攻克公司融资重难点课件第十讲 公司融资主要争议问题解析

1、第十讲公司融资主要争议问题解析单击此处添加副标题汇报人姓名第十讲：公司融资主要争议问题解析投资结构的效力问题担保结构的效力问题一、投资结构效力问题（一）涉及以回购为主的对赌安排的效力问题以赎回（回购）为主的对赌安排目标公司发生约定的赎回（回购）事件后，资金方有权要求创始人/目标公司/其他指定主体以约定价格赎回（回购）资金方的股权。立法观点的发展：公司法司法解释五：对公司法第74条有限公司异议股权回购规定的突破，即在74条规定的情形之外，有限责任公司作为回购主体也存在回购条款有效的其他情况。九民纪要：“对赌协议”在不存在法定无效事由的情况下，“对赌协议”有效；公司作为回购主体回购条款应认定为有效

2、，但能否判决实际履行，则要看是否符合公司法关于股份回购或者盈利分配等强制性规定。（一）涉及以回购为主的对赌安排的效力问题3.裁判观点的发展（2012）民提字第11号：投资人与目标公司之间约定的回购条款无效（2014）民二终字第111号：控股股东作为回购主体的约定有效（2014）陕民二申字第00215号（2018年最高院公报案例）：公司回购条款，只要不违反公司法等法律强制性规定，可认定为有效一、投资结构效力问题（二）明股实债的效力问题1.明股实债的一般操作明股实债一般指投资人（资金方）形式上以股权投资的名义，以增资或股权转让等方式取得目标公司股权，并通过设定回购条款或其他刚性退出条款，实现保本保

3、收益限时退出的一种交易方式。一、投资结构效力问题（二）明股实债的效力问题2.明股实债的认定演进2019.11.08全国法院民商事审判工作会议纪要第31条：“违反规章一般情况下不影响合同效力，但该规章的内容涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等公序良俗的，应当认定合同无效。2020.08.20最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定司法裁判认定“明股实债”，即认定本质属于资金融通行为。除非属于有资质发放贷款的金融机构依法开展的业务，否则都将受到民间借贷司法解释的调整。2020.12.30关于加强私募投资基金监管的若干规定私募基金管理人不得直接或者间接将私募基金财产用于“明股实债”等

4、非私募基金投资活动。2021.01.01中华人民共和国民法典第153条第2款：“违背公序良俗的民事法律行为无效”。一、投资结构效力问题（二）明股实债的效力问题3.明股实债对公司的影响（1）合同无效返还本金，并支付利息依据民法典第153条第2款等，以“明股实债”类投资行为违反规章、违背公序良俗为由，认定合同无效。同时，若投资人不具有发放贷款资质，则属于最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定调整范围，属于民间借贷行为。返还本金：民法典第157条：民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还。因此，融资方应当在民间借贷合同无效的情形下返还全部已

5、经取得的借款本金。利息：根据理解与适用，专以金钱为标的的合同如借贷合同无效时，资金占用方原则上应当支付利息。至于是按贷款利率还是存款利率支付，在商事审判中，原则上应当参照贷款利率支付。一、投资结构效力问题（二）明股实债的效力问题3.明股实债对公司的影响（2）债权人不承担股东义务和责任最高人民法院关于适用有关担保制度的解释债权人作为名义股东，不具有向公司出资的义务，亦不承担与之相关的股东责任。第68条第3款：“债务人与债权人约定将财产转移至债权人名下，在一定期间后再由债务人或者其指定的第三人以交易本金加上溢价款回购，债务人到期不履行回购义务，财产归债权人所有的，人民法院应当参照第二款（让与担保）

6、规定处理。”第69条：“股东以将其股权转移至债权人名下的方式为债务履行提供担保，公司或者公司的债权人以股东未履行或者未全面履行出资义务、抽逃出资等为由，请求作为名义股东的债权人与股东承担连带责任的，人民法院不予支持。”一、投资结构效力问题担保法时代保证（人保）抵/质押（意定担保物权）留置（法定担保物权）定金（特殊物保）物权法时代抵/质押（意定担保物权）留置（法定担保物权）民法典时代典型担保：保证（人保）抵押、质押和留置（物保）定金（特殊物保）非典型担保：所有权保留融资租赁保理等（具有担保功能的合同）（一）担保种类的时代变迁二、担保及增信的效力保证一般保证和连带责任保证，保证方式的推定。债务加入

7、（准用保证规则）与保证的区别：从属性不同第三人的地位不同能否向债务人追偿不同成立方式不同责任的时限不同承担责任不同如何区别于保证意思表示为核心判断第三人愿意承担的债务内容与原债务是否具有同一性判断当事人关于义务履行顺位的真实意思实际利益享有者标准存疑推定为保证独立保函从属性的否定，责任的严苛性，仅限金融机构开立。（二）广义的人保体系：保证、债务加入与独立保函（以担保人的信用为核心）二、担保及增信的效力抵不移交担保物给债权人占有，可以充分利用担保物的使用价值和交押换价值，传统担保之王权利质押（占有/登记）质动产质押（占有）动产融资统一登记公示系统，中小企业新型融押资方式留置法定担保物权，融资中较

8、少涉及。（三）物保体系：抵押、质押和留置（以担保财产的价值为核心）二、担保及增信的效力所有权保留让与担保保理融资租赁保证金担保差额补足流动性支持二、担保及增信的效力（四）担保体系的延展：非典型担保（民法典的实质担保观）类别效力认定规定典型担保抵押质押留置保证有关担保独立性的约定无效民法典担保解释第2条九民纪要第54条主合同无效的担保合同无效银行或者非银行金融机构开立的独立保函除外非典型担保到期回购差额补足流动性支持或认定为保证担保民法典担保解释第36条或认定为债务加入或认定为一种独立的合同义务让与担保清算型让与担保，约定有效民法典担保解释第68、69条事前归属型让与担保，约定无效所有权保留融资租赁参照适用动产抵押有关规定民法典担保解释第64、65条（五）担保及增信的效力投资结构和担保及增信结构的效力问题是公司融资争议中的重点问题，也是发生争议的焦点问题。司法实践中对于“明股实债”的认定标准尺度由“从严”向“严”演进，明股实债可能会导致合同无效，且债权人不承担股东义务和责任。融资中的担保包括人保、物保、非典型担保，公司融资中如何设计担保结构，需要结合融资人自身的资产状况、生产经营特点以及银行授信情况等因素进行综合考虑，选择最