《国际私法》第六章 民事能力的法律适用

1、第六章 民事能力的法律适用 （Conflict of Laws on Capacity ）基本主体自 然 人Natural Person法 人Body Corporate权 利 能 力权 利 能 力行 为 能 力行 为 能 力一、自然人的权利能力(Capacity for Rights)（一）概念（Definition）（二）法律冲突(Conflict of Laws) 1.“出生”含义的冲突（ Conflicts on “ Birth”）与母体分离说：德国民法典 存活说：法国民法典、西班牙民法典 阵痛说：理论学说受孕说：美国判例法：Roe v.Wade,410 U.S.113,1973） 第

2、一节 自然人（Natural Person）2.“死亡” 的冲突（ Conflicts on “Death”） (1) 自然死亡(Natural Death) 呼吸停止说、瞳孔放大说、心跳停止说、脑死亡说等 (2)宣告死亡与失踪制度(Death & Absence Declaration )有的国家同时存在宣告失踪和宣告死亡制度；而有些国家只有宣告失踪制度而无宣告死亡制度。 失踪宣告或死亡宣告的时间要求各异。 失踪宣告或死亡宣告发生效力的日期不同。 宣告失踪与宣告死亡的实际法律后果不同。 (三)自然人权利能力的法律适用规则（Choice of Law Rules for Capacity fo

3、r Rights）1.当事人的属人法（Lex personalis ） 大陆法系多将属人法理解国籍国法（本国法）； 普通法系多将属人法理解为住所地法。2.法院地法（Lex fori）3.有关法律关系准据法所属国的法律（The Law of the Lex causae） （四）我国的立法（Chinese Legislation） 涉外民事关系法律适用法第11条 自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。 第13条 宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。最高人民法院关于适用涉外民事关系法律适用法若干问题的解释（一）第15条 自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且

4、作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外。二、自然人的行为能力（Capacity to Act）（一）自然人行为能力的概念（Definition） （二）行为能力的法律冲突（Conflicts ） 1.成年年龄（Age of Majority） 2.禁治产宣告制度（Interdiction）德法等国已废止该制度。(三)行为能力的法律适用规则（Choice of Laws of Capacity to Act）1.属人法（Lex personalis）（1）本国法（大陆法国家）（2）住所地法（英美法国家）2.对属人法

5、的限制（Limits ）(1)行为地法对属人法的限制(2)不动产所在地法对属人法的限制 通 行 作 法（General Practice)原则上依当事人属人法，但有以下两个例外:一是处理不动产的行为能力适用物之所在地法；二是有关商务活动的当事人的行为能力,只要其属人法或行为地法认为自然人有行为能力，则应认为有行为能力。 四、中国的法律规定(Chinese Legislation)民法通则第143条： 中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。 评论：民法通则第143条的规定简单、不全面，且逻辑不清，用语模糊，在司法实践上缺乏可操作性。“民通意见”又作了进一步的补充 ，具

6、体条款如下： 第179条： 定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。 第180条： 外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。 第181条： 无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。 评论（Comments）民通意见的3条规定条文繁芜，逻辑不清，语言模糊，缺乏可操作性。1.第179条立法语言不准确，“定居”的概念无法把握；规定的不细致，缺少定居国法律与我国法律冲突时，何者效力优先的规定；2.第180条规定的立法

7、语言与上款不一致：上一条用“领域内”，而本条用“境内”，不知两者有何不同； 3.第181条存在重大立法瑕疵,完全不具有可操作性。涉外民事关系法律适用法第12条 自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。第二节 法人能力的法律适用 （Choice of Law for Body Corporate ）一、概念（Definition）与自然人相比,法人在能力问题上的特殊性:1.法人的权利能力和行为能力在时间上一致；2.法人的权利能力和行为能力在范围上一致； 法人权利

8、能力和行为能力的法律冲突，可以采取完全一致的规则加以解决。二、法人能力的法律冲突 （Conflict of Laws）三、法律适用规则 （Choice of Laws Rules） 法人的能力,依其属人法是基本原则。 在实际操作中,外国法人在内国活动，其在内国的权利能力、行为能力的范围，必须重叠适用其属人法和内国法，受到其属人法和内国法的双重限制和制约。中国的法律规定（Chinese Legislation） 民通意见184条： 外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。 公司法第197条： 经批准

9、设立的外国公司分支机构，在中国境内从事业务活动，必须遵守中国的法律，不得损害中国的社会公共利益，其合法权益受中国法律保护。 涉外民事关系法律适用法第14条 法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。第七章 物权的法律适用(The Applicable Law for Property) 一、物权的概念(Definition) 物权是权利主体在法律规定的范围内,直接支配一定的物，并排除他人干涉的民事权利。 二、物权的法律冲突(Conflict of Proper

10、ty Laws)（一）概念上的冲突 （Conflicts on Definition ） 1.德国民法典 2.法国民法典 法国民法典上的财产既包括有体物，也包括无体物。3.英美法 In its widest sense, property includes all a personslegal rights, of whatever description. A mans property is all that is his in law. This usage, however, is obsolete at the present day. In a second and narrowe

11、r sense, property includes not all personss rights, but only his proprietary as opposed his personal rights. The former constitutes his estate or property, while the latter constitutes his status or personal condition. In this sense, a mans land, chattels, shares and the debts due to him are his pro

12、perty; but not his life or liberty or reputation. In a third application, which is adopted now, the term includes not even all proprietary rights, but only those which are both proprietary and in rem. The law of property is the law of proprietary rights in rem; the law of proprietary rights in perso

13、nam being distinguished from it as the law of obligations. 从最广义上说，财产包括一个人所有的法律权利。所以，一个人的财产，就是他在法律上拥有的一切。不过，这一用法在今天已经被废弃。从第二个，也是更狭义的意义上说，财产并不包括一个人所有的权利，而仅仅限于其财产上的（proprietary）权利，而不包括其人身上的权利。前者由其地产（estate）或财产（property）构成，而后者由其身份或人身状况所构成。在这个意义上，一个人所有的土地、动产、股份与债务是他的财产；而其生命、自由或声誉则不是。从第三个，也是现在适用的意义上说，财产这个

14、术语所包括的甚至不是一个人财产上的（proprietary）所有权利，而仅仅是那些在性质上既是财产上的权利，也是对物权（in rem）的权利。因此，财产法是调整关于财产上的对物（in rem）权利的法律；财产上对人权的（in personam）权利则属于债法的调整范围。（二）基本理论上的冲突 （Conflicts on Basic Theory ）德国采用“物权行为无因性理论” (Die abstrakte Natur der dinglichen Geschfte)法国、日本等国没有采用物权行为无因性理论三、物权的法律适用 （Application of Law）（一）物之所在地法原则的产生

15、和发展 1.动产随人，不动产适用物之所在地法。 2.动产、不动产都由物之所在地法支配。（二）适用范围(Application Scope)1.动产与不动产的区分2.物权客体的范围3.物权的种类和内容4.物权的取得、转移、变更和消灭的方式及条件5.物权的保护方法四、物之所在地的确定及其例外（一）在冲突规范中对动产的所在地加以时间上的限定。（二）对一些特殊的动产物权关系的法律适用作例外规定。（A）运送中物品的物权关系 1. 适用送达地法； 2. 适用发送地法； 3. 适用所有人的本国法。 （B）运输工具的物权关系 适用登记注册地法或者旗国法或标志国法。（C）外国法人终止或解散时的物权关系 1.外国

16、法人在自行终止或被其所属国解散时，其财产归属问题,应依法人属人法解决。 2. 外国法人在内国的活动被内国取缔，有关财产关系适用内国法。（D）遗产继承 1. 同一制：遗产继承适用被继承人的属人法 。 2. 区别制：动产的继承适用被继承人的属人法，不动产的继承适用不动产所在地法。 中国的法律规定（Chinese Legislation）民法通则第144条： 不动产的所有权，适用不动产所在地的法律。评论： 1. 对动产物权的法律适用未作规定； 2. 仅对不动产所有权的法律适用作出规定，不够全面。民通意见第186条： 不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均应适用不动产所在地法律。土地、附

17、着于土地的建筑物及其定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。 评论：指明了不动产的概念；并将民法通则第144条的适用范围进行了扩大；但仍没有涉及动产的法律适用问题。中华人民共和国海商法依据第条至条：（1）关于船舶所有权，适用船旗国法律；（2）关于船舶抵押权，适用船旗国法律，但船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律；（3）关于船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。中华人民共和国民用航空法依据第条至条：（1）关于民用航空器的所有权，适用民用航空器国籍登记国法律；（2）关于民用航空器的抵押权，适用民用航空器国籍登记国法律；（3）关于民用航空器的优先权，适用受理

18、案件的法院所在地法律。涉外民事法律关系适用法第五章物 权第36条 不动产物权，适用不动产所在地法律。第37条 当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法律。第38条 当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的，适用运输目的地法律。评 论不动产适用不动产所在地法；将意思自治引入动产的法律适用，且未加限制，其合理性值得质疑。赞成的观点认为，大部分动产物权的转移是通过合同实现的，而当事人通常在合同中约定，“与合同有关的所有纠纷，适用X国法。”因此，将意思自治引入动产物权，可以解决合同与物权关系并存时法律适用的复杂问题，且符合当事人的意愿与预期。我的观点：第一，上述观点并不具有全面性，在实践中并不完全适用。因为在国际贸易实践中，大量的合同并不存在法律选择条款，在这种情况下，允许当事人就物权选择法律，并不一定能使相关法律适用问题简单化，也未必符合当事人的预期。第二，目前，物权适用物之所在地法为各国的一致做法，因此，中国在此另辟蹊径，会造成物权法律适用规则的冲突，从而会使相同纠纷在中国受理，和与外国受理，会适用不同的法律，进而导致不同的结果。第三，合同关系是债权，通常仅在双方当事人之间产生法律上的权利义务关系，因此，由当事人选择法律，一般不会对第三方