法考主观题民法必背知识点

1、第一讲法人一法人的特征1）财产独立2）人格独立3）责任独立二法人人格否认民法典83条营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害债权人利益；滥用法人独立地位和出资人有限责任，逃避债务，严重损害法人债权人利益的，应当对法人债务承担连带责任。一人有限公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司的债务承担连带责任。要件：1公司控股股东或实际控制人实施了滥用法人独立地位和股东有限责任的行为（表现为人格混同、孤独支配与控制、资本显著不足）2造成严重损害公司债权人的后果3滥用行为与损害后果之间有因果关系4滥用者主观上为故意。法律效果：滥用行为的股东承担连带责任并不是全面否认、彻底

2、、永久的否认，而是个案否认一案一否认，只对本案当事人有既判力，不当然适用涉及公司的其他诉讼，可以作为后案的证据使用。诉讼结构：1）债权已经经过生效判决的，另行提起法人人格否认诉讼，股东为被告，公司为第三人。2）债权与人格否认一并提起的，列公司和股东为共同被告3）债权尚未生效判决，直接提起法人人格否认的法院应当向债权人释明，告知追加公司为共同被告。拒绝追加的，法院应当裁定驳回起诉。3人格混同的认定指公司人格事实上不独立，持续缺乏公司独立意志，公司沦为执行个人意志的工具。一般随同财产混同。存在人格混同，往往同时存在业务混同、员工混同、住所混同，关键是审查是否人格混同，其他方面的混同往往混同的补强。

3、4过度支配与控制公司控制股东对公司过度支配与控制，指公司股东或实际控制人操纵公司的决策过程，是公司完全丧失独立性，沦为控制股东的工具。是否构成过度支配与控制，根本的判断标准是公司是否具有独立意思和独立财产。5资本显著不足指公司设立后，股东实际投入公司的资本数额与公司经营隐含的风险明显不匹配。以较少的资本从事力不能及的经营，表明没有从事公司经营的诚意，实际上为恶意利用公司独立人格和股东有限责任将投资风险转嫁给债权人。应当综合因素综合判断。6横向否认控制股东或实际控制人控制多个子公司，滥用控制权使多个子公司或关联公司财产不财务混同，利益相互输送，丧失人格独立，沦为控股股东逃避债务、非法经营，甚至违

4、法犯罪工具，综合案件事实，相互否认子公司或关联公司法人人格，判令相互承担连带责任。7合并破产与合并重整8反向否认三法人机关、成员实施行为的法律效果归属于法人承受的规范依据一）1法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或法人的权力机关对法定代表人代表权限的限制，不得对抗善意相对人。1）代表行为代表理论法定代表人以法人名义代表权限内2）表见代表3）也可适用准法律行为、合法的事实行为2法定代表人事实的侵权行为因执行职务造成他人损害，由法人承担民事责任。法人承担民事责任后，可以向有过错的法定代表人追偿。二）法人机关以外的其他工作人员职权范围内的事项，以法人名义实施的民事法律行

5、为，对法人发生效力1）职务授权直接代理理论2）超越职务授权时，不对抗善意相对人。职务授权具有概括性。实施的侵权行为用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担责任后，可以向有过错或重大过失的工作人员追偿。三）真人假章假人真章有代表权的法定代表人以及有代理权的工作人员，在权限范围内，与相对人订立合同时，加盖公章表明使以法人名义实施法律行为，合同直接属于法人承受。假公章或备案不一致的公章，法律效果上，合同过属于法人承受。没有代表权的法定代表人以及没有代理权的其他工作人员，加盖公章，是以法人名义实施法律行为，但缺乏代表权限或代理权限。是否归属于法人承受分为：1

6、表见代表或表见代理，无须追认，行为归属于法人承受。2不构成表见代理或表见代表的，法人不予追认的，行为不能归属于法人承受。第二讲法律行为的效力一有意不真实的法律行为一）虚伪行为须为有相对人的意思表示2）表意人的表示与内心真意不符3）表意人与相对人通谋，相对人表示同意。效力：1）在当事人之间，因当事人无受其拘束的意思，故虚假行为无效虚伪表示的无效，不对抗善意第三方。二）隐藏行为指隐藏于虚伪表示中依表意人的真意意欲发生效力的法律行为。隐藏行为必须与虚伪行为一并存在。效力：1）被隐藏的行为，对隐藏行为的效力不产生影响，隐藏行为不因被隐藏而无效。2）隐藏行为的效力，适用法律关于隐藏行为效力规则判断。二无

7、效的法律行为违反法律、行政法规效力性强制规范。已经成立民事法律行为，违反法律法规效力性强制规范，该法律行为无效。违反的为法律和行政法规中的效力强制性规范，若违反的是部门规章、地方性法规、单行条例、自治条例的效力性强制规范，法律行为并不因此无效。违反管理性规范或形成性规范，法律行为不因此无效。特别提示一）效力性强制规范类型明定无效型强制规范危害公序型强制性规范涉及金融安全、市场秩序、国家秩序交易标的禁止买卖违反特许经营交易方式严重违法5）交易场所违法二）管理性规范资质限制类履行控制类行政管理类三）形成性强制规范关于无限人独立实施的民事法律行为因无权代理实施法律行为因无权处分法定代表人越权关于物权

8、法定的规范四）违反部门规章恶意串通行为人恶意串通，帅他人合法权益的民事法律行为无效。意思主义的恶意，即不仅意识到将造成损害，且追求损害的发生。三民法典关于合同效力的几个规定一）法定批准生效的合同的效力依法成立的合同，自成立时生效，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。依据法律法规的规定，合同应当办理批准等手续的，依照其规定。未办理批准手续影响合同生效的，不履行合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。也适用合同的变更、转让、解除等情形。1法定报批生效合同的效力批准手续办理完毕之前，合同已经成立但为生效。合同具有行使约束力办理完毕报批手续时，合同生效。既有形式约束力，也有实质约束力。2法定报批

9、生效合同的报批义务合同独立生效。对报批义务及未及时履行报批义务的违约责任等相关内容作专门约定的，该约定独立生效。一方因另一方不履行报批义务，请求解除合同并请求承担违约责任的，法院应当予以支持。二）法定代表人拆月代表权限订立合同的效力法定代表人或非非法人组织的负责人超越权限定力的合同，除相对人知道会应当值的其超越权限外，该代表行为有效。相对人为善意。推定相对人善意，相对人的举证责任为证明进到了合理的形式审查义务。三）超越经营范围订立合同的效力1）原则上，超越经营范围定了合同，不影响合同的效力2）违反国家限制经营、特许经营以及法律法规的禁止经营的规定的，不得仅以超越经营范围确定合同无效。如同时违反

10、法律、法规强制性规范或违背公序良俗的，合同无效。反之，合同仍然有效。第三讲物权对物权的优先效力一确定物权对物权优先效力的规则同一标的物上并存数个彼此矛盾的物权时，确定物权的优先效力适用下列规则1）原则适用先来后到规则时间在先权利在先2）例外：法律另有规定的除外。二抵押权的顺位1）抵押权已经登记的，按照登记的时间前后确定清偿顺序2）抵押权已经登记的先于未登记的，3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。其他可以登记的担保物权，清偿顺序参照。顺位：1同一不动产并存数个抵押权的，1）先登记的由于后登记的，2同一天登记的，先登记的优先于后登记的。2同一动产上并存数个抵押权的1）登记的优先于未登记的。2登记

11、过的有两个以上的，先登记的优先于为登记的。3没有登记的有两个以上的，均未最后顺位，且顺位相同，按照债权比例清偿。动产浮动抵押权企业将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品及产成品等财产设立浮动抵押后，又将其中的生产设备等部分财产设立动产抵押，并办理抵押登记，的呢国际在线的浮动抵押优先于登记在后的动产抵押。三动产担保物权竞合的顺位规则同一财产既设立抵押权又设立职权的，拍卖、变卖该财产所得的价款按照登记、交付的时间先后确定清偿顺序。动产抵押担保的主债权为抵押物的价款，标的交付后十日内办理抵押登记的，该抵押权优先于抵押物买受人的其他担保物权人受偿，但留置权除外同一动产上已经设立抵押权或质权，该动产

12、又被留置的，留置权人优先受偿。1第一层次留置权与质权、抵押权之间情形一，先设立质权或抵押权，后成立留置权。顺位为：留置权优先于质权、抵押权情形二新成立留置权，后设立抵押权、质权。关键要看抵押权或质权时谁设立的，动产所有人以自己的名义在设立质权、抵押权，则先设立的留置权优先于抵押、质权留置权人以自己的名义在设立质权、抵押权的，则设立在后的抵押权、质权优先于先成立的留置权。2第二层次原则遵循先来后到，例外1登记过的优先为登记的公示下先的优先于公示在后的。超级动产抵押权优先于买受人以该动产设立的质权、抵押权不论承诺转质还是责任转质，转质权优先于质权四房屋消费者的物权期待权基础：承包人工程价款优先受偿

13、权1主体限于与发包人直接订立有效建设工程施工合同的承包人、2在法律规定的受优先受偿担保的工程价款范围内3发包人到期不支付工程价款4发包人经过催告，合理期限内，仍然未支付。5建设工程适宜被拍卖变卖6建设工程经竣工验收质量合格；未竣工的经合法程序验收质量合格。行使方式;1协议折价归承包人所有，优先抵偿到期工程价款。2申请法院拍卖效力范围:1优先于发包人的普通债权人债权2优先于在建工程抵押权3消费者交付商品房全部或大部分款项后，承包人的优先受偿权不得对抗买受人。存续期间：优先受偿权存续期间为6个月。自发包人应当给付建设工程价款之日起。1房屋消费者的物权期待权条件1法院查封前已经签订了合法的有效书面买

14、卖合同2所购商品房用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋。3已经支付的价款超过合同价款总价款的50%,如果接近50%的，已按照合同约定将剩余价款支付给申请执行人或按照法院要求交付执行的，也可以符合要求2一般不动产买受人的物权期待权）法院查封前已经签订了合法有效的房屋买卖合同2）查封前已经合法占有不动产。3）已经支付了全部价款4）非因自身原因未办理过户登记。工程价款优先受偿权一般不动产买受人物权期待权不动产抵押权3合并观察房屋消费者物权期待权在建工程优先受偿权一般买受人物权期待权抵押权其他查封债权第四讲物权法定一物权法定原则的内容种类法定内容法定效力法定公示方法法定二当事人的约定违反物权法定的

15、法律效果。1违反种类法定1）不发生物权效力该权利不属于物权，2）若无其他法定无效事由，可产生合同效力。违反内容法定1）不发生物权效力。增添权能的，无该权能，限制权能的，视为无限制。2）若无其他法定无效事由，可产生合同效力4）具有法定无效事由，合同无效。3违反公示方法法定约定不能直接导致物权变动的效果2）若无其他法定事由，可以产生合同效力。4违反效力法定1）不发生物权效力，该物权不具有效力2）若不涉及第三人，可在当事人之间发生该约定的效力。第五讲异议登记与预告登记一异议登记条件：1）利害关系人未能办理更正登记2）利害关系人提出异议登记申请办理1）利害关系人提出异议登记的申请时，登记机构即应办理异

16、议登记。2）异议登记不当。申请人承担赔偿责任异议登记效力1减损错误登记的公信力，阻碍善意取得的发生。2申请人自异议登记之日起15日内未起诉未申请仲裁的，异议登记自动失去效力。注意三点1）15日内，提交法院、仲裁受理通知等材料。异议登记失效后，再次就同一事项再次申请异议登记的，不动产登记机构不予受理。异议登记失效后，利害关系人才提起确认物权归属的诉讼的，法院应当受理。异议登记不产生冻结不动产登记簿的效力。仍可以办理转移或设立登记。申请继续办理的，应当予以办理，但申请人应当提供知情异议登记存在自担风险的书面承诺。二预告登记预告登记主要适用：1）商品房预售2）以预售的商品房设立抵押权3）不动产买卖与

17、不动产抵押登记申请：原则应当按照约定共同向登记机构申请登记。申请预告登记的商品房已经办理在建建筑物抵押首次登记的，当事人应当一并申请在建建筑物抵押权注销登记。不动产登记机构应当先办理在建建筑工程抵押权注销，再办理预告登记。预告登记的效力让与人欠缺处分权，未经预告登记权利人同意，向第三人转让的或设定建筑用地使用权、抵押权等不发生物权效力。产生冻结不动产登记簿的效力30抵押权的预报等级具有抵押权顺位保障的作用债务人破产时，预告登记对预告登记权利人具有破产保护作用。预告登记的失效预告登记自动失去效力，即使没有涂销预告登记，预告登记不再具有效力：1）自进行不动产登记之日起90日内未申请预告登记2）预告

18、登记权人放弃预告登记的2）预告登记保障的债权已经消灭。A预告的物权已经完成不动产登记2预告登记的权利人放弃C买卖房屋或其他不动产物权的协议无效、被撤销或解除。第六讲善意取得不动产所有权善意取得构成要件1）不动产登记簿发生权属登记错误2）登记名义人以自己的名义事实无权处分3）受让人善意4）受让人受让价格合理5）已经为受让人办理了房屋过户登记1不动产的不动产登记簿出现权属登记错误按份共有或共同共有的不动产登记在一个或部分人名下因履行无效合同产生登记错误其他原因已经取得不动产所有权，但尚未办理宣示登记，登记名义人以自己的名义事实无权处分2不动产登记人以自己的名义实施无权处分须是无权处分须有权利外观。

19、3受让时为善意善意的主观要素1）主观上，不知道让与人无权处分2）受让人无重大过失受让人善意的排除情形：1）登记簿上存在有效的异议登记2）预告登记有效期内，未经预告登记人同意3）不动产登记存在司法机关、行政机关的权利限制，如查封4）受让人知道权利主体错误5）受让人已经知道他人依法享有产权善意的时点：受让人依法完成不动产产权变更登记之时在证明规则上，推定受让人为善意。须注意：真实权利人有证据证明不动产受让人应当知道转让人无权处分的，应当认定受让人具有重大过失。4转让人须以合理的价格转让1）转让为一个交易2）合理的价格，意味着赠与、继承不发生善意取得，也意味着受让人以明显不合理的低价受让的，也不发生

20、善意取得。3）仅需约定合理的价格转让，不要求已经支付。5须已经为受让人办理完毕不动产过户登记。未办理完毕过户登记的，不发生善意取得。二动产所有权的善意取得1标的物系占有委托物（盗脏、遗失物等占有脱离物，原则上受让人不能善意取得）2动产占有人以自己的名义事实无权处分3受让人受让时为善意4已经向受让人完成动产交付。1占有委托物三类原则上不发生善意取得：占有脱离物（盗脏两年内可回复）货币或无记名有价证券禁止流通物交付须为现实交付、简易交付、指示交付，占有改定不发生善意取得机动车、船舶、航空器特殊动产的善意取得，以交付为生效要件，不是以登记为生效要件。权属登记状况对判断受让时善意或恶意具有辅助意义。三

21、担保物的善意取得1善意取得质权、抵押权不要求具备合理价格受让2以办理抵押登记为构成要件动产抵押善意取得不以登记或交付为构成要件3动产质权的善意取得以动产交付为构成要件，但以占有改定交付的，不发生善意取得效果4因留置权为法定担保权，留置权的善意取得，不以无权处分为前提条件。四用益物权的善意取得五善意取得的特别排除情形1)转让合同被认定无效2)转让合同因受让人存在胁迫、欺诈或乘人之危等法定事由被撤销。六占有脱离物原则上不能善意取得占有脱离物主要：盗脏、遗失物、漂流物、失散的动物等。权利人有权自知道或应当知道知道善意受让人之日起2年内享有回复请求权。回复请求权属于形成权，占有脱离物恒为占有脱离物。对

22、善意受让人予以相应补偿：有偿回复：受让人通过拍卖或向具有经营资格的经营者购的脱离物的例外：货币或无记名有价证券。占有脱离物可以善意取得留置权。第七讲担保物权的一般规则公司法16条公司向其他企业投资或担保，依照公司章程规定，由董事会或股东会决议。章程对投资或担保总额有限额的规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或实际控制人担保的，必须经股东会或股东大会决议。股东或实际控制人不参加表决。表决经出席会议参加表决的表决权过半数通过。公司加入债务的，参照担保规定。公司的法定代表人或非法人组织的负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道超越权限外，该代表行为有效。订立的合同对法人或非法人组织发生

23、效力。1属于形成性强制规范，违反不当然无效。2越权代表不得对抗善意相对人。被担保债权人善意的认定规则1不能推定被担保债权人为善意，须对自己善意承担证明责任。证明订立担保合同时尽到了形式审查义务。形式审查义务无须审查：1程序上的瑕疵2签章是否真实。无须公司机关决议的情形：1担保、保函为主业2为直接或间接控制的公司担保3相互担保4担保合同经过单独或总计持有公司三分之二以上表决权的股东签字同意。二担保物权的特征1从属性成立上的从属性内容和范围上的从属性效力上的从属性消灭上的从属性转移上的从属性关于转移从属性：1抵押权不得与债权单独转移或作为其他债权的担保。债权转让的，担保债权的抵押权一并转让，但法律

24、另有规定或当事人另有约定除外。2债权人转让债权，受让人取得与债权有关的从权利。但从权利专属债权人自身的除外。3受让人取得从权利不因该权利未办理转移登记手续或未转移占有而受影响2物上代位性1)担保期间，担保财产毁损灭失或征收，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或补偿金等优先受偿。被担保的债权期限未届满的，也可以提存保险金、赔偿金、补偿金。仍可以作用于变形物或替代物通说为法定债权质权说。自动转让为保险金请求权、损害赔偿请求权。2)抵押权物上待物范围及于转让抵押物的价款请求权。3)添附与抵押物权的物上代位性。3不可分性抵押物的全部担保债权的各部，抵押物的各部担保债权的全部。抵押权的全部存在于抵押物

25、的全部之上，也存在于抵押物的各个部分。所以，抵押物被部分转让或被分割，转让、分割后的每个物仍未抵押物，为抵押权效力所及。，形成共同抵押。抵押物部分损毁的，剩余的的抵押物仍未抵押权的客体。三债务承担与担保责任的存续1债权转让通常不会给物保人和保证人造成不利影响。2被担保债权由他人免责承担很可能给物保人或保证人造成不利影响。1债务承担与担保物权的存续第三人提供担保，未经书面同意，债权人允许债务人转移全部或部分债权，担保人不再承担相应的担保责任。并存的债务承担，物保人的担保责任不受影响。2债务承担与保证责任的存续。保证人对未经其同意转移的债务不再承担保证责任，但债权人与保证人另有约定的除外。第三人加

26、入债务的，保证人的责任不受影响。四流押条款与流质条款的效力抵押权(质权人)人在债务履行期限届满前，与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有的，只能依法就抵押财产优先受偿。1流押条款的要素约定只要将来债务人到期未归还债务，抵押权人、质押权人及时取得所有权约定无须清算约定达成的合意的时间为在债务履行期限届满之前。2流押条款、流质条款的效力流押条款、流质条款无效。即使债务人未履行到期债务，抵押人不能依据流押条款的约定取得抵押物的所有权抵押合同部分无效。仅流押条款无效，且无效部分具有可分性。流押条款之外的其他合同条款仍然有效，符合物权变动规则，被担保的债权人对抵押物仍享有抵押权。行使抵押

27、权方式1协议以担保物折价2拍卖、变卖价款优先受偿。3例外典当行流质条款有效3万以下可以自行变卖或折价处理。五混合担保混合担保中债权人行使担保物权与保证债权的规则(顺序、份额)1有约定，从约定2没有约定或约定不明，按照下列规则债务人以自己的财产提供物保，债权人应当优先就该担保物的大那波实现债权。产生以下两个规则A债权人未对债务人提供的物保行使担保物权，即请求第三人就全部债权承担担保责任，第三人可以主张对债务人提供的物保的债券部分不承担担保责任。B债权人放弃债务人以其财产提供物保的，提供担保的第三人在因债权人放弃的受偿范围内免除担保责任。只有债务人以外的第三人提供物保和人保的，提供物保或人保的第三

28、人地位平等，应当承担连带蛋白责任。无顺序和份额限制。保证人承担保证责任后，除当事人另有约定外，有权在其承担保证责任的范围内向债务人追偿，享有债权人对债务人的权利，但不得损害债权人的利益。债务人不履行债务，第三人对履行债务具有合法利益的，第三人有权向债权人代位履行，但根据当事人约定或按照法律只能由债务人履行的除外。债权人接受第三人履行后，其对债务人的债权转让给第三人，但债务人与第三人另有约定除外。混合担保中第三人对债权人陈丹担保责任后行使追偿权无顺序上的限制，可以向债务人追偿，可以向其他担保人按照内部比例分摊。六共同抵押1按份共同抵押效力：1）只能按照约定的份额行使抵押权债务人之外的第三人对债权

29、人承担按份共同抵押担保责任后，只能向债务人追偿，不能要求提供抵押担保的其他第三人分摊。2连带共同抵押效力1）对呀权人可以就其中任一或各个财产行使抵押权2债务人以其财产设立抵押的，债权人放弃该抵押权的，提供抵押担保的债务人以外的第三人在抵押权人因此放弃有限授权权益范围内免除抵押担保责任。第三人承诺仍提供抵押担保的除外。3）承担担保责任后，第三人行使追偿权无顺序上的限制，既可以向债务人追偿，也可以向其他连带共同抵押人请求分摊。第八讲抵押权一抵押权的设立1不动产抵押权设立的要件：1）抵押合同有效2）抵押人有处分权3）办理完毕抵押登记2动产抵押权的设立1）抵押合同有效2）抵押人有处分权3）动产抵押设立

30、无须公示。未登记的动产抵押不对抗善意第三人。3动产抵押权的效力限制以动产抵押的，不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押物财产的买受人。动产自动解除抵押关系，原抵押权人对该动产的抵押权消灭条件：1）出卖该动产属于抵押人的正常经营活动2）买受人支付了合理价款3）买受人已经取得抵押动产的所有权。抵押权虽然消灭，但元动产抵押权人可以对转让价款请求权主张物上代位权，请求将转让价款向抵押权人提前清偿或提存。二抵押权的实现与买卖不破租赁1抵押权设立前，抵押财产已经出租并转移占有的，原租赁关系不受该抵押权的影响。租赁物在承租人按照租赁合同占有期限内发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。2先租后抵先

31、租后抵的，租赁期间行使抵押权导致抵押物所有权变动的，适用买卖不破租赁，即使因此抵押权的实现造成妨害。3先抵后租若适用买卖不破租赁，不会对抵押权的实现造成妨害，适用买卖不破租赁若适用买卖不破租赁会对抵押权实现造成妨害，分情况处理若不动产抵押或已经办理抵押登记的动产抵押，则不适用买卖不破租赁，抵押权人有权请求法院去除租赁关系后拍卖、变卖抵押物。若系未办理抵押登记的动产抵押，该租赁合同仍然适用买卖不破租赁。房屋承租人的优先购买权出租人出售租赁房屋的，应当在出卖前合理时间通知承租人，承租人享有相同条件下优先购买的权利。其他动产的租赁人不享有优先购买权。实现抵押权的不适用买卖不破租赁的情况下，承租人仍然

32、享有优先购买权。三抵押物的转让法条抵押期间，抵押人可以转让低压槽产，当事人另有约定的，按照约定。抵押财产转让的，抵押权不受影响。抵押人转让抵押财产的，应当及时通知抵押权人。抵押权人能够证明抵押财产转让有可能损害抵押权的，可以要求抵押人将转让价款提前清偿或提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。1)抵押期间，除非当事人另有约定的，抵押人有权转让抵押资产。抵押人处分属于有权处分。是符合基于法律行为分物权变动规则，受让人取得抵押物的所有权。2抵押权人具有追及力)抵押权人有权主张物上代位性。2抵押物受让人的涤除权对债务清偿拥有法律上具有利害关系的第三人，享有代为清偿权。代

33、位清偿后，享有代位求偿权。四抵押权的法定存续期间抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，为行使的，法院不予保护。抵押权人与抵押人约定存续期间的与民法典法定期间不一致的，该约定违反物权法定，不发生效力。质权和留置权不适用法定存续期间限制。五动产浮动抵押权1特点：1)抵押人资格的限定性。限定于企业、个体户、农业生产经营者。抵押财产的集合性将现有或将有的休眠期制度休眠期抵押物不特定2动产浮动抵押权的设立设立要件：1)抵押合同有效2)休眠期结束时，抵押人对抵押的动产具有处分权。动产浮动抵押的设立无须公示。不需要交付也不需要登记。未登记的动产浮动抵押权不得对抗善意第三人。3动产浮动抵押权休眠期结束情

34、形债务履行期届满，债权为实现2)抵押人宣告破产或解散3)当事人约定实现抵押权的情形4)抵押人严重影响抵押权实现的其他情形。六最高额抵押最高额抵押，指为担保债权人对债务人在未来一定期限内基于基础关系享有不特定债权，而由债务人或第三人以其财产设定，并约定了抵押担保债权的最高限额的抵押权。特征1担保债权的范围限于设立之后，担保的债权确定之前基于基础关系产生的债权。但可以双方约定将抵押权设立以前已经存在的债权转入最高额抵押的债权范围。2行使抵押权时，对抵押权优先受偿范围不超过最高限额。发生债权的余额不足最高限额，以实际金额优先受偿。3最高额抵押权的从属性，在债权确定以前，不从属个别债权。只有确定后，不

35、仅从属于基础关系，也从属于数额已经确定个别债权。4基于基础关系所生个别债权的确定约定的债权确定期间届满没有约定债权确定期间或约定不明的，自最高额抵押设定之日起满2年后请求确定债权的。新的债券不可能发生抵押权人知道或应当知道抵押财产被查封或扣押债务人或抵押权人被宣告破产或解散。其他情形。5最高额质权和最高额保证参照最高额抵押第九讲质权与权利质权。一动产质权1质权自出质人交付质押财产时设立。要件：1）质押合同有效2）出质人有相应处分权3）已经完成交付。以占有改定方式完成质权交付的，占有改定之时不发生动产质权设立的效果。2动产质权的消灭一般事由：1）质权人抛弃质权2）质物毁损灭失、且无代位物3）主债

36、权全部消灭4）职权得以实现特别消灭事由：1动产质权人丧失对质权的占有2）动产质权人将质押动产返还给质押人或返还回债务人的。二转质转质的类型：1承诺转质质押期间经过出质人同意，质权人将质物为第三人设立质权责任转质质押期间，未经质权人同意，质权人以以质权人身份以质权人自己的责任将质物为第三人设立质权。责任转质效力：1转质权优先于质权转质权具有从属性，从属于原质权，1）受偿范围受限于原质权2）原质权消灭，转质权消灭3）须原质权与转质权都具备实现条件。转质人对质物的损毁、灭失承担绝对无过错责任。4承诺转质转质权优先于质权转质权有独立性A受偿范围不受原质权范围限制B原质权消灭，不影响转质权存续C及时原质

37、权的实现条件尚不具备，转质权也可以行使转质人对质物的损毁、灭失承担过错责任，三权利质权1设立要件1）质押合同有效2）出质人有相应的处分权3）现实交付、简易交付、或指示交付完成出质有价证券权利凭证的交付。占有改定不发生质权设立效果。权利质押自交付时设立，但权利凭证上未标注质押背书的不得对抗善意相对人。2以没有权利凭证的有价证券为标的进行权利质权的设立1）质押合同有效2）出质人具有处分权3）办理完毕出质登记3权利质权人的保全请求权票据权利的兑现日期早于主债权到期的，质权人可以兑现或提货，并于出质人将兑现的价款或提存的货物提前清偿债务或者提存。二以基金份额、股权为标的的权利质权1设立要件：1）质押合

38、同有效2）出质人具有相应的处分权3）办理完出质登记2有限公司股权作为质押标的的权利质权实现的程序上的限制1公司法71条发生向公司股东之外的第三人取得效果，应遵循公司法公司股权转让的规定。71条向股东以外的转让股权，应当经过其他股东过半数同意，股东应当就股权转让书面通知其他股东，接到通知之日起30日未答复，视为同意。不同意的应当购买，不购买的视为同意转让。同等条件下，其他股东具有优先购买权。两个股东主张购买的，先协商各自购买比例，协商不成，按各自持股比例购买。法院强制执行执行股权的，应当及时通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下具有优先购买权。其他股东自法院通知之日起20日不行使优先购买权的，

39、视为放弃优先购买权。三知识产权为标的的权利质权不经质权人同意知识产权质押后不得许可他人使用和转让四以应收账款作为标的的权利质权应收账款出质后，不得转让。但出质人与质权人协商同意的除外，转让价款应当提前清偿或提存。第十讲非典型担保一让与担保概念让与担保，指为大那波债务履行，债务人或第三人与债权人订立合同，约定将担保标的物的财产权形式上转至债权人名下，使债权人在不超过担保目的的标的物财产权，债务人到期没有清偿债务，债权人可以将财产拍卖、变卖、折价偿还债权的非典型担保。类型1)让与担保，指已经将担保标的物的物的财产权以完成财产权利变动公示方式转让至债权人名下的担保。)后让与担保，指尚未将担保标的物的

40、财产权转让。让与担保以物权法定缓和主义理解，不违反物权法定。让与担保合同性质的认定观点一担保信托合同观点二隐藏行为让与担保的法律效力让与担保合同有效流质契约条款无效。让与担保物权设立。不承认归属型让与担保，只承认处分型让与担保效力。不承认流质型让与担保的效力，只承认清算型让与担保效力4后让与担保效力让与担保物权未设立让与担保合同有效流质契约条款无效后让与担保的效力。到期不履行债务的，只能诉请履行借款合同，不能诉请履行买卖合同。生效判决后，债务人仍不履行的，有权申请法院拍卖、变卖偿还借款。但注意不具有优先受偿权，须经清算，多退少补。后让与担保不承认归属型让与担保，只承认处分型让与担保。不承认留置

41、型让与担保，只承认清算型让与担保的效力。二保兑仓交易保兑仓交易，为混合合同。定性：甲乙之间买卖合同乙丙之间委托合同乙委托丙银行支付买卖合同项下迦货款支付义务借款合同以承兑汇票的方式提供贷款金钱质押保证金专户特定的资金为标的物作为质押甲丙之间委托合同丙银行委托甲公司按照提货单的指示发货，交付于指定的人保证合同对汇票到期日已经存入的保证金与汇票之间的差额，甲承担连带保证责任。监管方丁甲交付给丙银行指定的监管人，以监管人监管的货物为标的为丙银行设立动产质权。3无真实贸易背景的保兑仓三方间系通谋虚假行为无效乙丙间借款合同属于隐藏行为不存在无效事由，有效丙乙间保证合同有效。4保兑仓交易的合并审理保兑仓交

42、易中的不同法律关系的想对方分别或者同时向同一法院起诉的，法院可以合并审理。当事人未起诉一方当事人的，法院可以依据职权将未参加诉讼的当事人列为第三人。第十一讲债的转让一债权转让债权转让的要件债权具有可让与性债权人可以将债权的全部或部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：1根据债权性质不得转让的2)按照当事人约定不得转让。约定受限制，当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人。金钱债务不得转让的约定不得对抗第三人。3)按法律规定不得转让。债权转让订立有效的转让协议。转让债权未通知债务人的，转让的债权对债务人不发生效力。遵循法定形式法律规定应当办理批准、登记等手续的，依照其约定。与债权转让

43、相伴随的法律效果除法律另有规定外，债券全部或部分转让时，将随同发生的五个法律效果。被转让的债权发生诉讼时效中断债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人抗辩，可以向受让人主张。不仅包括实体上的对抗也包括诉讼上的抗辩。因债权转让增加的履行费用，由让与人负担从权利随同移转债务人可对受让人行使抵销权。从权利随债权移转而移转理解：1)债权转让的，受让人取得债权时同时取得从权利但法律规定或约定专属于债权人专属的除外从权利基于转以上的从属性，伴随债权人移转而移转的，不以办理移转登记或完成交付为生效要件。基于担保物权的不可分性，债权部分转让，担保物权仍同时担保已经转让的部分与尚未转让的部分。特别提示：债权人转

44、让全部或部分债权，未通知保证人，该转让对保证人不发生效力。保证人与债权人约定禁止债权转让，债权人未经保证人书面同意的转让债权的，保证人不再对受让人承担保证责任。2债务人对债权受让人的抵销权。债务人可以向受让人行使抵销的情形：1债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，且债务人的债权限于转让的债权到期或者同时到期。2债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生。该抵销权是法定抵销权的例外，其特殊性表现在两个方面：1不要求抵销人与被抵销人互有债务。2不要求主动债权到期。学理基础：债务人对债权让与抵销适格地位不因债权让与而受影响。二免责的债务承担债务人将债务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务人或第三人可以催告债权人在合理期限内予以同意，债权人未做表示的，视为不同意。1概念2免责的债务承担的要件第一种方式三方协议第二种第三人丙与债权人达成协议无须原债务人同意，协议属于利益第三人合同。原债务人可以抛弃因此取得的利益。第三种债务人甲与第三人达成协议，必须经过债权人同意，才能产生债务承担的效果。未经债