2022年司法考试卷四预测十二

1、司法考试卷四预测十二二十四、（本题23分）案情：河南周口益民公司，经营范畴为管道燃气、燃气具、高新技术和房地产。，原周口地区建设局批准该公司为周口都市管道燃气专营单位。在获得该批文后，益民公司先后获得燃气站与燃气管网铺设的许可证等批文。到一审判决时为止，（天星司考）该公司已经实际铺设了某些管道。11月，周口市建设委员会以原周口地区建设局的授权益民公司专营缺少法律根据为由，撤销了该批文。4月26日，河南周口计委向亿星公司、益民公司等13家公司发出邀标函，着手组织周口市天然气都市管网项目法人招标，同年5月2日发出招标方案，其中指出：受周口市政府委托，周口市发展筹划委员会组织人员编制周口市天然气都市

2、管网项目法人招标方案。该方案规定，投标人中标后，市政府委托周口市建设投资公司介入项目经营（市政府于8月15日又撤销了该委托）。该方案及其补充告知中还规定，投标人应准时将5000元保证金打入周口指定账户，用于周口天然气项目建设。益民公司因在报名后未能缴纳5000元保证金而没有参与最后的竞标活动。同年5月，举办正式招标。6月19日拟定亿星公司中标。6月20日，市政府做出决定：由亿星公司独家经营周口市规划区域内都市天然气管网工程（154号文献）。益民公司对 招标方案、中标告知和154号文献的合法性均提出质疑，向人民法院提起行政诉讼。4月24日，周口市政府办公室将“西（天然）气东输”工程周口市区域网部

3、分列入市重点项目，此前河南省（天星司考）政府办公厅也将“西气东输”都市管网和各类大中型运用项目纳入省重点工程管理。亿星公司由此在答辩中称，如果撤销具体行政行为，将给周口市的公共利益带来重大损害，甚至丧失掉周口市天然气接口的机会。问题：1.益民公司与否有原告资格？2.本案的被告是谁？为什么？3. 154号文献的合法性如何？4.该案中存在的利益（天星司考）冲突有哪些？对此人民法院应当作出什么判决？5.亿星公司的诉讼地位如何？6.益民公司提出行政补偿祈求：（1）如果其补偿祈求在二审时提出，二审法院应当如何看待？（2）其在一审提出补偿祈求，同步还提出了相应的证据，涉及在庭审过程中提出由于被诉具体行政行

4、为引起的被迫停止燃气管道工程建设导致的职工工资、燃气顾客退费、施工合同不可以正常进行等损失，这些损失是直接损失还是间接损失？能否根据这些证据支持原告的补偿祈求？为什么？7.益民公司在二审期间针对行政补偿祈求又提出了某些一审判决后获得的证据，以证明其直接损失，涉及尚未履行的债务证明，由停工告知导致的租赁场地、厂房费用损失等，（天星司考）二审法院应当就行政补偿部分做出什么判决？参照答案：1.益民公司有原告资格。益民公司与具体行政行为有法律上的利害关系。由于确立亿星公司独家经营的时候，益民公司还没有被撤销或废止燃气经营权，这两者必然要产生矛盾，如果被诉行为成立或发生法律效力，那益民公司对天然气的经营

5、权就不能行使了。2.河南周口计委、周口市政府都可以作被告。由于3个文献分别由两个行政主体作出，对每一种行为都可以起诉，因此两者都可以成为被告。 3.154号文献，既违背法定程序，又影响了原告的信赖利益。市政府有权根据招标成果拟定都市管网项目的经营者，但在此之前必须先对原周口地区建设委员会的决定进行依法排除，（天星司考）否认其效力，否则直接作出授予新的中标人的54号文献严重违背法定程序。 4.有益民公司与亿星公司之间的竞争利益冲突；益民公司的信赖利益与周口市公共利益之间的冲突。在这里公共利益优先，如果判决撤销54号文献，则会影响到周口市“西（天然）气东输”工程，同步重新启动招标程序，将进一步加重

6、当事人承当。因此应当作出确认违法判决，责令被告采用相应的补救措施，着眼于对益民公司信赖利益的保护。5.亿星公司在本案中与具体行政行为有利害关系，应当作为第三人参与诉讼。6.对补偿祈求的解决：当事人在二审期间提出补偿祈求，可以进行调解，调解不成，告知当事人另行起诉。这些损失是直接损失。但不能根据这些来支持原告的诉讼祈求，由于它们不是在开庭前或指定的证据互换之日提交的，而是在庭审中提交的，法院应当不予采信。7.尚未履行的账务证明不属于直接损失，排除在国家补偿的范畴之外；由停工导致的直接损失，停工由规划局的停工告知而来，与被诉具体行政行为没有必然联系，原告的祈求没有事实或法律根据的，人民法院应当判决

7、驳回原告的补偿祈求。二十五、（本题21分）案情：甲公司与赵某签订投资合同，商定：双方各出资200万元，设立乙有限责任公司；甲公司以其土地使用权出资，赵某以钞票和专利技术出资(双方出资物已经验资)；赵某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担。双方拟定的公司章程未对如何承当公司亏损做出规定，其她内容与投资合同内容一致。乙公司经工商登记后，（天星司考）在甲公司用以出资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司。3月，乙公司向丙银行借款200万元，甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，赵某书面表达批准。8月，法院判决乙公司归还丙银行上述贷款本息共240

8、万元，并判决甲公司承当连带清偿责任。此时，乙公司已资不抵债，净亏损150万元。另查明，赵某在公司成立后将100万元注册资金转出，替朋友归还债务。基于上述状况，丙银行在执行过程中规定甲公司和赵某对乙公司债务承当责任。甲公司觉得，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效，且甲公司已于贷款后1个月退出了乙公司，因此，其对240万元贷款本息不应承当责任；此外乙公司注册资金中的100万元被赵某占用，赵某应退出100万元的一半给甲公司。赵某则觉得，乙公司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效，乙公司的亏损应由甲公司按投资合同商定承当一半。问题： 1、甲以土地使用权出资，应履行什么手续？甲公

9、司未将土地使用权过户到乙公司，其性质是什么？甲应承当什么责任？ 2、甲公司以自己名义用上述（天星司考）土地使用权作为乙公司向丙银行借款200万元的抵押担保，该行为与否有效？为什么？3、赵某在公司成立后将100万元注册资金转出，替朋友归还债务，其行为性质如何？赵某应承当什么责任？4、赵某觉得：乙公司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效。此观点与否具有法律根据？甲公司应否承当乙公司亏损的一半？5、乙公司、甲公司和赵某对丙银行的债务各应如何承当责任? 参照答案：1第一问：甲以非货币财产出资，应当依法办理其财产权的转移手续，并应当评估作价，核算财产，不得高估或者低估作价。第二问：甲公司未将土地使用

10、权过户到乙公司，其性质属于未按期出资的违约行为。甲应将土地使用权过户给乙公司，应当向已按期足额缴纳出资的股东赵某承当违约责任。2有效。因该土地使用权尚在甲公司名下，且抵押办理了物权登记，因此抵押合同有效且抵押权依法设立。3属于挪用公司资金的行为。董事、监事、高档管理人员执行公司职务时违背法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司导致损害的，应当承当补偿责任。4第一问：此观点没有法律根据。公司的成立，只要符合法定要件即可。第二问：不应承当。公司成立后，股东的投资合同不能对抗公司章程，因此甲公司仅有依章程向乙公司缴纳出资的义务，而无直接分担公司亏损的义务。根据公司法原理，公司独立承当责任，而股东对公司债务只在其所出资的范畴内承当有限责任。（天星司考）虽然甲公司出资不实，应当责令其补缴不实出资的部分，并对公司成立时的股东承当违约责任，但是，其不负有直接承当公司亏损的义务。此外，股东的责任仅限于出资范畴，不能以股东之间的投资合同来更改，因此，甲不应承当公司亏损的一半。5第一：乙公司应当以其所有资产对丙银行的债务负责。甲公司应当在 200万元的出资范畴内对丙银行的债务负责。赵某应当在100万元的范畴内对丙银行的债务负责。第二：