项责任准备金、未决赔款准备金、公积金和保险保障基金C、经营财产保险业务的保险公司当年自留保险费,不得超过其实有资本金加公积金总和的4倍D、保险业和银行业、证券业、信托业必须实行分业经营、分业管理,保险公司与银行、证券、信托业务机构必须分别设立【参考答案】B,C【解析】分业经营是保险经营规则之一,原则上同一保险人不得同时兼营财产保险业务和人身保险业务;但有例外,即经营财产保险业务的保险公司

56、经保险监督管理机构核定,可以经营短期健康保险业务和意外伤害保险业务。所以A错误。BC选项参见保险法第97103条的规定。保险法第8条规定了保险业和银行业、证券业、信托业实行分业经营、分业管理,保险公司与银行、证券、信托业务机构分别设一立。国家另有规定的除外。故D选项错误。5、在的情况下,一般可以拒绝承认和执行外国仲裁裁决。A、裁决未适用本国法律B、裁决的事项不属于仲裁协议的范围C、缺乏有效的仲裁条款或仲裁协议D、仲裁庭的组成或程序与双方当事人的协议不相符合【参考答案】:B,C,D【解析】:根据民事诉讼法第260条规定,对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决,被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情

57、形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行:(1)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;(2)被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知,或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的:(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的;(4)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。人民法院认定执行该裁定违背社会公共利益的,裁定不予执行。6、美国人甲在中国法院提起民事诉讼,根据相关法律规定,哪些人可以成为甲的诉讼代理人?A、通过一定程序委托的中国律师B、通过一定程序委托的中国公民C、甲的非律师哥哥乙D、甲的本国律师以非律师身份担任诉讼代理

58、人【参考答案】:A,B,C,D【解析】:对于外国人的民事诉讼地位,根据我国法律规定,外国人在我国法院进行诉讼时,可以亲自进行,也有权通过一定程序委托我国律师或其他公民代为进行。但是要委托律师代理诉讼时,必须委托我国的律师代为诉讼。其还可以委托本国人为诉讼代理人,也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人,还可以委托其本国驻华使领馆官员以个人名义担任诉讼代理人。故ABCD选项均正确。7、小贝购得一只世界杯指定用球后兴奋不已一脚踢出,恰好落入邻居老马家门前的水井中,正在井边清洗花瓶的老马受到惊吓,手中花瓶落地摔碎。老马从井中捞出足球后,小贝央求老马归还,老马则要求小贝赔偿花瓶损失。对此,下列哪些

59、选项是正确的?A、小贝对老马享有物权请求权B、老马对小贝享有物权请求权C、老马对小贝享有债权请求权D、如小贝拒绝赔偿,老马可对足球行使留置权【参考答案】A,C【考点】物权的保护【解析】物权法赋予物权五种保护方法,即确认所有权、恢复原状、返还原物、排除妨碍、赔偿损失。其中,前四种保护方法主要是使所有人能够充分地行使占有、使用、收益、处分权能,恢复所有人对其所有物的权利的行使,系物权独特的保护方法,称为物权的保护方法,而赔偿损失则主要是补偿所有人受到的财产损失,以保护所有人的合法权益,属于债权的保护方法。本题考查了物权保护方法与债权保护方法的区别。首先,选项A考查返还原物请求权。所谓返还原物请求权

60、。是指物权人在其所有物被他人非法占有时,可以向非法占有人请求返还原物,或请求法院责令非法占有人返还原物。由予财产所有人请求返还的是原物而不是代替物,因此适用返还原物请求权的前提是原物必须存在。在原物已经失时,物权人不能请求返还原物,只能请求赔偿损失。物权法第34条规定:“无权占有不动产或者动产的,权利人可以请求返还原物。”本题中,老马对小贝的足球属于元权占有。而且原物依然存在,故物权人小贝可以请求老马返还足球,此种请求权系返还原物请求权,属于物权请求权。据此,选项A正确。其次选项BC综合考查返还原物请求权、恢复原状请求权以及赔偿损失请求权。(1)因为老马的花瓶已经破碎。在原物不存在的情况下,首

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