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1、PAGE 页码46全国法考试卷(二)同步检测试卷含答案和解析二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、中国公民甲在美国旅游期间同美国公民乙结婚,。A、结婚的实质要件适用中国法律B、结婚的形式要件适用美国法律C、无论是结婚的实质要件还是形式要件,均应适用美国法律D、无论是结婚的实质要件还是形式要件,均应适用中国法律【参考答案】:C【解析】:本题考点是涉外婚姻的法律适用。我国民法通则第147条规定,中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。根据该规定,中国公民和外国人无论是在中国境内还是中国境外结婚,均适用婚姻缔结地法。具体而言,中国公民和外国人
2、在中国境内结婚的,无论是结婚的实质要件还是形式要件,应一律适用中国法律。中国公民和外国人在中国境外结婚的,原则上适用婚姻缔结地法,但以不违背中华人民共和国公共秩序为限。故选C。2、某人民检察院在对某贪污案件的侦查临近终结时,发现在押的犯罪嫌疑人另外还涉嫌严重的受贿罪。依照法律规定其侦查羁押期限应重新计算。那么人民检察院的侦查部门应履行什么程序?()。A、提出重新计算侦查羁押期限的意见,报检察长决定B、提出重新计算侦查羁押期限的意见,报本院审查逮捕部门决定C、直接作出重新计算侦查羁押期限的决定D、提出重新计算侦查羁押期限的意见移送本院审查批捕部门审查,审查批捕部门审查后提出是否同意的意见,报检察
3、长决定【参考答案】:D【解析】人民检察院刑事诉讼规则第229条规定:“人民检察院重新计算侦查羁押期限,应当由侦查部门提出重新计算侦查羁押期限的意见移送本院审查逮捕部门审查。审查逮捕部门审查后应当提出是否同意重新计算侦查羁押期限的意见,报检察长决定。”由此可见,D的说法是正确的。由于对羁押状态进行合法性审查属于审查批捕部门工作任务的一个重要组成部分,无论是公安机关的备案还是本院侦查部门的意见,只要与羁押犯罪嫌疑人有关,都要经过其仔细审查(人民检察院刑事诉讼规则第230条)。3、下列关于票据丧失后挂失止付的表述中,错误的是:A、任何票据丧失,失票人均可以及时通知付款人挂失止付B、收到挂失止付通知的
4、付款人,应当暂停支付C、失票人应当在通知挂失止付后三日内,也可以在票据丧失后,依法向人民法院申请公示催告D、失票人应当在通知挂失止付后三日内,也可以在票据丧失后,向人民法院提起诉讼【参考答案】:A【解析】:票据法第15条规定,票据丧失,失票人可以及时通知票据的付款人挂失止付,但是,未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人的票据除外。收到挂失止付通知的付款人,应当暂停支付。失票人应当在通知挂失止付后三日内,也可以在票据丧失后,依法向人民法院申请公示催告,或者向人民法院提起诉讼。可见,A选项说法过于绝对,错误,当选。BCD选项均符合法律规定,不当选。4、广州某玩具厂有一批玩具要发运至哈尔滨某收
5、货人,玩具厂把玩具交给广州火车站托运,货到北京后,广州火车站又把货交给与其存在联运关系的北京火车站继续运往哈尔滨。货到哈尔滨后,收货人去哈尔滨火车站提货,发现玩具数量与提货单上所载数量不符。经查货物短少的原因在于:货物在北京火车站中转时有漏载。则对于货物短少的损失,应由谁负责赔偿?A、广州火车站B、北京火车站C、广州火车站或北京火车站D、广州火车站与北京火车站承担连带赔偿责任【参考答案】:D【解析】:以同一方式联运的承运人对货物损毁灭失所承担的责任。【解析】:合同法第313条明确规定:“两个以上承运人以同一运输方式联运的,与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的
6、,与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。”故D确。5、依照法律规定,按份共有人转让其共有财产份额时,其他共有人享有A、优先购买权B、解约权C、同等条件下的优先购买权D、购买权【参考答案】:C【解析】:民法通则第78条第3款规定:按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或者转让。但在出售时,其他共有人在同等条件下,有优先购买的权利。6、侦查人员在杀人案件现场收集到一封信和一组数字,信的内容与案件无关,但根据通信对方的姓名和地址找到了犯罪分子。字条的内容也与案件无关,但根据笔迹鉴定找到了字条的书写叭,从而发现了犯罪分子。对于本案中的信件和字条属于何种证据种类?()A、信件是
7、物证,字条是物证B、信件是物证,字条是书证C、信件是书证,字条是物证D、信件是书证,字条是书证【参考答案】:C【解析】物证,是指以其外部特征、存在场所和物质属性证明案件事实的实物和痕迹。书证,是指以文字、符号、图画等记载的内容和表达的思想来证明案件事实的书面文件和其他物品。7、甲乙双方约定,甲方于2000年5月1日合同义务履行期限届满,乙方于2000年6月1日合同义务履行期限届满,由于甲方履行合同不符合合同的约定,乙方拒绝履行,一直到6月15日还未履行合同,则下列表述正确的是。A、甲方属违约行为B、乙方属违约行为C、甲方、乙方都属违约行为D、甲方、乙方都不属违约行为【参考答案】:A【解析】:参
8、见合同法第67条。8、1995年3月,某乡人民政府批准了A村村民吴某建房4间,占地100平方米的申请(附有房屋的四至样图)。1个月后,当吴某画线动工建房之时,其邻居王某发现吴某侵占本属自己的宅基地3平方米,吴某以乡人民政府有批件为由拒绝让步,二人遂发生争执。王某对乡政府的批准行为是否享有原告资格?()A、不享有。因为乡人民政府的批准行为不是针对王某作出的,因而王某不能针对该行为提起行政诉讼B、享有。因为王某处于乡人民政府批准行为的相关人地位,虽然不是该行为的发动者,但却受到该行为效力的影响C、不享有。王某所受的侵害来自吴某的建房行为,与之发生争执的也是吴某,因而王某应以吴某为被告提起民事诉讼,
9、而不能以乡政府为被告提起行政诉讼D、享有。王某是合法权益受到损害的相邻权人【参考答案】:B【解析】依照行诉解释第12条规定,与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服,可以提起行政诉讼。政府的批准行为侵犯了王某的宅基地使用权,所以王某可以提起行政诉讼。9、华利公司欲购买一批仪器,委托刘某提供媒介服务。华利公司和有关当事人对刘某提供媒介服务的费用承担问题没有约定,后又不能协商确定。在此情况下,对刘某提供媒介服务的费用应按下列哪个选项确定?A、华利公司应当向刘某预付提供媒介服务的费用B、在刘某促成合同成立时,华利公司应当承担其提供媒介服务的费用C、在刘某未促成合同成立时,应
10、当由刘某自己承担提供媒介服务的费用D、在刘某促成合同成立时,应当由刘某自己承担提供媒介服务的费用【参考答案】:D【解析】:本题考居间人费用的支付。合同法第424条规定:“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务,委托人支付报酬的合同。”两相对照,可知本案法律关系属于居间。关于费用问题,第426条规定:“(第1款)居间人促成合同成立的,委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确,依照本法第61条的规定仍不能确定的,根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的,由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。(第2款)居间人促成合
11、同成立的,居间活动的费用,由居间人负担。”10、某公司申请其首次发行的公司债券上市交易,下列选项哪一个不符合公司债券上市的法定条件A、该债券的期限为1年B、该债券的实际发行额为6000万元C、该公司的年资产额为15亿元D、该公司最近3年平均可分配利润足以支付公司债券的10个月的利息【参考答案】:D【解析】:证券法第51条规定:公司申请其公司债券上市交易必须符合下列条件:(1)公司债券的期限为1年以上;(2)公司债券实际发行额不少于人民币5000万元;(3)公司申请其债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。公司法第161条规定:发行公司债券,必须符合下列条件:(1)股份有限公司的净资产额不低于人
12、民币3000万元,有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元;(2)累计债券总额不超过公司净资产额的40;(3)最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息;(4)筹集的资金投向符合国家产业政策;(5)债券的利率不得超过国务院限定的利率水平;(6)国务院规定的其他条件。11、张某出于报复动机将赵某打成重伤,发现赵某丧失知觉后,临时起意拿走了赵某的钱包,钱包里有1万元现金,张某将其占为己有。关于张某取财行为的定性,下列哪一选项是正确的?A、构成抢劫罪B、构成抢夺罪C、构成盗窃罪D、构成侵占罪【参考答案】:C12、依照婚姻法的规定,有以下哪个情形不属于经调解无效,应准许离婚?A、实施家庭暴
13、力或虐待、遗弃家庭成员的B、有赌博、吸毒等恶习屡教不改的C、因感情不和分居满一年的D、重婚或有配偶者与他人同居的【参考答案】:C【解析】:参见婚姻法第32条。13、人民法院受理中国公民甲诉某外国公民乙的案件中,发现我国民诉法的规定和我国与该国签订的双边司法协助条约规定发生冲突,人民法院应当A、适用我国民诉法的规定B、适用双边司法协助条约的规定C、请求最高人民法院作出决定D、适用我国民诉法或双边司法协助条约【参考答案】:B【解析】:涉外民诉的一般原则。民诉法238“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的,适用该国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。”14、在国际许可
14、合同中,如果规定在一定的范围和期限内,只允许被许可人使用该技术,许可人不得在该地域内使用该技术,也不得将此项技术向第三者转让。这种许可合同属于下列哪种许可合同?A、从属许可合同B、排他许可合同C、交叉许可合同D、独占许可合同【参考答案】:D【解析】:独占许可证合同是指被许可方对所购进的技术在合同约定的区域内有独占的使用权,许可方和任何第三方都不得在该合同约定区域内使用、转让该项技术。15、年月日,香港甲公司给厦门乙公司发出要约称:“鳗鱼饲料数量吨,单价厦门美元,总值?美元,合同订立后三个月装船,不可撤销即期信用证付款,请电复。”厦门乙公司还盘:“接受你方发盘,在订立合同后请立即装船。”对此香港
15、甲公司没有回音,也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。在此情形下,下列选项哪个是正确的?A、甲公司应于订立合同后立即装船B、甲公司应于订立合同后三个月装船C、甲公司一直未装船是违约行为D、该合同没有成立【参考答案】:D【解析】:本题考查国际货物买卖合同成立的知识。题中甲公司虽然向乙公司发出了要约,但乙公司的还盘并不具备有效承诺的条件,即承诺与要约内容不一致。因乙公司提出要“订立合同”,这是一种反要约,不能发生承诺的效力,必须经原要约人承诺后合同才能成立。但甲公司并没有回复,因此,合同实际上没有成立。16、齐思甜,女,6岁,父母双亡,无遗产,祖父母和外祖父母也早已故去,大哥齐忆苦14岁,
16、对其无法照料。齐思甜尚有伯父健在,而且经济状况良好,齐忆苦请求他担任齐思甜的监护人,但他认为纯属累赘,不愿担任。以下说法正确的是:A、齐思甜的伯父有义务担任监护人B、齐思甜的伯父可以拒绝担任监护人,但必须得到其父、母的所在单位或者其住所地的居民委员会、村民委员会同意C、齐思甜的伯父愿意担任监护人的,可以直接自动成为监护人D、齐思甜的伯父愿意担任监护人的,必须得到其父、母的所在单位或者其住所地的居民委员会、村民委员会同意【参考答案】:D【考点】未成年人的监护人的产生【解析】民法通则第16条规定:“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列人员中有监护能力的
17、人担任监护人:(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”因此。齐思甜的伯父不是法定监护人,需要他本人愿意、有关单位同意才能成为17、王、潘两家同住李村。王家有子王达,潘家有女潘美,两人正在恋爱。两家为子
18、女结婚住房问题议定由潘家出钱,王家出工,在王家已有的三间平房上面加盖上层三间作新人成亲之用。双方对上层三间的权属未作约定。上层三间盖成后,王达和潘美因性情不合解除恋爱关系。为此,王、潘两家反目成仇,并对房屋权属发生争议。根据民法原理,上层三间的所有权应属谁?A、于家因附合而取得所有权,但应退还潘家所出之钱B、王家因加工而取得所有权,但应返还潘家所出之钱C、潘家因出钱而取得所有权,但应给王家适当补偿D、王家和潘家因合作建房而成为房屋的共有人【参考答案】:D【解析】:两家建房的协议属于合同行为,因此,房屋为两家共有。注意事项:此题中潘王两家有一议定环节“潘家出钱、王家出工”,说明存在着一个合作建房
19、的协议,所以不能依照添附规则解决,依照最高院的相关司法解释,对于合作建房的产权归属,有约定从约定,无明确约定,属合作方共有。如果只有“潘家出钱”,且是在原房屋上加盖(而不是仅利用一面墙在原房屋隔壁加盖)则应视为添附。18、甲诉乙合同违约一案中,人民法院判决乙向甲支付违约金2万元。乙没有按照判决规定履行义务,甲向人民法院提出执行申请。在执行过程中,甲乙达成和解协议,协议约定乙不再向甲支付违约金,而是给甲提供家庭装修服务。和解协议履行完毕后,甲以乙的装修质量不过关为由向人民法院申请恢复执行。下列哪一个选项是正确的?A、和解协议有效,但是由于甲反悔因此应当恢复执行原判决B、和解协议无效,应当自动恢复
20、执行原判决C、和解协议已经履行完毕,人民法院应当执行回转D、和解协议已经履行完毕,甲对乙的装修质量不满的,应当通过诉讼程序解决【参考答案】:D【解析】:最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定第87条规定:“当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的,人民法院作出执行结案处理。”因此本题ABC三项均错误,不能再恢复执行。关于履行和解协议中交付的产品质量问题,应当通过新的诉讼程序解决。因此本题应当选择D选项。19、某市公安机关在侦查甲盗窃一案时,需要对甲窃得的一件文物进行鉴定,鉴定共耗费了2个月的时间。依照刑事诉讼法的规定,以下对这段鉴定时间的看法正确的是:()。A、A。该段时间可以记
21、入办案期限B、该段鉴定时间应当记入办案期限C、该段鉴定时间不应当记入办案期限D、该段鉴定时间可以不记入办案期限【参考答案】:B【解析】六机关规定第33条规定:“刑事诉讼法第一百二十二条规定:对犯罪嫌疑人作精神病鉴定的期间不计入办案期限。根据上述规定。犯罪嫌疑人、被告人在押的案件,除对犯罪嫌疑人、被告人的精神病鉴定时间不计入办案期限外,其他鉴定时间都应当计入办案期限。对于因鉴定时间较长,办案期限届满仍不能终结的案件,自期限届满之日起,应当对被羁押的犯罪嫌疑人、被告人变更强制措施,改为取保候审或者监视居住。”据此,本题正确答案为B。20、张某向李某背书转让面额为10万元的汇票作为购买房屋的价金,李
22、某接受汇票后背书转让给第三人。如果张某与李某之间的房屋买卖合同被合意解除,则张某可以行使下列哪一权利?A、请求李某返还汇票B、请求李某返还10万元现金C、请求从李某处受让汇票的第三人返还汇票D、请求付款人停止支付票据上的款项【参考答案】:B【知识点】票据的无因性。【解析】:票据具有无因性,即使产生票据的原因关系无效或者被解除,也不影响票据的效力,票据仍然可以继续有效流通。本题中,如果张某与李某之间的房屋买卖合同被合意解除,票据的效力并不受影响,因为李某接受汇票后已背书转让给第三人,所以张某无权请求李某返还汇票或请求从李某处受让汇票的第三人返还汇票,更无权请求付款人停止支付票据上的款项,因此A,
23、C,D错误。但张某可依民法上的不当得利返还请求权请求李某返还价金。所以B正确。21、某有限责任公司欲设立董事会及董事长,则:A、董事可以由该公司股东会选举,也可以由公司董事长指定B、董事会成员可以为15人C、董事长、副董事长由董事会选举产生D、公司的法定代表人必须由董事长、执行董事或经理担任【参考答案】:D【解析】:公司法第38条第1款第(二)项规定,股东会行使下列职权:(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项;可见,董事应由该公司股东会选举,故A选项错误,不当选。第45条规定,有限责任公司设董事会,其成员为三人至十三人;但是,本法第五十一条另有规定的除外。两
24、个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司,其董事会成员中应当有公司职工代表;其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长一人,可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。可见,B选项中“15人”的说法不符合法律规定,不当选。C选项中“由董事会选举产生“的说法不符合法律规定,不当选。第13条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。故D选项符合法律规定,当选。22、有关冲突规范的
25、表述,错误的一项是A、冲突规范是国际私法特有的规范,是国际私法的中心和主要组成部分B、冲突规范的直接目的在于解决法律冲突,而不具体涉及某种涉外法律关系本身C、冲突规范的结构为范围、连结点和系属三个部分D、一个冲突规范有时不止一个系属【参考答案】:B【解析】:冲突规范也涉及某种涉外法律关系本身23、根据我国保障措施条例的规定,下列说法正确的是:A、如果某种进口产品数量增加,并对生产同类产品或者直接竞争产品的国内产业造成严重损害或者严重损害威胁,可以采取保障措施B、如果某种进口产品数量增加,并对生产同类产品或者直接竞争产品的国内产业造成实质损害或者实质损害威胁,可以采取保障措施C、进口产品数量增加
26、仅指进口数量的绝对增加D、临时保障措施和保障措施可以采取提高关税、数量限制等形式【参考答案】:A【解析】:根据我国保障措施条例的规定,如果根据保障措施条例进行的保障措施调查,确定进口产品数量增加,并对生产同类产品或者直接竞争产品的国内产业造成严重损害或者产生严重损害威胁,可以采取保障措施。据此,其要求严重损害而不是实质损害,故A选项正确,B选项错误。应注意,进口产品数量增加指进口数量的绝对增加或者与国内生产相比的相对增加。|学法网|故C选项错误。临时保障措施只能采取提高关税形式,故D选项错误。本题的应选项为A。24、甲为单位购买节日用品,正值商场进行购物抽奖活动。甲用购物发票领取了奖券一张,并
27、将其送给朋友乙,乙凭该券抽得摩托车一辆。后甲、甲的单位和乙就该摩托车的所有权发生争议。该摩托车应归谁所有?A、甲B、甲的单位C、乙D、甲、甲的单位与乙共有【参考答案】:B【解析】:【解析】根据民法一般原理,除法律另有规定或者当事人另有约定外,孳息归所有权人所有。本题中电视机属于奖券的孳息,因此关键在于判断该奖券的所有权人是谁。显然,甲属于无权处分单位财产,因此除非单位追认或者乙符合善意取得,否则该处分不发生效力,该奖券应当归单位所有。本题中甲的单位显然没有追认,同时乙属于无偿受赠与行为,不符合善意取得的构成要件,因此乙不能取得该奖券的所有权,从而也不能取得奖券的孳息摩托车。B正确。25、住所在
28、英国的一美国公民死于英国,在日本遗有不动产,因该不动产的继承在日本法院涉讼。日本冲突规范规定继承适用被继承人死亡时的属人法,即美国法;美国冲突规范规定继承适用死者最后住所地法,即英国法;英国冲突规范又规定,不动产继承适用不动产所在地法,即日本法。采用国际私法中的何种制度可以达到适用日本实体法的结果?()A、直接反致B、转致C、间接反致D、含有直接反致的转致【参考答案】:C【解析】:由于从日本-美国-英国,所以为间接反致。26、下列关于诉讼时效和除斥期间的异同不正确的是:A、请求权适用诉讼时效,形成权适用除斥期间B、诉讼时效和除斥期间届满后,实体权利都消灭C、诉讼时效是可变期间,除斥期间是不变期
29、间D、除斥期间一般自权利成立时起算,诉讼时效期间一般自权利人知道或应当知道权利被侵害之时起算【参考答案】:B【解析】:诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度。除斥期间,又称预定期间,是指法律规定某种权利预定存在的期间,权利人在此期间不行使权利,预定期间届满,便发生该权利消灭的法律后果。诉讼时效和除斥期间有诸多不同:(1)构成要件不同。诉讼时效需要同时具备两个要件,即法定期间的经过和权利人不行使权利的事实状态,权利人行使权利,则诉讼时效中断,重新计算;除斥期间只需一个要件,即法定期间的经过,权利人行使权利也不发生期间中断。(2)适用对象不同。诉讼时
30、效适用于请求权;除斥期间一般适用于形成权。(3)法律效力不同。诉讼时效届满之后,实体权利本身并不因此消灭,权利人丧失的是胜诉权;除斥期间届满,权利人丧失实体权利。(4)期间性质不同。诉讼时效是可变期间,适用中止、中断和延长的规定;除斥期间是不变期间,不适用中止、中断和延长的规定。由以上分析可知,ACD选项正确,B选项不正确,本题应选B选项。27、王某和李某系词事,一日因琐事发生口角,李某当众侮辱王某,王某便到法院控告李某,但在法院审理过程中,王某与李某重归于好,王某某要求撤诉,法院应当:()。A、不起诉李某B、终止审理C、宣告李某无罪D、对李某免予起诉【参考答案】:B【解析】刑事诉讼法第15条
31、规定:“有下列情形之一的,不追究刑事责任,已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪:(四)依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;”而本案是侮辱案,属于依照刑法告诉才处理的犯罪,自诉人王某要求撤诉,人民法院应当终止审理。故本题正确答案为B。28、关于法院可以决定对什么人采取拘传这一刑事强制措施,下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第28题)A、某公司涉嫌生产、销售伪劣产品罪,作为该公司诉讼代表人而拒不出庭的高某B、抢夺案中非在押的被告人陈某C、盗窃案中非在押的犯罪嫌疑人卢某D、贿赂案中拒不出庭的证人李某【参考答案】:B【考点】拘传的对象【解析】拘传,是指公
32、安机关、人民检察院和人民法院对未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人,依法强制其到案接受讯问的一种强制方法,它是我国刑事诉讼强制措施体系中最轻的一种。拘传的特点是:(1)拘传的对象是未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人。对于已经被拘留、逮捕的犯罪嫌疑人,可以直接进行讯问,不需要经过拘传程序;对于其他诉讼参与人也不能适用拘传。(2)拘传的目的是强制就讯,没有羁押的效力,在讯问后,应当将被拘传人立即放回。刑诉解释第210条规定,接到出庭通知的被告单位的诉讼代表人应当出庭。拒不出庭的,人民法院在必要的时候,可以拘传到庭。也就是说,只有在必要的时候,人民法院才可以对拒不出庭的被告单位的诉讼代表人进行拘传。而选项A的内容
33、并未体现对高某拘传是必要的,因此不当选。选项C中的卢某作为未被羁押的犯罪嫌疑人,可以对其进行拘传,但是拘传的主体不是人民法院,而应当是公安机关或者人民检察院,人民法院只能对未被羁押的被告人进行拘传,选项C错误。拘传的对象只能是未被羁押的犯罪嫌疑人和被告人,对证人不能适用拘传,选项D错误。选项B中未被羁押的被告人陈某符合人民法院进行拘传的条件,法院可以对其进行拘传,选项B正确。本题考查了法院进行拘传的对象和条件,考生务必准确掌握其具体内容,并将其和公安机关、人民检察院的拘传对象及其条件联合起来记忆。考生还应当注意的是拘传与传唤之间的关系:传唤不是拘传的必经程序;传唤适用于所有当事人包括犯罪嫌疑人
34、、被告人、自诉人、被害人、附带民事诉讼的原告人和被告人,而拘传仅适用于犯罪嫌疑人和被告人。29、某甲借用某乙MP3一台,借用期间,甲因该MP3质量好而爱不释手,遂于10日与乙协商买下该MP3。因甲仅为12岁,身上无钱,双方约定15日由甲从家中拿钱支付给乙。甲、乙间的买卖合同:A、于15日生效B、于10日生效C、无效D、若在1个月内甲征得父母同意,则有效【参考答案】:D【解析】:效力待定合同合同法第47条规定,限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予
35、以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。依此,甲、乙之间的买卖合同在订立后并不能立即生效,但若在1个月内甲征得父母同意,则该合同有效。故本题正确答案为D。本题考查的是效力待定合同,此为司法考试中的重点和难点。合同的成立与合同的生效并不是相同的概念;此外,合同的效力也分为几种不同的种类,而且每一种类又包含了不同的具体情形。所有这些都很容易成为命题的素材,也为命题者提供了不同的考查角度。合同法第47条与第48条内容极其相似,故这里只分析第47条,第48条从略。第47条可分以下几层意思:(1)限制行为能力人订立的纯获利益的合同有效
36、。(2)限制行为能力人在行为能力范围内订立的合同有效。(3)相对人有催告权和撤销权。应特别注意有关撤销权的几个问题:只有善意相对人有撤销权;行使撤销权须在合同被追认之前;撤销应以通知方式作出。(4)法定代理人有追认权和拒绝权,其中后者的行使可以沉默方式作出。(5)法定代理人的追认权和相对人的撤销权均是典型的形成权。30、民法通则第132条规定,当事人对造成损害都没有过错的,可以根据实际情况A、由受害方自行承担B、由加害方赔偿C、由双方分担民事责任D、互不承担责任【参考答案】:C【解析】:民法通则第132条:当事人对造成损害都没有过错的,可以根据实际情况,由当事人分担民事责任。31、甲企业因买卖
37、业务向乙企业签发一张以乙为收款人的汇票,由丙作为保证人在汇票上签名,汇票的金额为100万元。乙在汇票到期日以前背书转让给丁,丁再将汇票质押给戊,并因其债务不能偿还而由戊取得票据权利,戊在汇票到期时要求付款银行付款时以背书不具连续性为由而拒绝付款。该案中应当承担票据责任的人是:A、甲、丁B、甲、乙、丙C、乙、丙、丁D、甲、乙、丙、丁【参考答案】:B【解析】:票据法第4条、61条。票据法第4条:【票据签章】票据出票人制作票据,应当按照法定条件在票据上签章,并按照所记载的事项承担票据责任。持票人行使票据权利,应当按照法定程序在票据上签章,并出示票据。其他票据债务人在票据上签章的,按照票据所记载的事项
38、承担票据责任。本法所称票据权利,是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利,包括付款请求权和追索权。本法所称票据责任,是指票据债务人向持票人支付票据金额的义务。最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定第一条因行使票据权利或者票据法上的非票据权利而引起的纠纷,人民法院应当依法受理。第九条票据诉讼的举证责任由提出主张的一方当事人承担。依照票据法第四条第二款、第十条、第十二条、第二十一条的规定,向人民法院提起诉讼的持票人有责任提供诉争票据。该票据的出票、承兑、交付、背书转让涉嫌欺诈、偷盗、胁迫、恐吓、暴力等非法行为的,持票人对持票的合法性应当负责举证。第十一条付款人或者承兑人被人民法院依法宣
39、告破产的,持票人因行使追索权而向人民法院提起诉讼时,应当向受理法院提供人民法院依法作出的宣告破产裁定书或者能够证明付款人或者承兑人破产的其他证据。第十二条在票据诉讼中,负有举证责任的票据当事人应当在一审人民法院法庭辩论结束以前提供证据。因客观原因不能在上述举证期限以内提供的,应当在举证期限届满以前向人民法院申请延期。延长的期限由人民法院根据案件的具体情况决定。票据当事人在一审人民法院审理期间隐匿票据、故意有证不举,应当承担相应的诉讼后果。票据法第61条:【到期与到期前的追索权】汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。汇票到期日前,有下列情形之一的,持票人
40、也可以行使追索权:(一)汇票被拒绝承兑的;(二)承兑人或者付款人死亡、逃匿的;(三)承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定第四条持票人不先行使付款请求权而先行使追索权遭拒绝提起诉讼的,人民法院不予受理。除有票据法第六十一条第二款和本规定第三条所列情形外,持票人只能在首先向付款人行使付款请求权而得不到付款时,才可32、张兰起诉陈钢,要求解除双方之间的婚姻关系,并平均分割双方的共有财产(共有房屋4间,共有存款10000元)。本案中的诉讼标的是什么A、张兰提出的离婚要求B、张兰要求分得的两间房屋C、张兰要求分得的5000元钱D、
41、张兰请求法院解除的其与陈钢之间的婚姻关系【参考答案】:D【解析】:诉讼标的与诉讼标的物的区别本题是一个理论题。诉,是指当事人向人民法院提出的保护实体权益的请求。诉讼标的,是指存在于当事人之间,发生争议并要求法院以裁判的形式予以解决的法律关系。当事人提出自己的实体权利主张,都要根据一定的法律关系,换言之,诉讼请求的提出,都应依据诉讼标的。理解诉讼标的应当明确两点:一、诉讼标的是一种民事上的法律关系,但其与一般的民事法律关系不同,它是发生争议并且当事人请求法院以裁判的形式予以解决的民事实体上的法律关系;二、诉讼标的与诉讼标的物不同。如前所述,诉讼标的是一种实体上的法律关系,而诉讼标的物则是这一法律
42、关系中的权利义务指向的对象,它具体地表现为一定的金钱、财物或行为。因此应当选择D项。33、在我国,典权属于。A、担保物权B、用益物权C、动产物权D、完全物权【参考答案】:B【解析】:典权,是指典权人支付典价,对他人的不动产进行占有、使用和收益的权利。典权的内容是占有、使用和收益,因此属于用益物权,而非担保物权。典权的客体是不动产,因此排除选项C。典物的所有权仍为出典人享有,因此典权仅仅是定限物权。34、某电子科技有限公司因涉嫌虚开增值税专用发票罪被提起公诉,公司董事长、总经理、会计等5人被认定为该单位犯罪的直接责任人员。在法院审理中,该公司被注销。关于法院的处理,下列哪一选项是正确的?A、继续
43、审理B、终止审理C、终止审理,建议检察机关对公司董事长、总经理、会计等另行起诉D、退回检察机关,建议检察机关对公司董事长、总经理、会计等另行起诉【参考答案】:A35、2007年7月,赖某在与孙某等人赌博中输给孙某5000元,赖某怀疑孙某在赌博中作弊,即回到家中取来砍刀,要求孙某退回输掉的5000元,遭到孙某的拒绝。赖某遂连砍孙某数刀,孙某被迫交出5000元。赖某得款后逃离现场。经鉴定,孙某构成轻伤。赖某的行为构成?()A、抢劫罪B、故意伤害罪C、聚众斗殴罪D、寻衅滋事罪【参考答案】:B【解析】C、D两项显然错误。最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见规定,抢劫赌资、犯罪所
44、得的赃款赃物的,以抢劫罪定罪,但行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象,一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的,依照刑法的相关规定处罚。36、某甲将一张银行汇票不慎在洗衣服时毁损,于是向法院申请公示催告。法院受理后立即发布了公告,催促利害关系人申报权利。鉴于申请人的汇票是毁损而不是丢失,所以人民法院将催促利害关系人申报权利的期间定为30日,并于受理后的3日以后向银行发出止付通知。公告期满不到1个月,人民法院由公示催告阶段的独任审判员独任审理,作出除权判决,从而终结公示催告程序。下列说法正确的是?A、法院于受理后的3日以后向银行发出止付通知是错误的B、鉴于申请人的汇票是毁损而不是丢失,人民法院
45、将催促利害关系人申报权利的期间定为30日是合适的C、鉴于申请人的汇票是毁损而不是丢失,公告期满,人民法院可径行作出除权判决D、特别程序审理的案件除选民资格案件和重大、疑难非讼案件由审判员组成合议庭审理外,由审判员独任审理,所以本案所适用的审判组织的形式是合法的【参考答案】:A【解析】:民事诉讼法第196条规定:“人民法院决定受理申请,应当同时通知支付人停止支付,并在三日内发出公告,催促利害关系人申报权利。公示催告的期间,由人民法院根据情况决定,但不得少于六十日。”本题中,人民法院在受理申请的同时,应当向银行发出止付通知,而不是3日后,所以,A选项说法是正确的,应当选。公告期间不得少于60日,本
46、题中设定为30日是不正确的。B选项说法错误,不应当选。民事诉讼法第199条规定:“没有人申报的,人民法院应当根据申请人的申请,作出判决,宣告票据无效。判决应当公告,并通知支付人。自判决公告之日起,申请人有权向支付人请求支付。”除权判决的作出必须根据当事人的申请,法院不能径行作出除权判决。C选项说法错误,不应当选。民诉意见第234条规定:“适用公示催告程序审理案件,可由审判员一人独任审理;判决宣告票据无效的,应当组成合议庭审理。”本题中,除权判决是由独任审判员作出的,是不合法的。D选项说法错误,不应当选。37、根据侵权责任法的相关规定,下列说法不正确的是:A、医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病
47、情和医疗措施B、患者有损害,医疗机构拒绝提供与纠纷有关的病例资料的,推定医疗机构有过错C、因药品存在问题造成患者损害的,患者只能向药品生产者要求赔偿D、医务人员尽到合理注意义务,但限于当时医疗水平难以诊疗的,医疗机构不承担赔偿责任【参考答案】:C【解析】:侵权责任法第55条规定:“医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的,医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况,并取得其书面同意;不宜向患者说明的,应当向患者的近亲属说明,并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务,造成患者损害的,医疗机构应当承担赔偿责任。”这就是医疗机构的说明告知义务,
48、A选项正确。侵权责任法第58条规定:“患者有损害,因下列情形之一的,推定医疗机构有过错:(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定;(二)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料;(三)伪造、篡改或者销毁病历资料。”医疗损害赔偿一般适用过错责任,仅在本条规定的三种情形下适用过错推定,B选项正确。侵权责任法第59条规定:“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷,或者输入不合格的血液造成患者损害的,患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿,也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的,医疗机构赔偿后,有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。”医疗用品存在问题造成患者损害的,患者可以选
49、择生产者或血液提供者请求赔偿,也可向医疗机构请求赔偿,医疗机构承担不真正连带责任,C选项错误。侵权责任法第60条规定:“患者有损害,因下列情形之一的,医疗机构不承担赔偿责任:(一)患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗;(二)医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务;(三)限于当时的医疗水平难以诊疗。”根据这一规定,D选项正确。38、以下列物为抵押标的物,需办理登记后抵押权方才设立的是:A、“现代”轿车B、“波音”飞机C、正在建造中的建筑物D、正在建造中轮船【参考答案】:C【解析】:根据物权法第187条规定,以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者
50、第五项规定的正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。再根据物权法第180条,办理抵押登记后抵押权方成立的标的物有:1.建筑物和其他土地附着物;2.建设用地使用权;3.以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;4.正在建造的建筑物。根据物权法第24条的规定,船舶、飞行器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。也就是说登记只是对抗要件而不是物权生效要件。ABD不选。C符合要求,应选。39、当事人因人身自由受到行政机关限制而无法提起诉讼的,起诉期限应如何计算?()A、仍应按照行政诉讼法所规定的起诉期限起算,但当事人恢复人身自由后十天内
51、可以申请人民法院延长起诉期限,是否同意由人民法院决定B、仍应按照行政诉讼法所规定的起诉期限起算,因为被限制人身自由不属于行政诉讼中可以顺延期限的法定事由C、起诉期限从当事人恢复人身自由之日起算D、仍应按照行政诉讼法所规定的起诉期限起算,但被限制人身自由的时间不计算在起诉期间内【参考答案】:D【解析】行诉解释第43条规定:“由于不属于起诉人自身的原因超过起诉期限的,被耽误的时间不计算在起诉期间内。因人身自由受到限制而不能提起诉讼的,被限制人身自由的时间不计算在起诉期间内。40、有关汇票付款人的付款行为,下列说法中错误的是哪项?A、持票人在提示付款期限内向付款人提示付款的,付款人应当当日足额付款B
52、、汇票金额为外币的,按照付款日的市场汇价,以人民币支付。汇票当事人不得约定以人民币以外的其他货币偿付汇票金额C、付款人依法足额付款后,全体汇票债务人的责任解除D、付款人及其代理人付款时,应当审查汇票背书的连续,并审查提示付款人的合法身份证明或有效证件。因恶意或重大过失付款的,应当自行承担责任【参考答案】:B【解析】:见票据法第53条、第54条、第57条、第59条、第60条。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、A市的甲厂要将货物托运给B市的乙厂,便与丙运输公司办理了货物运输手续。现因甲与乙的合同发生了变化,甲向丙公司提出变更运输合同,将货物运输到
53、C市交付给丁厂。丙公司未予答应,直接将货物运输到B市。由于乙厂未接受货物,而丁厂在C市也没有接到货物,造成了较大的损失,引起纠纷。对此下列表述不正确的有:A、甲厂有权变更货物到站B、甲厂有权变更收货人C、甲厂与丙公司未就变更合同达成一致,合同未变更D、甲厂应自担货物损失【参考答案】:C,D【解析】:根据合同法第308条规定:“在承运人将货物交付收货人之前,托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人,但应当赔偿承运人因此受到的损失。”托运人的此项变更权,其性质为形成权,故无需与承运人达成一致,只需在承运人将货物交付收货人之前通知承运人变更合同即可,当然,不能因为托
54、运人的原因而使承运人增加运费等负担,故托运人应当赔偿承运人因此受到的损失。AB选项正确,本题答案为CD选项。3、被宣告死亡人的民事权利能力和主体资格的恢复,根据法律的规定,必须具备。A、被宣告死亡人生还B、被宣告死亡人有重新出现的迹象C、被宣告死亡人配偶的强烈愿望D、本人或利害关系人申请,法院撤销死亡宣告【参考答案】:A,D【解析】:民法通则第24条第一款规定:“被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡,经本人或者利害关系人申请,人民法院应当撤销对他的死亡宣告。”由此可见,A项和D项是必须具备的条件。4、某大学中文系英籍留学生马克用汉语创作了一篇小说,发表在文学新星杂志上,发表时未作任何声明。
55、以下哪些行为是侵犯马克著作权的行为?A、甲未经马克同意将该小说翻译成英文在中国发表B、乙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说翻译成藏语在中国出版发行C、丙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说改变成盲文出版D、丁未经马克同意也未向其支付报酬将该小说收录进某网站供人点击阅读【参考答案】:A,B,D【解析】:著作权法第10条列举了著作权人所享有的17项权利,其中A侵犯了翻译权,D侵犯了信息网络传播权,B、C乍看之下似乎分别符合著作权法第22条第1款第11、12项规定的法定许可,但第11项的内容是“将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行”,
56、而马克乃英籍留学生,故不适用本项规定。5、以下关于个人独资企业的表述正确的是:()A、个人独资企业解散后,由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算B、个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务不应再负偿还责任C、个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿D、个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任【参考答案】A,C,D【解析】个人独资企业法第27条规定,个人独资企业解散,由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。投资人自行清算的,应当在清算前15日内书面通知债权人,无法通知的,应-3予
57、以公告。债权人应当在接到通知之日起30日内,未接到通知的应当在公告之日起60日内,向投资人申报其债权。据此A正确。个人独资企业法第28条规定,个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭。8错误,D正确。个人独资企业法第31条规定,个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。C正确。6、合作开发所完成的发明创造,除合同另有约定的以外,申请专利的权利属于下列何人所有?A、由最终研究成功方B、由合作开发各方共有C、归由合作开发投资最多一方D、不必然由最终研制成功方所有【参考答案】:B,D【
58、解析】:见合同法第340条第1款。该条款规定:“合作开发完成的发明创造,除当事人另有约定的以外,申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的,其他各方享有以同等条件优先受让的权利。”7、戚某发现萧墙公司的产品广告上印有其子的照片,遂同萧墙公司进行交涉,要求其停止侵害并且赔偿相应损失。萧墙公司拒绝戚某的要求,并且宣称该公司的广告为佳实广告公司创作,因此应当由佳实公司承担责任。戚某同佳实公司交涉时,佳实公司宣称该照片为摄影爱好者郑某提供,而郑某则声称拍摄该照片时得到了戚某儿子所在的幼儿园老师赵某的同意。戚某无奈,起诉至人民法院。则本案的被告为:()A、郑某B、佳实广告
59、公司C、萧墙公司D、幼儿园老师赵某【参考答案】B,C【解析】BC。由于广告公司和萧墙公司将照片用于经营性使用,因此应当被列为本案被告。8、耀眼灯具厂生产出一种新型节能灯具,在某展销会上被商城相中,双方遂以展出的几只灯具为样品签订了买卖合同,并将样品封存,且对样品质量作了说明。则。A、耀眼灯具厂交付的灯具须与样品及说明的质量相同B、耀眼灯具厂交付的灯具符合通常标准即可,样品仅起参考作用C、耀眼灯具厂交付的灯具不仅要与样品相同,还要符合同种灯具的通常质量标准D、若该样品质量存在隐蔽瑕疵,尽管耀眼灯具厂交付的灯具与样品相同,耀眼灯具厂也应承担违约责任【参考答案】:A,C,D【解析】:本题涉及样品买卖
60、合同问题。依合同法第168条、第169条规定,凭样品买卖合同中,出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同,若买受人不知道样品存在隐蔽瑕疵的,即使交付的标的物与样品相同,出卖人交付的标的物的质量仍应当符合同种物的通常标准,否则,应承担违约责任。本题中,节能灯能否节能应经过一定时间的检验,节能灯不节能,即为存在隐蔽瑕疵,故本题选项为ACD。9、关于商事登记,下列哪些说法是正确的?()。A、公司的分支机构应办理营业登记B、被吊销营业执照的企业即丧失主体资格C、企业改变经营范围应办理变更登记D、企业未经清算不能办理注销登记【参考答案】A,C,D10、下列合同须登记才生效的有A、专利申请权转让合同
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