我国的企业立法

1、第二节我国的企业立法一、企业立法的通常分类目前，国内外有关企业的立法，根据其规范的内容主要分为两大类：主体性立法和扶持振兴类立法两大类主体性立法，即主要规定企业设立、变更、组织管理机构的设置、内部关系的规范，外部关系的调整，以及企业经营活动的基本准则等内容的法律。这类法律因其调整范围的大小，分为一般性主体立法和专门性主体立法，前者是调整普通市场主体关系的法律，主要包括公司法、企业法等，如美国的标准公司法、日本的株式会社法等；后者是针对某些专门主体制定的有关法律、法规，如我国的商业银行法、保险法中有关保险企业设立的有关规范、旅行社管理条例等。扶持振兴类立法，是规定对某类企业进行政策性扶持、振兴或

2、对其某些不良行为或倾向进行限制，以促进其健康发展的法律，习称为扶持振兴法，如日本的中小企业振兴法，美国、德国等国家或其某些地方议会制定的中小企业促进法等。改革开放以来，根据我国经济发展和依法规范企业经营的需要，借鉴国外经验，我国立法机构也对企业的立法进行了必要的划分，其中主体类法律包括公司法、合伙企业法、独资企业法、破产法等。企业振兴类法律包括乡镇企业法、中小企业促进法等。二、我国企业立法的模式（一）我国传统的企业立法模式企业立法的前提条件是对企业类型的正确划分。目前企业类型的划分标准主要有两种：第一种是以企业的所有制性质即企业的经济属性为标准；第二种是以企业的资本形态、出资人的责任形式即企业

3、的法律特征为标准。我国传统企业立法模式是以第一种标准即企业所有制性质划分企业类型，并围绕这种划分而构建企业法框架的。这种传统模式带有两个方面的显著特征。1、企业按所有制划分；2、企业立法以所有制为框架。传统模式是计划经济时代的产物，具有一定的滞后性，存在一系列缺陷。概言之，传统模式的根本缺陷是通过法律确认了企业的等级身份性：即企业因所有制性质（身份）不同而存在不平等的地位，不平等的权利、义务，不平等的竞争。这种缺陷主要表现在以下方面：1、作为立法前提的企业类型划分标准不科学、不统一。所有制即生产资料所有制，是社会经济活动当事人对生产资料或生产要素的占有关系的总和，是一个政治经济学的概念。它只能

4、反映企业的经济属性而不能反映企业的法律特征。同时在实际操作中，用这种标准也很难界定经济活动中出现的一些现象2、立法没有真正确立企业的法人机制。法人机制是企业制度的基石，法人机制要求企业真正成为“自主经营、自负盈亏、自我约束、自我发展”的独立主体。区别企业是真法人还是假法人，要看两个条件：（1）企业是否能独立支配它的全部财产；（2）企业能否以其独立支配的全部财产对外承担责任。我国的国有企业虽然依法律规定是独立法人，但实际上，从以上两条件看，并不是真正独立的法人。国有企业没有真正建立起法人机制，既有立法缺陷的原因，也有长期忽视企业自身经济利益、更多地把国有企业视为一种政治生活实体而非经济生活实体的

5、政治、经济原因。3、立法没有真正保障企业平等。民事主体地位平等是我国民法的基本原则，也是法律面前人人平等的客观要求在市场经济中的反映。企业立法的传统模式并没有为企业平等提供保障机制，经济生活中各种不平等现象屡有发生。表现在：（1）不同身份的主体取得法人资格的标准不一。（2）企业之间待遇不平等。（3）企业之间的权利义务不平等。（4）企业之间竞争不平等。4、立法阻碍了社会资源的优化配置。（二）现时期我国企业立法模式现时期，我国企业改革正处于从老四种企业（全民、集体、私营、个体）向新四种企业（公司、合伙、股份合作、独资）转变之中，我国企业立法模式也因此呈现出二元结构的特点：1、企业分类由单一所有制标

6、准转变为两种标准并存，固有的企业法仍遵行所有制标准；公司法、合伙法、独资企业法等则以资本形态、出资者的法律责任为标准。2、按不同标准制定的企业法相互并存，同时发挥着对企业的法律调整作用。但这种模式是在对传统模式稍作改良的基础上形成的。一方面，它保留了传统模式的根本缺陷企业立法的身份性，也没有清理原有企业中的复杂关系。另一方面，企业立法的双重标准，破坏了企业法的统一性，也带来了一些新问题，比如：外商投资企业，由公司法、外资企业法、关于设立外商投资股份有限公司的暂行规定（1995年由外贸部颁行）三部法调整，并且因企业责任形式不同而不同，这给企业管理和执法工作带来了困难。又如随着国有企业向公司制的转

7、轨，在我国经济生活中实际上存在两类公司：公司法上的公司、企业法上的公司，同为公司，叫法不一，适用法律也不同，实际操作就比较困难。另外，对于一些业已存在的企业形态，比如股份合作企业，现有法律无法定性，也没有统一的法律可供调整。对于诸如此类的问题，在现有企业立法模式中是无法彻底解决的；同时它也没有达到企业立法的目标：保障主体平等和规则统一。因此，现有的二元结构模式只能是一种过渡型的模式，我国企业立法必然还将往纵深方向发展。三）我国企业立法模式的取向根据开放、公平、竞争的大市场原则的要求，围绕资本形态和出资者责任对市场主体进行科学的分类并在此基础上构建企业法框架，将是我国企业立法的主要取向。按照中共中央关于“九五”计划和2010年远景规划我国企业改革的总体方向是明确的，即从老四种企业（全民、集体、私营、个体）向新四种企业（公司、合伙、股份合作、独资）转变。伴随这种转变，企业立法模式必将发生相应的转换。我国未来企业立法模式，将具有两大特征：1、在作为立法前提的企业分类标准上：抛弃现有的双重标准，坚持企业分类的单一标准资本形态与出资者责任标准；2、在企业法体系框架上：以四部法即：公司法、合伙企业法、独资企业法（已颁行）、股份合作企业法为主体框架。这种模式既符合国际惯例，又具有中国特色，因为按企业法律形态将企业