中国刑法学分论讲义的课件

1、1中国刑法分论2课程授课方式1.讲授+讨论2.按照分则顺序，对每章重点罪名进行专题研究3.对于司法实践中出现的疑难案例做专门讨论3考试方式闭卷平时20%，期中20%，期末60%期末的题型单选，多选，案例分析（名词解释，简答，论述待定）4主要参考资料1.陈兴良罪名指南2.陈兴良刑法各论的一般理论3.张明楷刑法学4.王作富刑法分则实务研究5.高铭暄、马克昌刑法学6.大谷实刑法各论7.等等5 绪论第一节 总则与分则 总论与分论一、两组概念1.总则：关于刑法效力范围和关于犯罪与刑罚一般原理的规范体系2.分则：关于具体犯罪和具体法定刑的规范体系3.总论:关于总则规范内容、意义以及内在关联性、规律的认识4

2、.分论：关于分则规范内容、意义以及内在关联性、规律的认识6二、总论与分论的关系刑法各论对刑法总论的作用 1、贯彻与体现刑法总论的作用； 2、促进刑法总论实践效应的作用； 3、丰富和发展刑法总论的作用。 刑法总论对刑法各总论的作用 1、对刑法各论的概括作用； 2、对刑法各论的指导作用； 3、对刑法各论的制约作用。 7第二节 分则体系的价值取向一、具体犯罪归类和排列顺序1.类罪的历史发展古罗马(公罪与私罪)_西欧中世纪(世俗犯罪与宗教犯罪)_近代西方(三类:损害社会及其代表/侵犯公民个人/扰乱公共秩序和公民生活安宁)现代社会基本上:侵犯国家/社会/个人三类82.排列顺序材料: 法国1810,妨害公

3、益妨害私人法益;1994,侵犯人身/财产危害民族 国家 公共安宁 意大利刑法,危害国家安全对公共秩序的犯罪对于人身/财产的犯罪 9德国刑法 国家安全 社会秩序私人利益 日本刑法 国家安全 社会秩序私人利益中国刑法 79和97,变化不大,侵犯国家社会个人10二、 科学合理的分则体系应达到的目的(1)体现罪刑法定原则的要求(2)体现刑法的价值取向(3)便于检索和查找三、评价我国现行分则体系11第三节 刑法分则条文结构一、概述二、罪状三、罪名四、法定刑 12一、概述刑法分则条文通常由罪状与法定刑构成。分则各条的表述方式，均为：“的，处”。“的”所表述的内容为罪状，（假定条件），“处。”所表述的内容为

4、法定刑（法律后果）13二、罪状罪状是指：分则规范对犯罪具体状况的描述，指明适用该罪刑的规范的条件。特征：一是罪状是对某种具体犯罪构成特征的描述。 二是罪状是刑法条文中不可缺少的部分 分类：简单罪状、叙明罪状、引证罪状和空白罪状14(一)简单罪状是指刑法分则条文对某种犯罪的具体状况不作任何描述，只是列出罪名。之所以如此是因为立法者认为该种犯罪不需要描述，只要看到罪名就可以理解和明白。如第170条规定“伪造货币的”、第232条规定“故意杀人的”、第295条规定“传授犯罪方法的”等就是简单罪状。(二)叙明罪状又称说明罪状，是指刑法分则条文对某种犯罪的具体状况作了详细的描述，以便说明该种犯罪构成的具体

5、条件。如第162条规定“公司、企业进行清算时，对资产负债表或者财产清单作虚假记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产，严重损害债权人或者其他人利益的”;第306条规定“在刑事诉讼中，辩护人、诉讼代理人毁灭、伪造证据、帮助当事人毁灭、伪造证据，威胁、引诱证人违背事实改变证言或者作伪证的”等就是叙明罪状。15(三)引证罪状是指刑法分则条文对某种犯罪的具体状况不作任何描述但需要引用刑法分则的其他条文说明该种犯罪构成的具体条件。如第124条规定“破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的”构成破坏广播电视设施、公用电信设施罪，同时规定“过失犯前款罪的”构成过失破坏广播电视设施、公用电信设施罪就是引

6、证罪状。(四)空白罪状又称参见罪状，是指刑法分则条文只规定了某种犯罪行为，但是具体的犯罪构成条件要参照其他法律、法规的规定才能确定。如第128条规定“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的”，第344条规定“违反森林法的规定，非法采伐、毁坏珍贵树木的”，等等，需要参照枪支管理的有关规定和森林法的有关规定才能确定是否构成犯罪，这就是空白罪状。16三、罪名概念：罪名是指犯罪的名称，是对犯罪本质的或主要特征的高度概括罪名的分类：1.类罪名与具体罪名2.单一罪名、选择罪名和概括罪名17四、法定刑概念：是指刑法分则条文对各种具体犯罪所规定的刑种与刑度（简单讲就是刑罚的幅度）法定刑的种类1.绝对确定

7、的法定刑2.相对确定的法定刑3.浮动法定刑法定刑与宣告刑的区别18 第四节 刑法分则的注意规定与法律拟制一、注意规定的概念与特点二、法律拟制的概念与特点三、区分二者的意义19一、注意规定的概念与特点1.概念：注意规定是指在刑法已经作了基本规定的前提下，提醒司法人员注意、以免司法人员忽略的规定。156、163条3款、183条、184条、185条、198条第4款、242条第1款、248条第2款、271条第2款、272条第2款、287条2.特点：不改变基本内容，只是对基本规定的重申。具有提示性。20二、法律拟制的概念与特点1.概念：有意的将明知不同者，等同视之。238条第3款，247条，248条，2

8、69条，267条，289条，333条第2款，292条等2.特点：将原本不符合某种规定的行为也按照该规定处理21三、区分注意规定与法律拟制的意义区分二者的主要意义在于：明确该规定是否修正或者补充了相关规定或基本规定，是否导致将不同行为等同视之。（是否会导致使用条件不同而形成不同的结论。）对于注意规定，应当按照基本规定作出解释，对于法律拟制应当按照该拟制规定的客观含义进行解释。对于注意规定的内容属于理所当然，可以推而广之，但是法律拟制的内容并非理所当然，不能推而广之。22第一章 危害国家安全罪第一节 概述一、概念与法益1.概念:危害国家安全罪是指故意危害中华人民共和国的主权、领土完整与安全，颠覆国

9、家政权、推翻社会主义的行为2.法益：是国家安全，即中华人民共和国的主权、领土完整与安全，人民民主专政政权和社会主义制度二、构成要件1.客观构成要件：实施危害国家安全的行为。造成危害国家的抽象危险或具体危险2.主观要件：为故意3.主体：多数是一般主体，无论是中国人、外国人还是无国籍人均可以构成本罪第二节 类型本章有12个罪名，可以将其分为三类：危害国家、颠覆政权的犯罪，叛变、叛逃的犯罪和间谍、资敌的犯罪23第二节 重点罪名一、间谍罪 【刑法110条】1.客观构成要件：参加间谍组织充当间谍、接受间谍组织及其代理人的任务，在我国进行间谍活动、为敌人指示轰击目标2.主观构成要件：故意二、为境外窃取、刺

10、探、收买、非法提供国家秘密、情报罪【111条】1.客观构成要件：为境外的机构、组织或者个人窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或者情报2.主观构成要件：故意24刑法修正案（八）刑法第一百零七条修改为：“境内外机构、组织或者个人资助实施本章第一百零二条、第一百零三条、第一百零四条、第一百零五条规定之罪的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处五年以上有期徒刑。” （资助危害国家安全犯罪活动罪）刑法第一百零九条修改为：“国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处五年以上十年

11、以下有期徒刑。“掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外或者在境外叛逃的，依照前款的规定从重处罚。” （叛逃罪）25第二章 危害公共安全罪 第一节 概述一、概念与法益1.传统概念：故意或者过失的实施危害不特定多数人的生命、健康或者重大公私财产的行为。2.法益：公共安全需要明确的问题公共？单纯的财物安全？26法益：不特定或者多数人的生命、身体的安全以及公共生活的平稳与安宁。危害公共安全是指：故意或者过失危害不特定或者多数人的生命、健康安全以及公共生活的平稳与安宁的行为。27二、构成要件1.客观要件：实施了危害不特定或者多数人的生命、健康或者个公共生活的平稳与安宁的行为，并造成了相应的危险或侵害结果。2

12、.主观要件：故意、过失均可三、具体分类1.实害犯或者侵害犯：失火罪或者交通肇事2.具体危险犯：放火罪、爆炸罪等3.抽象危险犯：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪等28第二节 重点罪名放火罪一、概念与法益概念：是指故意引起火灾，危害公共安全的行为。法益：公共安全（不特定或者多数人的生命、身体的安全以及公共生活的平稳与安宁）二、犯罪构成客观构成要件：实施放火行为，危害公共安全。主观构成要件：故意，即明知自己的放火行为会发生危害公共安全的结果，并且希望或者放任这种结果的发生。注意：1.着手的认定2.既未遂的认定29三、主体：一般主体，14周岁以上。（十七条第2款）四、处罚30 爆炸

13、罪一、概念和法益1.概念：指故意引起爆炸物或者其他设备、装置爆炸，危害公共安全的行为。2.法益：公共安全（不特定或者多数人的生命、身体的安全以及公共生活的平稳与安宁）二、构成要件客观构成要件：引起爆炸物或者其他设备、装置爆炸，危害公共安全。主观构成要件：故意 31投放危险物质罪 1.概念：指故意投放毒害性、放射性、传染病病源体等物质，危害公共安全的行为。2.构成要件客观构成要件：投放毒害性、放射性、传染病病源体等物质，危害公共安全。主观构成要件：故意。32 以危险方法危害公共安全罪1.概念：指故意使用放火、决水、爆炸、投放危险物质以外的危险方法危害公共安全的行为。2.对其他方法的解读：（1）其

14、他方法仅限于与放火、决水、爆炸、投放危险物质相当的方法。不是泛指任何具有危害公共安全性质的方法。（2）如果某种行为符合其他犯罪的构成要件，应尽量定其他犯罪，不宜认定为本罪。33 有关枪支的犯罪1.违规制造、销售枪支罪是指依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业，违反枪支管理规定，擅自制造、销售枪支的行为。本罪的主体是有合法制造、销售枪支的单位。普通人非法制造、买卖枪支的构成非法制造、买卖枪支、弹药罪2.盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪 抢劫枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪这几个罪需要注意的是，他们必须是明知这个盗窃、抢夺、抢劫的对象是枪支、弹药、爆炸物、危险物质。如果不是则按照普通的犯罪

15、论处。 343.非法持有、私藏枪支、弹药罪”非法持有“是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法规。擅自持有枪支、弹药的行为。”私藏“是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法规，私自隐匿所配备、配置的枪支、弹药拒不交出的行为。35 4.非法出租、出借枪支罪需要注意的是本罪的主体是依法配备公务用枪的人员与单位。5.丢失枪支不报罪依法配备公务用枪的人员，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的行为。主体是：依法配备公务用枪的人员。罪过形式：是过失还是故意呢？ 36第三节:交通肇事罪 一、相关非刑事法律中华人民共和国道路交通安全法第二条 中华人民

16、共和国境内的车辆驾驶人、行人、乘车人以及与道路交通活动有关的单位和个人，都应当遵守本法。第二十二条 任何人不得强迫、指使、纵容驾驶人违反道路交通安全法律、法规和机动车安全驾驶要求驾驶机动车。37第七十条 在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人员伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。第七十一条 车辆发生交通事故后逃逸的，事故现场目击人员和其他知情人员应当向公安机关交通管理部门或者交通警察举报。举报属实的，公安机关交通管理部门应当给予奖励

17、。 38第七十六条 机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，且机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 39第一百零一条 违反道路交通安全法律、法规的规定

18、，发生重大交通事故，构成犯罪的，依法追究刑事责任，并由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证。 造成交通事故后逃逸的，由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证，且终生不得重新取得机动车驾驶证。 40第一百一十九条 本法中下列用语的含义： （一）“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。 （五）“交通事故”，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。 41中华人民共和国公路法第六条 公路按其在公路路网中的地位分为国道、省道、县道和乡道，并按技术等级分为高速公路、一级公路、二级公路、三级公路和四级公路。具体

19、划分标准由国务院交通主管部门规定。 42中华人民共和国公路管理条例 第二条本条例适用于中华人民共和国境内的国家干线公路（以下简称国道），省自治区、直辖市干线公路（以下简称省道），县公路（以下简称县道），乡公路（以下简称乡道）。 第三十九条本条例下列用语的含义是： “公路”是指经公路主管部门验收认定的城间、城乡间、乡间能行驶汽车的公共道路。公路包括公路的路基、路面、桥梁、涵洞、隧道。43中华人民共和国道路交通安全法实施条例 第六十七条 在单位院内、居民居住区内，机动车应当低速行驶，避让行人；有限速标志的，按照限速标志行驶。第九十二条 发生交通事故后当事人逃逸的，逃逸的当事人承担全部责任。（这里的

20、责任只是行政责任，不是刑事责任）但是，有证据证明对方当事人也有过错的，可以减轻责任。 当事人故意破坏、伪造现场、毁灭证据的，承担全部责任。44二、法益及犯罪构成 （一）概念 交通肇事是指：违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故，致人重伤、死亡或则使公私财产遭受重大损失的行为。 （二）法益 本罪侵犯的法益是：交通运输的安全，即公共安全 （三）基本犯罪构成 1.客观要件为：违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失。 需要注意的问题： 必须是违反交通运输管理法规 必须发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失 发生重大事故必须是发生在交

21、通运输过程中或者是与交通有直接关系 交通肇事的结果必须由违反规范保护的目的行为所引起 交通工具的认定(非机动车辆肇事的) 2.主观要件为：过失45甲是某企业的司机,被派车去机场接来洽谈业务的外商,因通知发车较晚甲恐误接,在市郊便以80公里小时超速行驶,在距事故发生点约十七八公尺时,突然有两名儿童相互嬉戏追打,从行车前方右侧防护林带跑上公路,甲虽然立即采取了紧急制动、避让等措施,但终因距离较近,未能避免,造成两名儿童一死一伤的严重后果。经查甲驾驶的汽车车况良好、制动灵活。46法院认为被告人某甲应当认识到在市郊超速行驶易发生事故,却对此疏忽大意,以致发生严重交通事故,构成交通肇事罪;但两名被害人,

22、居住在公路旁,根据其本能和生活经验,也应当知道在公路上嬉戏具有危险性,未观察来往车辆贸然跑上公路,也是事故发生的重要原因,因此,决定从轻判处被告人有期徒刑2年缓刑3年。473.主体：为一般主体，即凡是达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力的自然人均可成为本罪的主体。包括：从事交通运输的人员和非交通运输的人员。（四）交通肇事罪的行为方式1.作为：酒后开车、无证驾驶、闯红灯、超速、违章超车、超载等等。2.不作为：拐弯不显示指示灯、通过道口不鸣笛警示、通过岔口不减速等。482003年8月1日，孙进虎（残疾人）早晨6点左右就出现在公路上，并拦下了一辆大货车，随后而来的一辆半挂车也停了下来。正当孙进虎向第一

23、辆车驾驶员索要钱财时，一辆重载大货车呼啸而至，由于路面较窄，车速过快，大货车躲闪不及，追尾撞上已停下来的那辆半挂车，造成大货车驾驶员丁某死亡，随车人员中也有一人受了伤。经公安部门事故责任认定：死者驾驶员丁某车速过快造成车辆追尾，对这起交通事故负全责。2003年9月28日孙进虎照常一大早就来到公路旁，并在路边小店买了一瓶白酒，对旁边的人说：“喝酒后脸红，好拦车。”早上8时许，出租车驾驶员王某驾车由安徽滁州返回南京，路过该路段。孙进虎发现有车来了，急忙拄着双拐走到公路中间，面对来车方向，准备拦车索要财物。驾驶员王某事后说：“我当时驾车时速约七八十公里，快行驶至事发地点处，路上双向都没有车子，就我一

24、辆车子在行驶，路东边有人站着，在路西边沿站个瘸子，就一条腿，拄个双拐。当时，车距其较远，看到这个瘸子往路中间走，我以为他要过公路，于是把方向盘往西打一把。那个瘸子看到车往西让，又马上紧跟着转向，这时车已快到其跟前，于是我赶紧避让。当车身避开瘸子时，我看见瘸子将其手握的拐杖举了起来，对我直晃。这一把方向打得急，车子方向便回不过来，失控了，然后车便一个劲儿地往路东边的墙上撞去了，瞬间我感觉车子撞墙后又反弹回来。”由于车速较快，车辆失控，驶出路面，将站在路边的两位行人撞倒，致一人当场死亡，一人受伤，驾驶员王某也受了伤。公安部门认定这次交通事故责任：孙进虎负事故的主要责任，出租车驾驶员王某负事故的次要

25、责任。 孙某是否成立交通肇事罪？49三、交通肇事罪的认定（一）罪与非罪 要注意本罪与一般的违反交通运输管理法规的行为的区别。根据最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释第二条交通肇事具有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑或者拘役：（一）死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的；（二）死亡三人以上，负事故同等责任的；（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。50交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：（一）酒后？吸食毒品后驾驶机动车辆的；（二）无驾驶资格驾驶机

26、动车辆的；（三）明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的；（四）明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的；（五）严重超载驾驶的；（六）为逃避法律追究逃离事故现场的。51第四条交通肇事具有下列情形之一的，属于“有其他特别恶劣情节”，处三年以上七年以下有期徒刑：（一）死亡二人以上或者重伤五人以上，负事故全部或者主要责任的；（二）死亡六人以上，负事故同等责任的；（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在六十万元以上的。 以钱买刑？52（二）交通肇事罪与其他犯罪的区别1.交通肇事与故意杀人、故意伤害2.交通肇事与过失致人死亡3.交通肇事与以危险方法危害

27、公共安全532004年12月,云南省德宏州盈江交警大队值班室接到群众报案,称/腾瑞线弄璋镇小辛街岔口发生了交通事故110民警迅速赶赴现场,在事故现场访问中发现,这不是一起简单的交通事故,而是一起机动车驾驶人涉嫌故意杀人案,遂将案件移交县公安局刑侦部门处理经刑侦部门侦查查明,驾驶人冯某在弄璋镇小辛街岔路修理店附近遇见罗某,与罗某发生争吵后,驾驶自己的微型车撞向罗某罗某闪开后,冯某又驾车掉头向罗某撞去在罗某又一次躲闪开后,冯某驾车往平原方向驶去车行了一段路后,冯某仍觉私愤难平,又将车掉头开回小辛街方向在弄璋镇模横村村委会斜对面的公路上,他追上罗某,遂驾车将罗某撞倒在地,并冲向路边将路边的空心砖房撞

28、烂54交通肇事与以危险方法危害公共安全杭州飙车案与成都孙伟铭案南京张明宝案55四、交通肇事的处罚（一）肇事后逃逸概念：逃逸是指行为人发生构成交通肇事罪的事故后，为逃避法律的追究，而逃跑的行为。“逃逸”的性质 （1）行为人交通肇事重伤1 人并承担主要责任，此时行为人逃逸的，成立交通肇事罪。此处的“逃逸”为客观构成要件要素，是定罪情节而非量刑情节。 （2）行为人已构成交通肇事罪，如造成1 人死亡并承担主要责任的，此时行为人的“逃逸”是法定刑升格条件，属于量刑情节。 56（3）行为人构成交通肇事罪后，被害人身受重伤，行为人不履行救助义务而逃逸，导致被害人得不到即使救助死亡的，此处的“逃逸”成为适用该

29、罪最高刑度的法定刑升格条件， 是量刑情节。 57逃逸的构成：1.行为成立交通肇事的基本犯，即交通肇事行为必须达到致人重伤、死亡或者公私财产遭受重大损失的程度。这是前提和基础2.行为人在逃逸时必须明知自己的行为导致了交通事故的发生。583.逃逸是为了逃避法律的追究，这是认定交通肇事后逃逸的重要因素恐惧、不愿承担责任、存在侥幸心理、逃避法律追究。其实逃逸被规定为法定刑的升格情节，关键在于：被害人及时得到救治的权利被剥夺。4.逃逸的行为不能仅限于逃离事故的现场。59（二）逃逸致人死亡 逃逸致人死亡，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。构成条件：1.受害人未

30、死2.有逃逸的行为3.逃逸与死亡结果有因果联系；604.逃逸致人死亡的主观方面是什么？行为人至少有过失。5.逃逸致人死亡必须是以已经构成交通肇事罪为前提6.在逃逸过程中又发生交通事故造成他人死亡，是不是这里的逃逸致人死亡？ 61（三）共犯问题 单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故，具有本解释第二条规定情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚。 交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。62 张某是一名个体客运车车主，雇司机黄某开车。不久前，张某因家中有事没有跟车，就委

31、托黄某一人外出。谁知，黄某将路人李某撞倒，使其当即昏倒在地，黄某立即下车准备将李某送往医院救治。乘客乔某下车对黄某说：“撞人的事现在没人看到，上医院不知要花多少钱呢，不如趁早走掉，况且我们这些乘客都有事，谁也等不起。”因与乔某相熟，黄某听后，稍微犹豫了一下，就开车走了。事后，李某因得不到及时救治而死亡。交警认定黄某负事故的全部责任。黄某被司法机关逮捕，张某也依法被诉承担附带民事 63在刑法第一百三十三条后增加一条，作为第一百三十三条之一：“在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。“有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”64

32、 “碰瓷”的犯罪认定碰瓷:北方方言,它泛指一些投机取巧,敲诈勒索的行为“碰瓷也是古玩业的一句行话,意指个别不法之徒在摊位上摆卖古董时,常常别有用心地把易碎裂的瓷器往路中央摆放,专等路人不小心碰坏,他们便可以借机讹诈65 (一)驾驶机动车”碰瓷”的犯罪认定 案例:2008年3月26日晚上10点左右,在昆明市北京路金星立交桥下,罗某和张乙瞅准时机,开着车子冲向一辆黑色逆行轿车”咔嚓”的一声,两车撞在一起“轿车驾驶员见天色已晚,况且自己逆行有错,就提出1000元赔偿”没想到,张乙不干,说最少4000元“轿车驾驶员不同意,并拨通了报警电话,就在这时,已接到张乙电话的张甲等人也赶到现场,其中一人朝轿车驾

33、驶员大吼:“别打电话,不然废了你的轿车。“驾驶员看情况不妙,只得从包里掏出1万元给了张甲等5人,才得以脱身并报案数天后,张甲等5人先后落网66 案例:2004年4月至2006年5月间,某团伙31名成员,经预谋,分别驾驶购买或租借的奥迪!帕萨特!别克等中高级轿车,在城市主干道及高速公路上,采取突然加速撞向正在变更车道的其他车辆的方法,造成对方负全部责任的交通事故220余次,并借此向对方索要钱财,非法获利人民币51万余元67第三章 破坏社会主义市场经济秩序罪68第一节 破坏社会主义市场经济秩序罪概述一、概念与法益概念：是指违反国家市场经济管理法规，破坏社会主义市场经济秩序，严重危害市场发展的行为。

34、法益：侵犯的是国家、社会的经济利益。从规定来看，社会主义市场经济秩序，包括正当竞争秩序、对外贸易秩序、对公司企业的管理秩序、金融管理秩序、税收征管秩序、市场活动秩序等等69 二、犯罪构成客观的构成要件：违反国家的市场经济管理法规，破坏社会主义经济秩序，危害市场经济发展。一般以违反国家的市场经济管理法规为前提，如走私以为违反海关法规为前提，危害税收征管的犯罪以违反税法为前提。但是必须达到一定的程度。主观构成要件：大多数是故意，其中有许多犯罪要求具有特定的目的，如金融诈骗罪要求出于非法占有为目的。主体：为一般主体，单位，自然人均可构成犯罪 70第二节 重点掌握的罪名 一、生产、销售伪劣产品罪 （一

35、）概念：是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真、以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额5万元以上的行为。 （二）构成要件 客观构成要件：1.生产销售的是伪劣产品2.行为表现为:在产品中掺杂、参假，以假充真，以次充好，以不合格产品冒充合格产品3.销售金额5万元销售金额5万元，如何理解？ 71（三）认定：行为人生产、销售伪劣产品罪可能有三种情况1.只构成刑法第140条之罪2.构成某一特殊的伪劣产品罪3.从一重罪处罚4.生产销售伪劣产品，以暴力、威胁方法抗拒检查，构成妨害公务罪的，实行数罪并罚牵连犯：从一重。拐、走、伪、保长；拐走伪组长72修正案二十三、将刑法第一百四十一条第一款修改

36、为：“生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。” 73二十四、将刑法第一百四十三条修改为：“生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”74二十五、将刑法第一百四十四条修改为

37、：“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。” 75 二、走私罪（一）走私武器、弹药罪 是指违反海关法规，逃避海关监督，走私武器弹药的行为。 注意：1.对象：指武器弹药。主要是指军用的武器弹药、爆炸物以及中华人民共和国禁止进出境物品表中的其他武器、弹药。不包括管制刀具、仿真武器。（如果走私这类物品呢？）2.行为：实施逃避海关监督，走私武器、弹药的行为。3.主观

38、：故意 走私犯罪嫌疑人主观上具有走私犯罪故意，但对其走私的具体对象不明确的，不影响走私犯罪构成，应当根据实际的走私对象定罪处罚。但是，确有证据证明行为人因受蒙骗而对走私对象发生认识错误的，可以从轻处罚。 76二十六、将刑法第一百五十一条(第一百五十一条 走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。/走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。/走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物

39、品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。/走私国家禁止进出口的珍稀植物及其制品的，处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。/犯第一款、第二款罪，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。/单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条各款的规定处罚。)修改为：“走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产；情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 77“走

40、私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处没收财产；情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。“走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。“单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条各款的规定处罚。”78（二）走私假币罪 违反海关规定，逃避海关监督，走私伪造的货币的行为 对象：伪造的货币。 行为：违反海关法规，逃避

41、海关监管，运输、携带、邮寄伪造的货币进出国边境的行为 数量：总面额2000元以上；200张或枚 主观：明知是伪造的货币而走私的。79（三）走私文物罪、走私贵重金属罪、走私珍贵动物、珍贵动物制品罪。（走私珍惜植物、植物制品罪，进出均可）概念：核心：只出不进（四）走私淫秽物品以牟利或者传播为目的，走私淫秽的影片、录像带、录音带、图片、书刊或则其他淫秽物品的。80走私普通货物、物品罪（一）概念 概念：走私普通货物、物品罪是指违反海关法规，走私刑法第151条、152条以及347条规定以外的货物、物品，数额较大的行为。 （二）构成要件客观构成要件：违反海关管理法规，走私“普通”货物、物品，数额较大的行为

42、81行为方式：瞒关、绕关、闯关、变相走私、间接走私。变相走私：154条间接走私：155条共犯问题：156条武装掩护的问题主关构成要件：故意82将刑法第一百五十三条第一款(走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）走私货物、物品偷逃应缴税额在五十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产；情节特别严重的，依照本法第一百五十一条第四款的规定处罚。（二）走私货物、物品偷逃应缴税额在十五万元以上不满五十万元的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金；

43、情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。（三）走私货物、物品偷逃应缴税额在五万元以上不满十五万元的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。)修改为： 83“走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：“（一）走私货物、物品偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。“（二）走私货物、物品偷逃应缴税额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处

44、偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。“（三）走私货物、物品偷逃应缴税额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。” 84非国家工作人员受贿罪概念：是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为。构成要件：客观构成要件：利用职务之便，索取或者非法收受他人财物的行为。主观构成要件为：故意主体：公司企业或者其他单位的工作人员。85货币犯罪伪造货币罪 概念：是指没有货币发行权的人，非法制造外观上足以使一般人误认为是货币的假货币，妨害货币的公共信用的行为法益：一

45、般认为是保护货币制度 构成要件：客观构成要件：没有发行权的，制造外观上足以使一般人误认为是货币的假货币的主观构成要件：故意86 出售、购买、运输假币罪概念：明知是伪造的货币而出售、购买或者运输，数额较大的行为。法益：货币管理制度 构成要件：客观构成要件：出售、购买、运输伪造的货币，数额较大的行为主观构成要件：故意，明知是伪造的货币87持有、使用假币罪概念：明知是伪造的货币而持有、使用，数额较大的行为。构成要件：客观构成要件：持有、使用伪造货币，数额较大的行为主观构成要件：故意88洗钱罪一、概念及法益概念：是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污犯罪、破坏金融管理秩

46、序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源与性质，而提供资金账户，协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券，通过转账或者其他结算方式协助资金转移，协助将资金汇往境外，或者以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的性质和来源的犯罪法益：国家的正常金融管理秩序对象：七种89 二、构成要件：（一）客观构成要件：五种行为：1.提供资金账户的；2.协助将财产转换为现金或者金融票据的；3.通过转账或者其他结算方式协助资金转移的；4.协助将资金汇往境外的；5.以其他方法掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的来源和性质的。” （二）主管构成要件：故意主体：上游犯罪人以外的人自己能否构成本罪？90三、

47、认定1.本罪与312条掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪之间的区别2.本罪与349条窝藏、转移、隐瞒毒赃罪之间的区别91修正案八【对非国家工作人员行贿罪】将刑法第一百六十四条修改为：“为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。“为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚。“单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。” 92

48、金融诈骗罪一、概念及法益概念：以非法占有为目的，利用非法融资、金融票证、信用证、信用卡等金融工具或者保险手段骗取数额较大的公私财物的行为。法益：侵犯了金融管理秩序，和财产的所有权二、构成要件客观方面：表现为，行为人利用非法融资、金融票据、信用证、信用卡等金融工具或者保险手段骗取公私财物。注意的问题：1.逻辑结构问题2.分类3.对象主体：单位、个人均可主观方面：故意，且要有非法占有为目的93刑法修正案八将刑法第一百九十九条修改为：“犯本节第一百九十二条规定之罪，数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。” （取消了票据诈骗罪，金融凭证诈骗罪，信用证诈骗

49、罪的死刑）94将刑法第二百条修改为：“单位犯本节第一百九十二条、第一百九十四条、第一百九十五条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，可以并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。”95集资诈骗罪 概念：以非法占有为目的，使用欺诈的方法非法集资，数额较大的行为。法益：国家的融资管理秩序和公私财产所有权、构成要件客观构成要件：使用诈骗的方法，非法集资。主观构成要件：故意，还必须具有非法占有的目的。 96如何认定非法占有为目

50、的呢？这是与非法吸收公众存款罪的本质区别。97 贷款诈骗概念：以非法占有为目的，使用欺骗的方法，诈骗银行或者其他金融机构，数额较大的行为。法益：贷款制度和国家对金融机构的财产所有权。构成要件客观方面：使用欺骗的方法，诈骗银行或者其他金融机构，数额较大的行为。主观方面：故意且有非法占有之目的主体：本罪的主体只能有自然人构成，单位不能成为本罪的主体注意：行为人在合法取得贷款之后，不愿偿还的，如果认定？如果行为人采取欺骗手段使银行免除债务的，如何处理？98信用卡诈骗一、概念及法益概念：是指以非法占有为目的，利用信用卡进行诈骗活动，骗取数额较大的行为。法益：信用卡管理制度和公私财产的所有权二、构成要件

51、客观构成要件：利用信用卡进行诈骗活动，骗取数额较大财物的行为。行为方式：使用伪造的信用卡或者使用以虚假身份证明骗领的信用卡，骗取财物；使用作废的信用卡，骗取财物；冒用他人信用卡，骗取财物；恶意透支。注意之问题主观构成要件：故意，且有非法占有之，目的主体：自然人，单位不能构成本罪99刑法修正案七 纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。扣缴义务人采取前款所列手段,不缴或者少缴已扣、已收税款,数额较大的,依照前款的规定处罚

52、。对多次实施前两款行为,未经处理的,按照累计数额计算。有第一款行为,经税务机关依法下达追缴通知后,补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的,不予追究刑事责任;但是,五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。100逃税罪一、概念及法益概念：指纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大的行为。法益：国家的税收监管制度二、构成要件客观又称要件：纳税人、扣缴义务人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的。主观构成要件：故意主体：纳税人和扣缴义务人（法律、行政法规规定的负有纳税义务的单位或

53、个人）。无营业执照的人101三、认定逃税与漏税 法律性质 逃税（直接故意） 漏税（无意识） 实践处理 逃税（税务机关按税法限期补缴税款 ） 漏税（税务机关责令其限期补缴税款，逾期未缴的，按照规定加收滞纳金 ）102逃税与避税的界限行为手段的法律性质。逃税（违法性 可罚性）避税（非违法性 可道德谴责但最终不能以法律处罚）103逃税罪与抗税罪的界限 犯罪主体 行为表现 法定量化标准处理：（1）连续行为：对多次实施偷税行为，未经处理的，按照累计数额计算。（2） 行为人有偷税行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑

54、事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的，仍然应该追究刑事责任。 104骗取出口退税罪概念:是指假报出口或者以其他手段，骗取国家出口退税，数额较大的行为。骗取出口退税罪，只有在没有缴纳税款的情况下才可能成立。纳税人缴纳税款后，采取假报出口等欺骗方法，骗取所缴纳的税款，成立偷税罪。对于骗取的税款超过所缴纳的税款部分，应认定为骗取出口退税罪，两罪实行数罪并罚。理论上一般认为这种情形属想像竞合犯，但却并罚，故是立法上的特例。 105刑法修正案八三十二、删去刑法第二百零五条第二款。三十三、在刑法第二百零五条后增加一条，作为第二百零五条之一：“虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票，情节严重的，处二年

55、以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 “单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”106三十四、删去刑法第二百零六条第二款。三十五、在刑法第二百一十条后增加一条，作为第二百一十条之一：“明知是伪造的发票而持有，数量较大的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；数量巨大的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。“单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。” 107假冒注册商标罪1、必须在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标

56、。“同一种商品”的认定，以国家有关部门颁发的商品分类为标准。“相同”的认定，则以是否足以使一般消费者误认为是注册商标为标准，包括与他人注册商标完全一致的商标，以及虽然与他人注册商标不一致， 但在视觉上基本无差别的商标。 2、假冒注册商标生产、销售伪劣商品，构成生产、销售伪劣商品犯罪的，与假冒注册商标罪之间是想象竞合犯的关系，应从一重处理。 108侵犯著作权罪 1、刑法规定了四种侵犯著作权的行为：（1）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的。指没有著作权人许可，或者超出了许可的范围，复制发行他人的作品，包括通过网络向公众传播他人作品。（2）出版他

57、人享有专有出版权的图书的。（3）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的。录音录像制作者，指首次制作者（4）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。美术作品，指绘画、书法、雕塑等艺术作品。此行为本身并不侵犯被假冒者的著作权，而是侵犯了他人的姓名权和购买者的财产权，更接近诈骗罪。虽然如此，立法者认为制作、出售假冒他人署名的美术作品首先侵犯了书画市场的交易秩序，按照侵犯著作权罪处理。 1092、此罪主观上是故意，要求以营利为目的。出于教学、研究等非营利目的复制他人作品的，不构成犯罪。 3、行为人侵犯著作权，违法所得3 万元以上或者非法经营额5 万元以上或者非法复制品数量500 张（份）以上的

58、，构成此罪。 110虚假广告虚假广告是指广告主、广告经营者、广告发布者，违法国家规定，利用广告对商品或者服务做虚假宣传，情节严重的行为111合同诈骗罪一、概念与法益概念：是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采用欺诈的手段骗取对方财物的行为法益：市场秩序和当事人的财物二、构成要件构成要件：在签订、履行合同过程中，采用欺诈的手段骗取对方财物。主观要件：故意且有非法占有之目的112三、认定合同诈骗与普通的合同纠纷合同诈骗与诈骗罪区分合同诈骗罪与诈骗罪时不能简单地以有无合同为标准。合同诈骗罪中的“合同” 不限于书面合同，也包括口头合同，但就合同内容而言，宜限于经济合同，即合同的文字内容是通过

59、市场行为获得利润，这是由本罪的性质决定的。基于同样的理由，至少对方当事人应是从事经营活动的市场主体，否则也难以认定为合同诈骗罪。合同诈骗与金融诈骗合同诈骗与生产销售伪劣商品 113组织、领导传销活动罪组织、领导传销活动罪是指组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的行为 114非法经营罪 根据立法和司法解释，对非法经营罪的内容不断进行具体化，到目前下列行为被认定为非法经营罪：非法买卖外汇，

60、以卖为目的的购买行为成立本罪；非法经营出版物；非法经营电信业务；在生产、销售的饲料中添加盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品，或者销售明知添加有该类药品的饲料；非法生产、储运、销售食盐，扰乱市场秩序， 情节严重的；违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定，哄抬物价、牟取暴利，严重扰乱市场秩序；违反国家规定，擅自设立互联网上网服务营业场所，或者擅自从事互联网上网服务经营活动，情节严重的；未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的；未经国家有关部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的。 115强迫交易罪一、概念及法益概念