企业战略-公司减资法律问题辨析

1、.：.； 文档资源 内容摘要：我国对公司减资呈现一个矛盾的态度：立法条件上太松而实务操作中又过严。减资的本质性条件有待予以明确。减资的变通方式与有关合资公司减资，同样需求商榷。 关键词：公司法 减资 股东 公司立法、司法及实际所构筑的资本信誉体系和制度，培育了一代中国企业人果断而质朴的资本信誉认识，建立了一个简单而外表的信誉规范。复杂的公司信誉判别被简单而外表的公司资本数额所取代，严厉的责任清查止步于已出资到位的资本数额。资本的作用被神化了，十余年来的的实际，无意中制造了一个资本的神话，人们对资本曾经构成了现实上的迷信或崇信，曾经产生了难以摆脱的信任或依赖。似乎对方的资本真实，己方的利益就有了

2、保证，似乎一个公司的资本数额宏大，其履约或支付的才干也就同样的强大，这确实是中国民商法制度建立以来，整个社会所堕入的一个庞大的误区。 传统大陆法系国家的对公司增减资本的条件及程序都有严厉的规定，以表达法定资本制对“资本维持及“资本不变原那么的要求。但近几十年来，不少大陆法系国家都相继修正了其公司资本制度以顺应新的经济开展现实的需求。但我国的有关规定却还是固守大陆法系国家传统公司资本制度的内容。而没有表达和顺该当今国际社会对公司资本制度的改革潮流。这方面矛盾的集中表现是，对公司减少资本的态度立法条件上太松而实务操作中又过严。 立法条件太松 公司减资，是指公司资本过剩或亏损严重，根据运营业务的实践

3、情况，依法减少注册资本金的行为。根据减资的缘由，可将其分为本质上的减资和名义上的减资。 本质上的减资是由于公司预定资本过多而构成大量的过剩资本时，为防止资本的浪费而由公司将多余的资本返还给股东的行为。名义上的减资普通是由于公司运营不佳，亏损过多，呵斥公司实有资产大大低于公司注册资本总额时，公司以减少注册资本总额的方法来弥补亏损的行为。所以，名义上的减资，并不会发生公司实有资本的减少并现实地返还给股东的情况，而只是名义上减少了公司注册资本的数额。 无论是上述哪一种情况下的减资，由于它会在现实上减弱公司对债务人利益的维护力度，并有能够危及社会买卖的平安，故按照“资本维持及“资本不变原那么的要求，都

4、是不能随意发生的，而必需依法定的条件及程序进展。 减资的本质性条件，我国没做详细规定，但根据我国关于设立公司所必需到达的法定的最低资本额的要求来看，任何情况下的减资都不能减到法定的最低注册资本额以下，否那么，公司就不具备存续的条件。相对于增资的条件来讲，我国对减资条件的规定要宽松得多。既没有明确规定什么时候或什么情况下公司必需减资，也没有规定什么时候或什么情况下必需用某种方式减资。减资与否以及如何减资，在很大程度上几乎全凭公司的自在意志。当公司想减资时，它可以依法定程序减资，当公司不想减资哪怕它现实上应该减资时，就可以不减资。我国对此几乎无任何规定。这虽然给了公司以极其自在的减资决议权以顺应其

5、实践需求，但也有能够因立法的过度宽容而导致这一权益在实际中被少数公司滥用，从而呵斥债务人或股东利益的受损。为此，我国应尽快在适当的时候以适当的方式来完善现有立法在这方面的缺陷。 减资的本质性条件 关于公司减资的本质性条件，至少应包括以下内容： 公司必需减资的法定事由。这方面法国以及西班牙的有关规定很值得我们自创。按法国的规定，当股份的净资产少于其注册资本总额的一半以上时，该公司必需减资。西班牙公司法规定，当公司累计亏损额继续两年以上达股本总额的1/3以上时，该公司必需减资。此时，债务人无权反对公司减资。当法定减资事由出现时，公司必需依法减资。我国假设能以立法的方式来规定法定减资事由的话，会有效

6、地改动现实中大量公司长时间大面积亏损却无动于衷的局面。 特定减资方式的规定。从各国的有关规定来看，减资不外乎有减少股份总数、减少每股金额或既减少股份总数又减少每股金额等假设干种方法。普通来讲，公司可以自在选择详细的减资方式。但当某种特定条件出现时，公司那么只能以某种特定的方式来减资。如当公司曾经亏损严重时，就不能进展本质性的减资，而只能是名义上的减资。而特定减资方式的选取如等比例减资，同样需求以细化的规定加以明确。此点在下文中将有详细的表达。 减资过程中的股东权益维护。股东平等原那么在减资过程中同样适用。但假设一味地将平等原那么了解为“一切股东都享有按同等比例减资的权益并以此来裁剪公司的减资行

7、为，很有能够呵斥现实上的不平等。 在公司盈利时，股东都希望本人的股份多一些，因此在减资时希望本人的股份少减一些，以此获得尽能够多的利润。而在公司亏损的情况下，每个股东都希望本人的股份多减一些，这样公司退回的资本也就多一些，从而减小投资亏损。同时，由于股东的表决权是按照出资或股份的比例行使，不等比例减资直接影响到股东表决权的比例，有些股东出于控制公司表决权的目的，希望其他股东多减一些出资。因此，减资的比例能否一样直接关系到股东的切身利益。有学者以为，为维护中小股东的利益，各股东减资比例应该一致，不论股东大小，其股份比例都应按同一比例减少；减资的结果应该平等，即减资不应影响到公司的股本构造，每个股

8、东在公司总股本中所占比重不应发生变化。这种观念没有看到公司在赢利和亏损情况下股东减资的志愿有所不同：在公司运营亏损的情况下，个别股东情愿多减出资或股份甚至退出公司并且其他股东也赞同；或者，在公司盈利的情况下，个别股东情愿退出公司或少减出资且其他股东赞同。假设仍坚持等比例减资其实是对股东处分权的妨害，也是对股东意思自治原那么的违反。公司是根据章程设立的，章程那么是股东因合意而达成的契约。经全体股东协商一致而导致股权比例发生变化正是股东意思自治原那么的表达。虽然股份的章程不记载除发起人以外的股东称号及持股比例，但全体股东合意而为的行为仍是意思自治的表达，只不过因股东人数众多，股份全体股东达成一致的

9、能够性很小，特别在上市股份，但在股东人数较少的非上市股份，股东达成一致的能够性是存在的。 法律责任。出现法定事由该减资而不减资或采取不适当的方式减资的，公司及有关责任人应承当相应的法律责任。 由于公司中实践存在的管理层对公司运营管理的控制，因此，公司高级管理人员的行为往往是呵斥公司本质性减资的缘由。在国际上，各国法律都有对公司董事、经理等高级管理人员因本人的故意或艰苦过失行为呵斥公司损失承当赔偿责任的规定。我国对以董事为中心的公司高级管理人员在职权范围内的行为呵斥公司减资、导致公司和债务人损失的情形及责任未作规定。因此建议应予明确，在因公司违法减资呵斥公司及债务人损失时，有故意或艰苦过失的董事

10、和经理该当对此承当责任。 只需明确、详细且合理地规定公司减资的法定条件及相应的法律责任，才干保证公司减资行为的规范，也才干保证我国公司资本制度的真正落实。 实务操作过严 在我国上，*资本减少的程序规那么包括：须编制资产负债表和财富清单。须股东大会作出决议，该决议内容包括：减资后的公司注册资本；减资后的股东利益、债务人利益安排；有关修正章程的事项；股东出资及其比例的变化等。通知或公告债务人。公司该当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债务人，并于30日内在报纸上至少公告3次。债务人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。债

11、务人有权在法律规定的期限内要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减少的注册资本不得低于法定的最低限额。须向公司登记机关办理变卦登记。 由上可以看出，公司减资是遭到严厉*的，减资协议必需经代表23以上表决权的股东经过，且要公告或通知债务人，保证债务人有提出清偿或要求提供担保的时机。最后，减资后剩余资本须符合法定*。公司资本减少的变卦程序如此严厉，呵斥操作本钱过高。加之前文已述的减资时股东平等原那么的僵化，减资程序这么严峻，债务人的利益得到维护了，而股东尤其是中小股东的利益又由谁来维护呢？ 矛盾注定了现实中存在着普遍的违法情形，如国家工商局虽然要求“企业实有资金比原注册资本添加或减少超越20%时

12、，该当进展登记。但企业的资产处于不断的变动形状，由于缺乏可操作性而得不到遵守，从而使得此类规定变成空文。 减资的变通方式 退股与抽逃 股东退股制止与抽逃出资的责任与投资者对投资风险的防备和*发生着锋利的冲突。一旦投资于公司，除非经过股权转让，几乎没有任何股权退出的时机和机制。尤其在股东之间存在锋利矛盾、公司运营效益低下、而部分股东又无法参与公司管理的情况下，导致极不公平、合理的结果。对于这种现实上应该减资的情况，没有涉及。 回购与抵押 股份回购和抵押在目前我国的是遭到制止和*的。正在开展的股份或股票期权制，是充分发扬公司管理人员和员工积极性、加强企业凝聚力和竞争力的有效方式和途径，但其中的股份

13、回购却与现行完全抵触。这部分股票从何而来？假设是库藏股份的话，那么又违反了“公司不得持有本公司股票的法律规定。假设法律允许公司持有库藏股的话，那么它又真实地构成了公司资本的减少。对股票期权制的预留股份和资金安排构成严重法律妨碍的还有资本的一次发行制度和公司的盈利分配制度。 有关合资公司减资 我国外商投资企业法规定，中外合资存续期间，注册资本不得减少。规定注册资本不得减少，虽然有助于保证中外合资的稳定开展，有助于维护债务人利益及社会经济次序的稳定。但是，公司是一个市场主体，处于风云变幻的市场之中。在实践运营过程中需求根据市场的变化适时地调整本人，经常会出现因各种缘由而需求减少注册资本的情况，否那

14、么就会出现资金闲置，呵斥资源浪费或公司注册资本“空壳化的问题。显然，法律对此一味地加以制止并非良策。 参考资料： 1.顾功耘.公司法M.北京大学，2000 2.徐燕.公司法原理M.法律，1997更多相关文档控制权报答下国有企业运营者的鼓励悖论 (5864字)从“手段人到“目的人的管理转变 (3362字)刍议家族企业承继机制 (3335字)加快企业经理人职业化的思索 (4583字)论企业内部控制的内外监视 (4496字)胜任力模型实务环节的把握和运用 (3473字)论民营企业的无形资产管理 (3439字)企业产品组合优化原那么讨论 (1955字)中小企业担保机构风险控制战略 (4275字)专利技

15、术经济效益的动态评价 (4287字) 本站资料来于互联网，我们不对内容的准确性和合法性承当任何保证责任,如有信息存在侵权行请Email我们，我们会即时删除!收藏到书签里： :hxdoc126 站长统计 企业“企业家选拔方式的经济学思索，中国工业经济，2002 6.江伟，国有企业经理鼓励悖论，改革，2002 7.李新春、胡骥，企业生长的控制权约束，南开管理评论，2000 8.周建波、孙菊生，运营者股权鼓励的治理效应研讨，经济研讨，2003 更多相关文档从“手段人到“目的人的管理转变 (3362字)刍议家族企业承继机制 (3335字)加快企业经理人职业化的思索 (4583字)论企业内部控制的内外监

16、视 (4496字)胜任力模型实务环节的把握和运用 (3473字)论民营企业的无形资产管理 (3439字)企业产品组合优化原那么讨论 (1955字)中小企业担保机构风险控制战略 (4275字)专利技术经济效益的动态评价 (4287字)再谈虚拟运营 (4186字) 本站资料来于互联网，我们不对内容的准确性和合法性承当任何保证责任,如有信息存在侵权行请Email我们，我们会即时删除!收藏到书签里： :hxdoc126 站长统计 ter 本站资料来于互联网，我们不对内容的准确性和合法性承当任何保证责任,如有信息存在侵权行请Email我们，我们会即时删除!收藏到书签里： :hxdoc126 站长统计 献

17、魍哦樱敲雌笠等肆时镜耐哦尤赫岽蟠蠹忧浚岵糠窒魅跽莆战洗蟊壤扇淖时舅姓叩目刂迫踔猎谄笠抵卫砉讨衅鹬鞯甲饔茫贾缕笠等植伎占浞啤?nbsp;二是高技术企业股权相对分散，企业成为在成熟市场上的公众公司，公司采取董事会指点下的总经理担任制的治理体制，一切权与运营权分别，各权益主体的职责明确，相互制衡。假设企业运营良好，盈利稳定增长，企业的经理阶层权益竞争力较大，拥有较大的企业控制权。除非经理的生命周期发生急剧变化，如由于疾病或其他不测事故使得经理生命遭到极大损伤。假设企业运营情况不好，企业出现严重亏损，经理人员的权益大小取决于企业治理制度安排。由于，在股权分散的情况下，股东喜欢用脚投票，在“搭便车景象严

18、重的情况下，股东这种选择是优的，是一种常态。即使企业出现亏损，也不一定影响到管理阶层的权益竞争力。不过，当企业的潜在大股东显化的情况下，如平常不参与企业治理的机构投资者在无法顺利出逃的情况下，出于维护本人财富免受过分损失的目的，出面组织投资者联盟；又如企业采用某些治理机制(委托投票权、累计投票制、外部董事制度等)，股东权益竞争力有能够超越经理的权益竞争力。另外，此时的企业规模增大，中心技术逐渐成熟，技术管理日趋规范化，导致企业的普通人力资本价值降低，其权益竞争力下降，除极少数关键技术人员会保有一定的参与企业治理的才干外，其他的人力资本曾经退出企业的治理。11 四、结语 良好的公司治理可以较益处置相关利益者的矛盾和利益，特别是明确一切者与运营者及利益相关者的权、责、利，构成既相互支持了解，又相互制约监视的关系，是企业相关者的利益趋同，企业不断开展的内在动力。在当今世界，哪一家企业注重公司治理问题，它就能降低融资本钱，吸引更多更稳定的国内外投资者，还可以防止艰苦运营决策失误，维持更好的财务情况，使企业进入良性循环的继续开展轨道。可见，公司治理已成为一个企业继续安康开展的艰苦战略问题，成为其中心竞争力的重要组成部分。企业治理的复杂性更多地与企业规模和环境变化程度有直接关系。普通来讲，企业规模越大，治理的复杂性越高。由于随着企业规模的添加，治理的协调性要求越高。同样，企业运营