办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧

1、办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧_袁华之第一讲引言：今天课程的题目是办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧，严格说，律师不应该轻易地讲举证技巧的问题，因为我认为，做这种案子其实是熟能生巧，仔细研究，掌握规律，对某些人是一个很简单的事，但对某些人就是一个技巧，所以今天讲这个题目，更多是回避技巧的问题。我想把大家带入怎么样梳理建设工程这块的证据资料，梳理完之后，大家就知道这里面的技巧，如果单纯地谈技巧，不掌握一些基塞本的客观规律，大家听完之后，左塞耳进，右耳出，不会有太好的效果塞。我一直认为，律师如果在一个专塞业里有所突破和发展，应该掌握学塞习的方法。任何事都有规律。应该塞从哪些方面掌握一些学习

2、方法？有戎八个方面：第一，所研究的案件与屯其相关联的法律法规要清楚，法律屯法规以及相关政策也要清楚。第二屯，跟这案子有关联的司法解释一定屯要清楚，一定要吃透其要义。第三黔，跟这案子有关联的司法判例一定伴要清楚。司法判例散见于各个方面伴，有的时候是最高院的一些公告当抱中，网上也有，也包括同事的一些抱判例。研究判例对律师尽快熟悉领抱域案件的走向至关重要。第四，要抱研究他人成功的案例。他人成功的抱案例拿过来之后，能够尽快地使你抱进入角色，只有尽快进入角色之后抱，才能尽快地获得对案件规律的认抱识。第五，跟这案件有关联的学术舅方面的著作要懂。建设工程方面的舅著作我读了很多，房地产方面的著舅作也读了很多。

3、第六，建议大家多舅参加研讨性的会议，因为研讨性的舅会议，就某一个专题，各界人士都舅会参加。比如说北京仲裁委员会，舅每次就建设工程这块进行研讨。第拘七，要有实际的操作。光看光听解拘决不了问题，只有自己经历了，才拘会发现自己的差距，所以实务操作拘很重要。刚开始出道的律师，不要拘以利益的得失来衡量问题，能做就拘是一个很不错的事。第八，要总结拘，提出自己的观点和看法。今天讲开的施工合同纠纷，分六块。这是我开们总结出的结果，在XX律师讲课开中，可能会比较零散，系统的总结开相对比较少。施工合同纠纷六大块开：第一，施工合同主体纠纷；第二开，施工合同工期纠纷；第三，施工恐合同工程款的纠纷；第四，施工合厨同质量

4、纠纷；第五，施工合同变更厨和解除纠纷；第六，建设工程分包厨合同纠纷。要完整掌握这一块内容厨，有另外相应的规律。一、建设工厨程案件应收集整理的资料做建设工鸡程，首先面临的是如何收集整理资鸡料，因为建设工程的资料太繁多，鸡有的建设工程资料上万页，如果一鸡个建设工程资料上千页，都是很普鸡遍的，在座的各位肯定跟我有同感鸡。建设工程案件应收集整理的资料鸡有三个方面的内容：（一）收集整班理资料的基本要求（二）收集整理班资料的步骤（三）建设工程案件应班收集整理的资料（一）收集整理资班料的基本要求1.制定收集资料的凋计划，确定收集资料的方向、调查凋的范围和对象、应当采取的步骤和凋方法，同时还应考虑到可能遇到的

5、凋问题和困难，以及解决问题和克服凋困难的办法等。做任何事必须要有凋计划性。2.收集资料的程序和方店式必须符合法律规定。3.收集资店料必须客观、全面。收集资料必须店尊重客观事实，按照资料的本来面店目进行收集，收集能够证明案件真店实情况的全部资料，包括对自己不店利的资料。很多律师只收集对自己昌有利的资料，对自己不利的资料不昌愿意收集，这是战略性的错误，“昌知己知彼，方能百战不殆”。我做昌案子时，更多的会关注对自己不利昌的东西，因为必须要提前对自己不昌利的东西做出预案。第二，提示委昌托人有风险，这为将来出现问题寻昌找脱逃的机会，不要随便跟人拍胸昌脯，拍胸脯的律师是很危险的律师昌。4.收集资料必须深入

6、、细致。揪5.收集资料必须积极主动、迅速揪，资料虽然是客观存在的事实，但揪可能由于外部环境或外部条件的变揪化而变化，如果不及时予以收集，揪就有可能灭失。一接触案子，脑子傀里第一个反应是应该找哪些资料，傀哪些资料是马上需要要找的。比如傀说，标办（招投标管理办公室）里傀面有存档招投标的资料，很多律师傀不知道。我曾经遇到过一个案子，傀拿到手的资料很不全，一算时间就傀会被销掉，在当天，我就跟北京标傀办打了一个电话，要求他们将这个凑档案留下，让我打印出来，印完之凑后就烧掉了。承包人这块没有中标凑预算，没有中标预算，对于一个承凑包人工程价款的结算简直是灾难。凑那份中标预算挽救了我这个委托人凑。大家一定要注

7、意这个问题。（二凑）收集整理资料的步骤这里面注意稿6个要点：1.倾听。初次接触委稿托人，一定要他将整个工程的情况稿说明白。要耐心地听他说。因为刚稿刚接手一个工程时，当事人在这个稿工程上已经是两到三年，对于我们稿这些律师来说，脑子再好，毕竟是潍一个陌生人，必须听当事人讲。了潍解当事人的诉求，掌握相关的信息潍，这样对案件会有一定的把握。一潍定要听，听是律师的基本功，我见潍到某些律师很不耐烦，不愿意听当潍事人讲话，甚至很武断地打断当事潍人讲话，这其实都是有问题的。一潍定要听，让当事人将信息尽可能地潍传给律师，使律师对工程尽快了解潍，并尽快进入到该角色。这至关重潍要。2.现场。律师必须精确到建奢设工程

8、的现场，包括建设工程的施奢工现场、周边环境，进一步了解建奢设工程的相关情况。很多律师有一奢个毛病：不愿意去现场。去现场能奢够发现对自己有利的东西，可以为奢委托人整理出有利的证据。3.清奢单。把所有的事搞清楚，要给委托暮人一个清单，做律师刚开始对案子暮不熟悉不可怕，但一定要尽快熟悉暮，之后能主导案子。不能被我们的暮当事人所主导，当律师被委托人所暮主导，这个律师的处境一定很凄惨暮。必须能拿出自己的清单，要求委暮托人配合律师做什么，不是律师配暮合委托人做什么，一定要具有主导暮意识。只有主导了，在委托人的心暮目中才具有至高无上的地位。这个暮清单要求提供与建设工程有关的资替料，委托人认为与建设工程有关的

9、替所有资料，同时，对工程进展情况替的了解，随时发补充清单。每个工替程项目总有它的特殊性，刚开始发替都是普遍性的东西，特殊性的东西替没有发现，随着对案件的了解程度替，会发现有很多特殊性的东西，就替要求发清单，也就是发补充清单，替要为他继续提供相关的资料。4.瓤收集。应该全面收集与建设工程有瓤关的资料。如果有可能，可做谈话瓤笔录，谈话笔录对律师很重要，尤瓤其是跟个体户打交道时，谈话笔录瓤对保护律师的权益至关重要。5.瓤整理。将收集到的所有资料进行归瓤纳，并分析资料，将案件争议问题龙以专题的形式进行探讨并附相关的龙证据。我们的每个问题都要进行讨龙论，从来不做单打独斗的事。整理龙资料很重要，一个律师把

10、这套东西龙拿过来之后，不能很好的整理、梳龙理，这样的律师肯定不是好律师，龙因为不能从中发现对你最有用的东扫西，形成具有攻击力的东西是律师扫最基本的技能。很多律师提供证据扫都是眉毛胡子一把抓，这样，问题扫不但没有解决，可能会带来新的问扫题。所以，整理资料很重要。6.扫提交。按顺序、有步骤、有策略地扫提交证据。在起诉当中尽可能少披伞露事情，先把案子立起来，然后根省据案件整个情况，逐步展示证据。省我国的法律，仍然没有脱离“以事省实为依据，以法律为准绳”，这个省“事实”是客观事实。法院最后的省判案是以法律事实来的，但法律事省实的基础是客观事实。（三）建设省工程案件应收集整理的资料1、招民标前双方签订的

11、合同，单方出具的民承诺书等文件.一个招投标的合同彬纠纷要找招标前双方签订的合同、彬单方出具承诺书，这很重要。我国彬招投标不规范，因市场门槛低了，彬很多施工单位竞争很激烈，一些建彬筑承包商为了承揽工程，想出各种彬各样的办法，有的未招先定，提前彬将合同签下来，这个合同将来是可叠以利用的。招标前签订的合同、承叠诺，严格来说，都是无效的，因为叠只有经过招投标专家评审过滤下来叠的，最后签中标合同，这些文件才叠是有效的，但这些文件有什么好处叠？我们做的建设工程案件，头两年叠所遇到的案件中，70%80%叠在招标前都会签乱七八糟的合同、叠单方承诺。为什么要将这些收集下秩来？有两个好处：第一，如果代表秩发包人，

12、可用来威慑承包商。第二秩，对成规模的发包商、大发包商也秩有威慑力。将这套东西提交仲裁庭秩或者法院时，就不断地跟仲裁庭或秩者法院说，我们之间实际履行的是秩这个合同，是招投标前签订的合同秩。为什么？因为招投标最后中标的秩价格，往往是比较高的，如果能举秩出这个证据来证明发包人和承包人严双方在这个过程中，在招投标前或严招投标后，是串通投标的过程，按严照招投标法的规定，有6项中严标无效的情形，这是其中一项。如严果有足够的证据证明为串通投标，严一般不会将合同认定为有效，因这严很难经得住二审的检验。2、招标严文件招标文件要注意招标图纸、答因疑文件、招标补充文件，招标过程因中的甲方通知，承包前发包人提供因的参

13、考资料和现场资料、现场勘探因记录。招标图纸很重要，因为招标因图纸将来是工程结算价款是否发生因了变更洽商的重要基础文件。我在因做实务施工过程中，有招标图纸丢因掉的，有招标图纸不全的问题，这野给我们带来很大的麻烦，我们试图野通过其他的程序解决招标图纸缺陷野的问题。答疑文件。我在某一个案野子中，其中就援引了答疑文件中对野我们有利的地方，不断地向仲裁庭野灌输我的观点，答疑文件很重要，野相当于补充文件。招标补充文件有赠的会直接发。承包前发包人提供的赠参考资料和现场资料，现场勘探记赠录，在招投标办公室是没有的。前赠面一般都有。3、投标及其附件包赠括投标承诺书、投标预算、工程报延价单、施工组织设计。发包人会

14、要延求承包商单独出具投保承诺书，甚延至这种投保承诺书有让利等内容，延如果中了标，保证让利多少钱，这延种投标承诺在实务当中比较常见。延投标预算。一旦中标后，投标预算延是将来结算工程价款的锁定，投标雁预算很重要。工程报价单。工程报雁价单类似于投标预算。施工组织设雁计。主要是对承包人或者潜在的承雁包人，如果要干这个工程，会用多雁长时间，会用什么样的技术手段把雁这工程保质保量按期完成的一个计痒划，所以叫施工组织设计。这个文蜘件也很重要，但这个文件很厚，一蜘般的律师看起来比较费劲。4、中蜘标通知书、中标预算书、中标施工蜘组织设计、中标承诺书原来只有中蜘标通知书，后来为何将中标预算书蜘、中标施工组织设计、

15、中标承诺书躁放进去？大家已经做涉外工程时，躁这跟国内有一些差异。国外的工程躁在很多时候，在中标前，业主和潜躁在的承包人可以谈判、商量。给业躁主投标预算，投标施工组织设计，躁往往不是最后敲定下来的。国内既躁然做了一个投标预算，投标施工组躁织设计，最后只要评标员会确定下躁来，说你中标，这个东西就是合同躁的组成部分，是不可更改的。5、址施工合同、补充合同与合同备案表址备案在招投标管理室有备案。大家址梳理证据时，一定要把合同备案表址呈出来，向法庭证明这个合同是经址过备案的，备案过的合同或补充条址款具有较高的证明效力，不能一概址地说，没有经过备案的合同，没有匀经过备案的补充合同都是无效的。匀关于建设工程

16、的司法解释，也回避匀了这个问题，没有说这个合同就是匀无效，只是赋予“白合同”具有更匀高的结算效力而已。中标后签订的匀为备案合同、补充合同。为什么要匀强调这点，在招投标前签订的合同犹是“黑合同”，中标后签订的未备犹案合同很多时候为“黑合同”。判犹断“黑白合同”的标志基本是三大犹块，但这里面的问题很复杂，随着犹时间的比较，我对“黑白合同”的犹感受特别深，工期、质量、价款，犹这是“阴阳合同”最主要的几个方犹面。中标合同约定是仲裁委，“黑犹合同”约定是法院，这是否可构成犹实质性的变更？不可以。关于实质忧性变更的问题，很重要的标志是这智种变更是否影响一方当事人的利益智失衡，这种利益的失衡不是轻微的智失衡

17、，而是重大的利益失衡。这种智重大利益的失衡，往往会被认定为智“黑合同”。“黑白合同”到现在蝇发展到一个比较新的境界，比如说蝇，承包商和发包人签了一个合同，蝇中标合同签完之后，接着承包人跟壶发包人签合同，说房子盖完之后，壶以多大的价格买你的房子，而这个壶价格远远超过当时的市场价，事实壶上是一种变相的让利行为。还有一壶种新的情况是免费，合同约满后，壶和开发商签订协议，免费建小区配壶套。还有一种新的情况是：小区里吵要搞幼儿园，帮开发商建小学、幼吵儿园，无偿建校。这些在事实上就吵是典型的“黑白合同”。没有承包吵商愿意把自己垂手可得的利益再端吵出去，尤其是对那些暴发富。但这吵个“黑白合同”跟前面合同剥离

18、开吵了，完全是通过另外一种合同形式场表现出来，通过捐赠合同、买卖合场同，按道理讲，已经不是一个同类场的法律关系了，前面跟他是施工合场同的法律关系，后面签订是相互买场卖的法律关系或者捐赠的法律关系场，不能放在一案中解决。6、分包场合同分包合同有以下几类：1.承扮包人直接分包的合同。直接找的劳扮务分包、专业分包。2.指定分包扮合同。发包人直接指定XX东西由扮谁家来做。有的发包人会直接分包扮出去，不在这次的招标范围内，有荚的在招标范围内直接分包。7、施荚工所需的证件、批件施工所需的证荚件、批件，包括土地规划手续、临荚时占地用地证明手续。为什么要收荚集这个？工程必须要解决自己与对棍方签订的合同是否有效

19、的问题，第棍二，如果这个合同不管有效还是无棍效，是否可履行。我们经常遇到发棍包人和承包人签合同，合同签下来棍之前，发包人根本就没有取得国有棍土地使用权，或者没有取得土地使棍用权，没有规划许可证。哪几个证棍件最重要？1）.土地的使用证。棍可能是集体土地使用证，也可能是抖国有土地使用证。2）.建设用地抖规划许可证。3）.建设工程规划抖许可证。这三个证件是检验工程是抖否可以进行招投标的标志，如果这孩三个东西都没有，合同肯定无效。孩4）.临时用地占地证明。如果没孩有，工程都是有问题的。8、施工孩图纸、设计交底等施工图纸、设计孩交底、图纸会审记录、测绘资料，荤发包人提供的水文、地质、地下管荤网资料、坐标

20、控制点资料等，这些荤都是做工程造价一个重要依据，因荤为图纸是计算工程量的重要依据。荤律师如果有比较好的判断力，当然荤很好，但一般律师很难说这个工程荤到底值多少钱，搞不清楚，将其搞荤清楚，一个比较好的办法就是跟他吃进行讨论，看看能不能跟委托人谈吃。可以向对方提索赔，说，代表承吃包人，向发包人额外诉求一块赔偿吃，能给多少钱的费用如果没有能力吃判断他的工程值多少钱，可与他谈吃谈这个。这块，律师大有可为。某吃些律师做了若干年之后，不能发现吃自己的用武之地，其实索赔这一块吃就有很大的可为空间。在做案子过瞅程中，要利用委托人向你提供的所邦有资料，来梳理索赔事项，看双方邦的往来函件，听委托人口头的讲述邦，看

21、监理会议纪要，看专题会议纪邦要，看监理的通知、发文，在看一邦系列的文件中，都能够找到工程工邦期质量出现问题的情形，依据这个邦，将所有的情形列成单，沿着情形邦，看是否可索赔。如果能找到，就邦可开始组织证据，开始算。坐标控辅制点资料就是将楼房盖在哪的问题辅。我曾经做过一个案子，在我国号辅称是排名第一的高校，我代表央企辅打官司，当时梳理证据时，就发现辅工程过程中，所提供的水文地质资辅料跟合同文件不符。9、工程进度宾款、总进度计划及详细的进度计划宾工程进度款、总进度计划及详细的宾进度计划，包括网络图横道图、承宾包人的年季月施工计划、施工方案宾、施工组织设计及工程师批准的任宾何文件。将这些文件收集，可解

22、决宾工期问题。尤其是网络图横道图，宾将来会用来确定关键线路和非关键汞线路重要的一个标志。监理发开工汞通知前所提供的工程总度计划和详汞细进度计划，这里面的网络图和横汞道图最具有实际价值。承包人年季汞月施工计划、施工方案将来都是提汞索赔的重要依据和基础，为什么？汞因为承包人的年季月施工计划施工汞方案中，里面包含了大量的人工、汞机械和设备的安排。10、开工令盾、工程师签发的开工通知书、开工盾报告在中标通知书以及中标以后签盾订的施工合同当中，里面都提到了绊开工日期和竣工日期，但是那个开绊工日期并不具有实际的操作价值，绊施工合同签订之后，往往会发生其绊他变故。11、洽商变更单、工程绩签证单工程价款的结算

23、一般分为5绩大块：第一，中标价。这从哪儿找绩？从中标合同中找。第二，洽商变绩更、工程签证价款。第三，价差。近材料和设备的价差。第四，索赔。近第五，利息。洽商变更在菲迪克条近款里，必须限期申报，逾期要承担近没有价款的后果。我国1999年惦版的合同中是怎样的呢？现在法院惦对工程变更、索赔这一块时效的要惦求很低，尤其是关于工程变更。1惦2、发包人的指令书、确认书发包惦人的指令书、确认书，包括工程量惦的核实确认单、监理通知、承包人贩的要求请求、工程联系单、通知书贩，所有这些东西，都会影响工期，贩也会影响价款，也影响质量。将这贩些东西进行相应的收集整理。对做贩下一步的工作，有很好的帮助。每贩个案子都有洽

24、商变更单没有签，如贩何解决？就必须有其他相应的证据贩佐证。13、往来函件、对方的签樊收记录等往来函件、对方的签收记糊录（或能证明对方已收到上述函件糊和签收的证据）、委托签收人进行糊签收的授权委托书、签收人身份证糊明文件、双方往来电话记录，对这糊些资料的收集整理至关重要，在这糊过程中，对往来的函件，有专章定糊出来。当对委托人有利的函件时，糊要下意识地想，这个函件是否有对苛方的签收记录，或者签收人是什么苛样的身份。在国内建设施工合同中苛，很难要求承包人所有文件符合相苛应的法律规定。对方证据发过来时苛，要下意识地想想，自己手里有没苛有原件，你的文件发给对方时，要苛下意识地想想他有没有签收，是谁苛签收

25、的，有没有权利签收。我们在苛和国内排名第一高校打官司时，其炽中一个很重要的文件送到学校，却炽由学校的传达室收，那邮递员就不炽可能送给校长。最后在法庭，在代炽理词中明确指出，这个文件已经送炽交，传达室没有将这个文件及时送炽给校长，那是内部管理的过失，不炽能对抗文件已经送达的诉求。法庭炽认可了我们的观点。从这些细节上炽，都可以找到为自己委托人维护利简益的机会。14、会议纪要专题会简议纪要、监理纪要等几大会议纪要简一定要好好研读，第一个会议纪要简有可能就是发包人和承包人单独开简的，就工程价款达成会议纪要。专简题会议纪要往往是在施工过程中，搞就某一个专题而言。监理会议纪要搞是从开工那一天开始（开工前）

26、，搞叫第一次工地会议纪要。监理的会搞议纪要一般是一个星期一次，时间碘是固定的。如果情况紧急，也可能碘会两天开一次，但这遇到的比较少碘。15、监理预报对承包人来说，碘很多时候不太容易得到，因为是监碘理向发包人报告他这一个月工作情碘况的报告，有可能是监理预报，也碘可能是监理公司内部就项目部工作碉情况的报告。监理预报有两个作用憋：第一个向发包人报告监理工作月憋度情况。第二，向监理公司内部通憋报这个项目在这个月的工作情况。憋监理预报的获得对将来做整个工程憋案有好处，监理预报中有关于工程憋进度、质量、审价详细情况的描述憋与工料机的统计。什么叫工料机？憋就是工人、材料和机械设备的统计膊。16、承包人的工程

27、备忘录、施膊工日志、隐蔽工程记录这几大项都膊是承包人在实际施工中自己的一个膊记录，有的时候表现成工程备忘录膊，有的表现成施工日志。那为什么贩有隐蔽工程检查记录？第一，隐蔽贩工程完之后，要拆开，往往会承受贩费用的损失和工期的损失，所以在贩隐蔽之前要做一个记录。这个记录贩有两个好处：1.留下存案，以便贩备查；2.有的时候，发包人没有贩进行隐蔽工程验收时，为他将来提贩索赔提供一个基础。有时，工程的贩备忘录和施工日志在我们实际工程贩纠纷过程中，可直接提交给鉴定单痴位或者仲裁庭法庭作为证据使用。痴我国承包人整个的施工管理水平往痴往比较低下。17、工程照片及摄痴像资料这也是将来对工期索赔很好痴的还原证物。

28、摄像资料主要是电话虐、录音、录像等资料。18、气象虐报告和资料在施工过程中，往往会虐遇到极端的天气环境，刮大风，下虐雨，大雪，在特定情况下，有可能虐会导致工期的延误和承包商费用的虐增加，气象报告和资料很重要。1戊9、工程预付款、材料设备款、工戊程进度款等工程预付款，材料设备戊款，工程进度款，签证款，结算款渗，工程保修款，申报表，监理和发渗包人签收记录及发包人批复文件。渗在这里要注意，一方面要搞清楚发渗包人给多少钱，承包人收到了多少渗钱。将这几个东西收集下来之后，渗将来算利息，这是算利息的基础。渗这些文件有没有申报的程序？预付渗款有预付款的程序，材料设备款也淑有申报程序，进度款、签证款、结淑算款

29、、保修款也有申报程序，建设淑工程能够遇到的价款，就这6大项淑。20、工程款的支付明细工程款淑的支付明细在整个实务过程中，不淑管是承包人还是发包人，第一步就淑要想，已经付给他多少钱。双方的叔明细可能会不一致，双方付了多少侣钱，出现出入的比较少，但还有1侣015%出新双方支付明细不一侣致的情况。我遇到一个案子，在对侣账的过程中，对方的财务极其傲慢侣，我将他们财务单和我们财务单进侣行比对，发现多了100万。21侣、甲供设备材料清单甲供设备材料舜清单，发包人及时供应证明及发包舜人催告发包人及时供应文件。甲供舜的设备材料和清单是发包人提供的舜。发包人如果没有及时提供设备和舜材料，导致工期拖延，就可以提出

30、舜诉讼。现在做的案子一半以上都会舜牵涉到甲供设备、材料迟延的问题舜，这块很容易遇到，是律师施展才破华的好机会。22、发包人、承包破人的设备材料供应清单等发包人、破承包人的设备材料供应清单、合格破证书、设备材料验收单、设备材料破封样记录。承包人供应的设备材料涕应该是合格的，如果不合格，照样涕会引起相应的合同责任。材料是否涕合格，需要相应的验收程序，由谁涕来验收？一般是监理。23、暂估涕价设备、材料价格、发包人确认单涕在招标过程中，某些设备、材料价奢格不确定，或者说，随着将来市场奢的变化，发包人不愿意给出他的价奢格，而等待工程施工过程中，市场奢是什么价格就是什么价格。在结算奢过程中，要结算价差，结

31、算价差最奢重要的标志就是发包人对暂估材料奢设备到底是一个什么样价格的确认奢，确认的表现形式有多种。“双方奢另行变更设备材料价格的确认单”奢，在投标、招标过程中，某种材料奢的价格已经定死了，比如说钢筋。赎24、月工料机动态表、能够确定赎支出人工费等月工料机动态表，能赎够确定支出人工费，材料费，机械赎费，现场管理费，总部管理费，利赎息利润的资料（如工资单、订货单类、采购单、认价单、合同、发票、类造价处公布的信息价）。这些东西类不是一下子就能收集起来的，确定类了某种索赔事项时，有的放矢地去类找这些东西，这些东西通过补充清类单去解决。胡子眉毛一把抓，不能类重点区分，对工作进度有影响。这亮些可以放到补充

32、清单当中去解决。亮造价处的信息价，当双方没有进行亮约定或者双方不能达成一致时，可亮引其信息价作为价格计算的依据。亮这一点在实务过程中经常碰到。2亮5、施工单位隐蔽工程、分部分项枕工程质量验收申请文件按照合同的枕规定，不管是菲迪克条款还是99枕版合同，如果承包人通知发包人在枕相应的时间里进行验收，发包人没枕有及时验收，会导致工期顺延，当枕然这种顺延不是无限期的，按照9枕9版的合同，顺延的时间很短，如枕果不来验收，过了一段时间，就直因接进入下一道公序，当然，进入到因下一道公序，承包人需对自己的工因程质量有足够的信心，如果没有足因够的信心，千万不要进入下一道公因序，为什么？因为这个时候，发包因人完全

33、还可以动用对质量异议的权因利，给他看，是否符合整个工程质因量的要求，如果不符合，按照99因版的合同规定，工期不能顺延，如因果符合，工期顺延，并且发包人赔玉偿承包人相应的损失。所以承包人玉对工程质量应有信心，但我认为，玉我们国家的工程质量，基本不会出玉现大的问题。竣工验收这一块，大玉家要注意司法解释第14条，发包玉人拖延验收，会以承包人提交的竣玉工申请、验收日期作为竣工时间，玉这一点对发包人会构成压力。26州、隐蔽工程验收单与验收机构、监州理工程质量评估报告等隐蔽工程验州收单与验收机构，监理工程质量评州估报告，包括但不限于分部分项工州程验收记录，单位工程质量验收记州录。认可的工程，质量要合格，一

34、岩个工程的核心是工期、质量，但质岩量更重要，要符合国家质量标准，岩符合合同约定的质量标准。如果工岩程质量不合格，会导致很多问题。岩我们在做实务过程中，发包人会经岩常要求承包人给他承诺。27、各主部门分别出具的验收证和文件规划主、公安、消防、环保、安全监督、主人防、卫生等部门分别出具的验收主证和文件。（略）28、建设工程沂质量监督报告，工程质量使用书、沂时间注册表有的时候工程质量监督沂委员会可以出一些报告，工程质量沂出现问题时，这个报告可以使用。沂29、其他各项检查验收报告和技沂术鉴定报告鉴定报告一般是在工程殷质量出现争议时，发包人和承包人殷委托第三方就这个工程质量进行评殷定。30、建设单位编制

35、的单位工殷程竣工验收报告这个是建设单位在殷工程竣工之后会编制验收报告，这粥个报告会出很多对发包人和承包人粥有利的信息。大家要注意这一点。粥31、竣工验收资料、竣工图今天粥我提到了几个图纸，一个是招标图粥，一个是施工图，一个是竣工图。粥这几个图都很重要。但竣工图有时值就是施工图。施工图加洽商加变更训就是竣工图。有时发的竣工图跟竣训工图差异很大，有的时候招标图跟训施工图简直不是一码事。很多案子训都要通过第三方鉴定来解决，作为训一个在建设工程上有经验的律师，训将清单发出去前，必会使要自己的训委托人提前做准备。32、工程结徐算资料工程结算资料往往是工程竣徐工书、工程竣工图等，当然，工程徐结算书中，包括

36、我刚才提到的很多徐内容。这里就不细节讲了。33、寨工程保修合同、保修单工程竣工完寨了之后会集中签一个保修合同，约寨定质量期限的保证期，在质量期限寨的保证期内，承包人应是无偿修复寨的。34、法律法规及政府文件建辗设施工这一块，法规的作用对最后辗工程价款的影响很大，超越其他合辗同。跟这有关系的法律法规一定要辗注意收集，政府性文件，也要注意辗收集，因为对工程也会产生一个重辗要影响。2003年，政府下发一辗个文件，要求四环以内，不得使用辗搅拌混凝土，因为现场加搅拌的混朋凝土往往会构成环境污染，所以要朋求商品混凝土。35、与建设工程梭案件有关的其他资料（略）补充：梭索赔（一）索赔的本质特征：1.梭索赔是

37、要求给予补偿（赔偿）的一梭种权利、主张；2.索赔的依据是通法律法规、合同文件及工程建设惯通例，但主要是合同文件；3.索赔通是因非自身原因导致的，要求索赔通一方没有过错；4.与合同相比较通，已经发生了额外的经济损失或工锣期损害；5.索赔必须有切实有效锣的证据；6.索赔是单方行为，双锣方没有达成协议。（二）索赔与违锣约的区别：第一，索赔事件的发生纬，在合同当中不一定有约定，非典纬、奥运会在合同当中没有约定，就纬出了这个事导致工期的延误，承包纬商费用的增加，这可以提取索赔。纬违约责任的追究在合同当中必然有纬明确的约定。合同当中如果没有约纬定，不用追究违约责任。第二，索破赔事件的发生是一定行为造成的，

38、破这种行为可以是作为也可以是不作破为。当然也可以是不可抗力，而违破约是必须具有合同不能履行或不能破完全履行违约事实的存在。比如说破不可抗力可以免除违约责任，这是破一个很重要的区别。第三，索赔可破以是一方当事人引起，也可以是第孽三方引起。 违约必须是当时的一孽方才可以追究责任。第四，索赔一孽定要损失的结果，要能算出具体的孽钱，而且实实在在发生这种损失。孽违约不一定。索赔具有补偿性，而孽违约不一定会发生这么大的损失，孽某种意义上带有一定的惩罚性。第辖五，从因果关系上讲，索赔的结果辖不一定与被索赔人的行为存在法律辖上的因果，违约行为与违约事实必辖然存在因果关系。建设工程索赔的辖项目，这里面分成两大块

39、：第一，辖可向发包人提起的索赔项目，第二纫，可向承包人提起索赔的项目。可纫向发包人提取的索赔项目我列举了纫26项。可向承包人提取索赔的项纫目给大家列举了17项。第二讲对纫于律师，做建设工程真正发挥专长纫的地方，无外乎就是索赔与反索赔纫，当然还有一些利息的计算，这也掠可能是我们能够发挥律师职业特点掠的地方，关于5种利息的计算，大掠家可能一学就会，但是里面还是有掠很多诀窍，比如说预付款的利息如掠何结算，签证款的利息如何计算，掠结算款利息如何计算等，这里面还掠是有一些规律，我在做实务过程中掠，我所遇到的律师，绝大部分算得掠不是很好，该算的不算，法院、仲掠裁庭的支持方面，总是让我们代理瞒的这一方很吃亏

40、，但这个问题，我裴今天肯定没有时间讲了，我今天还裴是想把索赔这一块给大家好好讲一裴下，因为索赔问题，是律师最容易裴打动委托人的一个地方，因为很多裴委托人，不管是建筑承包商还是发裴包商，在索赔与反索赔这一块，缺裴乏专业的训练，他们在这个方面，裴某种意义上来说，知识甚少，这样裴就给律师切入发挥、展开一个很好裴的机会，也就是说，这样充分展示裴自己建设工程的地方。绝大多数人席都是学文科出身，很少是学理科的席，即使是学理工科的出身，也不一席定是学建设工程这个领域出身，如席何在这个时候，建设工程案子数量席比较多，标的额比较多，容易收得席上律师费的案子，建设工程领域，席是比较容易获得高额律师费的领域席，如果

41、有一个很好的机会降临在你棉的头上，由于自己的专业水准，不棉能打动委托人，让他把这个案子给棉你，我觉得这很可惜，更可惜的是棉，委托人把这个案子交给你了，而棉没有做好，这是一个更可惜的事，棉所以今天，咱们就建设工程的索赔幂与反索赔，这也是我这么多年做建戊设工程领域做所总结出来的一些经戊验和教训，与大家共同探讨一下，戊希望大家以后，做建设工程这一块戊，不管是做涉外的建设工程还是国戊内的建设工程，在索赔与反索赔这戊块，思维就很清晰了，知道在哪方戊面，给委托人谈，表明自己的专业戊优势，也知道了这个案子拿下来，戊从哪个领域入手。有的律师，一个启案子接下来之后，忙活几个月，案启子还没有弄好，导致委托人对其失

42、启去信任。去年包括今年我接到很多启二手案子，二手案子就是前面已经启有别的律师做了，委托人觉得其不启行，就换人，换人对委托人来说是启很痛苦的事，也会带来很大损失。启被换掉的律师，对他来说是心中永启远的痛，案子的失去，等于是失去启的挣律师费的机会、养家糊口的机破会，也失去了在技术上一种提高的破机会。我经常说，一个案子拿下来破，不会，没有关系，下次会了，就破是进步，要知难而进，不能说不难破而退。上次，关于索赔这一块，我蚤讲了索赔的本质特征，以及索赔与蚤违约责任的区别，限于时间的关系蚤，上次讲课的内容我就不重复了，蚤我接着上次的内容向下讲。今天主蚤要是讲索赔的起因、影响索赔成功针的因素、索赔的分类，以

43、及可向发针包人提起索赔的项目、可向承包人针提起索赔的项目，最后如果有时间针的话，我们再讲一下反索赔。一、针索赔的起因索赔的起因主要针是以下几个方面：第一，工程项目袖的特殊性。工程项目的差异性大、袖综合性强、风险大，使得工程项目袖在实施过程中存在许多不确定变化袖因素，而合同则必须在工程开始前袖签订，它不可能对工程项目所有的袖问题都能作出合理的预见和规定，袖而且业主在实施过程中还会有许多袖新的决策，这一切使得合同变更极袖为频繁，而合同变更必然会导致项袖目工期和成本的变化。只要导致工予期和成本的变化，一般来说，会导予致索赔。这是索赔起因的重要一点予。关于工程项目的特殊性，在做所予有建设工程的案子过程

44、中，我们会予注意到一个大的合同，本身很厚，予后面还有相应的补充性文件，在实予际施工过程中，会有大量的工程变予更，这就是一个工程在实际施工过予程中，是工程项目的复杂性、特殊预性所决定的。第二，工程项目内外预部环境的复杂性和多变性。工程项预目的技术环境、经济环境、社会环预境、法律环境的变化，如地质条件预变化、材料价格上涨、货币贬值、预国家政策、法规的变化等，会在工预程实施过程中经常发生，使得工程预的计划实施过程与实际情况不一致预，同样会导致工程工期和费用的变咱化。很多技术变更会导致经济变更咱，什么是经济变更，经济变更就是咱钱的增加，费用的增加。经济环境咱就是经济状况的好与坏，法律环境咱的变化有的时

45、候国家发布新的一些咱法律法规，比如说增加新的税收，咱增加新的税种，这就是法律环境的咱变化，可能会导致建筑商成本的变咱化，而构成索赔。在2001年，贮当时北京基于环保的需要，四环以贮内就不允许使用搅拌混凝土，因为贮现场搅拌混凝土，会导致粉尘挥洒贮到空中，使空气质量变坏，造成环贮境污染，北京市就出台法规，要求贮在四环以内不得使用搅拌混凝土，贮搅拌混凝土与商品混凝土有价差，贮商品混凝土是在商品混凝土制造地贮制造厂已经搅完了，拿到现场去，贮直接通过罐车，输入到相应的施工臃地，现场搅拌的混凝土因为采用的臃是现场搅拌，成本会有大幅度的降臃低，所以商品混凝土和现场搅拌混臃凝土的价格有比较大的变化。我刚臃刚说

46、到的，是我亲身经历的案子，臃这个案子在原来的招投标过程中，臃发包人要求使用搅拌混凝土，但实臃际施工过程中，因为国家法律的变臃化，发包人给承包人发布一个指令臃，要求使用商品混凝土，使用商品臃混凝土和搅拌混凝土的价差，发包臃人就要进行支付，而发包人当时拒邀绝支付，所以官司就出来了，商品邀混凝土和搅拌混凝土的价差争议，邀是这个案子争议点之一，最后，仲邀裁庭裁决，发包人应该向承包人支邀付价差，我认为也是合理的（当时邀我代表的是发包人）。有工程项目邀的技术环境、经济环境、社会环境邀、法律环境的变化，比如说地质条御件的变化、材料价格的上涨、货币御贬值，国家政策法规的变化等，这御些都会导致工期和费用的变化，

47、在御做索赔与反索赔的过程中，去审阅御建设承包商或者发包人给你提供的御文件时，一定要仔细注意有没有这御些问题，如果有这些问题的话，这御对律师、委托人来说，都是一个机御会，有这种机会，一定要好好抓住御，抓不住这种机会很可惜，我刚才御提到的地质条件的变化，不管是在痈国内还是国外，必然会导致索赔的邀发生，材料价格的上涨，有时候未邀必，为什么？如果合同有明确规定邀的话，材料价格上涨，价格不调整邀，对发包人和建筑承包人来说，都邀要承受合同的后果。货币贬值往往邀是涉外的，菲迪克条款中，汇率的邀变化，货币的贬值。在国内，迄今邀为止，在合同中很少遇到有关于货邀币贬值导致价款调整的问题，应该雁说，在国内是没有的。

48、第三，参与雁工程建设主体的多元性。由于工程雁参与单位多，一个工程项目往往会雁有业主、总包商、监理工程师、分雁包商、指定分包商、材料设备供应雁商等众多参加单位，各方面的技术雁、经济关系错综复杂，只要一方失雁误，不仅会造成自己的损失，还会辕影响其他合作者，造成他人损失，辕从而导致索赔。第四，工程合同的辕复杂性及易出错性。建设工程合同辕文件多且复杂，经常会出现措辞不辕当、缺陷、图纸错误，以及合同文辕件前后自相矛盾，或者可作不同解辕释等问题，容易造成合同双方对合辕同文件理解不一致，从而出现索赔辕。以上这些问题会随着工程的逐步宏开展而不断暴露出来，使工程项目宏受到影响，导致工程项目成本和工秽期的变化，这

49、就是索赔形成的根源秽。前面提到工程合同的复杂性及其混易出错性，我给大家举一个例子。混这个案子非常复杂，复杂在于建设混工程合同复杂性以及出错性，这个混合同文本100多页，把这些合同混文本仔细地看一遍，可能需要好几混天时间，我花了两天多，看完之后混，我就糊涂了，这个合同文本措辞混不当、缺陷、图纸错误，合同文件混前后自相矛盾，或者可作不同解释混等问题，整个相当于一个疯子在讲秽话，这必然会产生纠纷，我们就援捡引这个文本，与发包人进行较量。捡最终出现索赔、出现纠纷，绝大部捡分的原因，就是因为发包人文本在捡签署之前，没有很好的进行审查，捡当然，承包人也有问题，承包人在捡签署合同文本时，作为一个专业的捡承包

50、商、有经验的承包商，对这个捡合同文本没有指出它的错误，就为捡了把这个工程揽下来而签订了协议捡，导致在实际施工过程中，出现了捡大量的争议，一方使用这种解释，般另一方使用那种解释，最后就打起般来了，这对律师来说，是一个好事般，如果他们不打起来，我们就没有般机会。在做工程索赔的过程中，我剑个人觉得，在工程合同复杂性上面剑，大家应该有一个清晰的认识，对剑工程合同比较好的预见性，也会给剑其带来很好的结果。上次我讲过一剑个案子，号称我们国内第一学府的剑学校，有一个案子，涉及到建设工剑程，我代表承包人，这个案子过程剑中，我们对合同文件的预见性，带剑来了比较好的结果。这个案子是这剑样子的，这个工程是一个典型的

51、“剑黑白合同”，什么叫“黑白合同”膊？就是招投标形成了一个合同，招膊投标结束之后，双方之间又签了一膊个实际执行的合同，这是典型意义膊上的“黑白合同”。这个合同的价膊款和经过招投标备案的合同价款相膊差430万，但这个工程本身也不创大，只有2000多万。当时一共创是3个合同，这只是其中的一个小创合同，我们经过仔细研究下来，我创们觉得这可能是一个机会，这个机创会来源于“黑合同”和“白合同”创整个施工范围的不一样，施工范围创不一样就是430万的差距，这个荤时候，很多律师对这个合同文本缺荤乏预见性，有的时候，干脆选白合荤同或者黑合同作为结算，选择白合荤同作为结算，几乎是所有律师下意荤识的反应，但巧的是，

52、这个合同的荤发包人很厉害，他把这个备案合同荤签署之后，就把承包人应该拿的那荤一份收走了，我们去建委查，没有荤这个合同的备案，怎么办？如果拿吃“白合同”，根本就没有合同依据吃，拿“黑合同”，又吃亏430万吃，这个时候，我们这个团队把个文吃件研究出来，我做了一个大胆的假吃设，招标文件在，一般来说，“白吃合同”和招标文件里面的所附的合吃同文本基本一致，预见“白合同”吃里面，合同内容可能是什么，这就吃是我们刚才提到的，合同很复杂，吃要有预见性。那如何解决430万窜的问题？我援引“黑合同”做了一窜个索赔出来，提出既有道理又没有窜道理的索赔，这个索赔很大，我们窜当时提交证据的顺序是：招标文件窜中标通知书，

53、到此为止，不再窜提合同时，后面我们相应提交了索窜赔的结算。对方律师一看，就援引窜了“白合同”攻击我的索赔，他就技把这个“白合同”拿出来，拿出来技之后，我们就认可了这个合同文本技。当然，那个律师也很聪明，过了技一段时间，意识到这个“白合同”技拿出来之后，会对自己带来麻烦，技他要撤回这个文件，我们不让，就技固定了这个事实。这个案子最终通技过双方调解解决，430万给了我技们。这是通过索赔、缺陷来解决“瘪黑白合同”的430万的问题。我瘪今天可以坦率地讲，那430万是瘪从天上掉下来的，不应该给，为什瘪么？因为430万根本不包含在承瘪包范围中，这是因为对方律师的一瘪个失误给了我们这个机会。所以做瘪案子的过

54、程中，对工程到底会有哪汞些文件，文件有哪方面的内容，一汞定要有清晰的认识，工程合同再复汞杂，都是有规律的。二、影响索赔汞成功的因素第一，合同管理。从索汞赔角度看，合同管理可分为合同分汞析和合同日常管理两部分。合同分产析的主要目的是为索赔提供法律依产据；合同日常管理则是收集、整理产施工中发生事件的一切记录，包括产图纸、订货单、会谈纪要、往来信产件、变更指令、气象图表、工程照产片等，并加以科学归档和管理，形产成一个能清晰描述和反映整个工程产全过程的数据库，为索赔及时提供产全面、正确、合法有效的各种证据产。收集整理资料之后，要加以科学赌地归纳和管理，形成一个能清晰描赌述和反映整个工程全过程的数据库赌

55、。很多人很疑惑，一个工程的索赔赌，到底是在竣工前提索赔，还是工赌程以邀请甚至是工程移交后进行索赌赔？这个问题要看合同规定，如果赌合同明确有约定的话，索赔是有时赌效性的，没有遵守时效，这个机会赌就会错过，国内使用的文本，仍然赌是1999版建设部和国家工商局颗发布的文本，这个文本第36条关颗于索赔，起时没有时效的规定，也颗就是说，工程竣工前，工程移交后颗都是可以提出索赔，律师做索赔，颗往往都是工程移交以后，工程结算颗过程中，甚至结算了很长时间，也颗没有把问题解决，这个时候，律师颗介入进来，把工程进行全面审查，颗所有证据拿到之后，更多地要想，颗对方有没有可能提索赔，咱们有没躇有可能提索赔。这套东西拿

56、过来之躇后，要按自己的方式进行归纳、管躇理，形成一套系统的、科学的管理躇系统，什么时候想要什么东西，就躇能够在很短的时间内拿到，并派上躇用场。我觉得很多律师，现在弄的躇东西一团糟，自己都不知道在什么躇地方？这是律师的大忌。第二，进喘度管理。不仅可以指导整个施工的喘进程和次序，而且通过计划工期与喘实际进度的比较分析，找出影响工喘期的各种因素，分清各方责任，及喘时向对方提出延长工期及相关费用喘的索赔，并为工期索赔值的计算提喘供计算依据和各种基础数据。做工疮程索赔要先看工期，我们提到的索构赔，无非就是工期索赔、费用索赔构、既要工期又要费用的索赔。工期构在整个索赔中居于核心地位，为什构么？因为首先作为

57、承包人、发包人构，都要先解决工期的原因到底是谁构产生的，也就是所谓的进度管理，构如果是因为发包人的原因导致工期构的索赔，发包人是无权要求工期的构索赔，也无权要求费用的索赔。工介期延误可以要求费用的索赔、工期介索赔。工程加速也可以向对方要费介用的索赔。进度管理的核心问题，介就是要对比它的工期以及阶段性的介东西。第三，成本管理。主要内容介有编制成本计划，控制和审核成本档支出，进行计划成本与实际成本的档动态比较分析等，它可以为费用索档赔提供各种费用的计算数据和其他档信息。计划成本在投标文件的经济啼标中就表现出来了。实际成本是实啼际施工过程中的成本。作为一个专啼业人士，就要发扬外行领导内行，啼作为外行

58、，告诉内行应该怎么做，梢处于领导者的角色，并要充分调动梢他们整个工作的能动性。梢第四，信息管理。索赔文件的提出梢、准备和编制需要大量工程施工中梢的各种信息，这些信息要在索赔时梢限内高质量地准备好，离开了当事梢人平时的信息管理是不行的。三、嵌索赔的分类索赔有多种分类，我今嵌天主要给大家讲五种：（一）按索嵌赔当事人分类承包商与业主之嵌间的索赔。这类索赔大都是有关工疟程量计算、变更、工期、质量和价疟格方面的争议，也有中断或终止合疟同等其他违约行为的索赔。承包商疟与分包商间的索赔。内容与前一种疟大致相似，但大多数是分包商向总疟包商索要付款和赔偿及承包商向分疟包商罚款或扣留支付款等。以上两木种发生在施工

59、过程中的索赔，有时木也称为施工索赔。承包商与供货商木间的索赔。其内容多系商贸方面的木争议，如货品质量不符合技术要求木、数量短缺、交货拖延、运输损坏木等。承包商与保险公司的索赔。此木类索赔多系承包商受到灾害、事故碗或其他损害或损失，按保险单向其碗投保的保险公司索赔。 以碗上两种发生在物资采购、运输及工碗程保险等过程中的索赔，有时也称碗为商务索赔。（二）按索赔的依据碗分类1合同内索赔。指索赔所涉士及的内容可以在合同条款中找到依士据，并可根据合同规定明确划分责士任。这种索赔的争议比较少，也是士比较容易解决的。2合同外索赔士。指索赔的内容和权利难以在合同婉条款中找到依据，但可从合同引申婉含义和合同适用

60、法律或政府颁发的婉有关法规中找到索赔的依据。合同婉外的索赔，法官的裁决就需要有一婉定的技术含量。3道义索赔。指婉承包商在合同内或合同外都找不到婉可以索赔的合同依据或法律根据，婉因而没有提出索赔的条件和理由，婉但承包商认为自己有要求补偿的道溪义基础，而对其遭受的损失提出具溪有优惠性质的补偿要求。道义索赔溪的主动权在业主手中，业主在下面溪四种情况下，可能会同意并接受这溪种索赔：第一，若另找其他承包商溪，费用会更大；第二，为了树立自溪己的形象；第三，出于对承包商的溪同情和信任；第四，谋求与承包商溪更理解或更长久的合作。这在实务溪过程中遇到比较多，“非典”是比您较典型道义索赔，“非典”从严格您意义上讲