股权转让法律分析

1、.：.；股权转让概述是指公司股东依法将本人的股份让渡给他人，使他人成为公司股东的 HYPERLINK baike.baidu/view/48791.htm t _blank 民事法律行为。 HYPERLINK baike.baidu/view/326079.htm t _blank 股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式，我国规定股东有权经过法定方式转让其全部出资或者部分出资。 股权自在转让制度，是 HYPERLINK baike.baidu/view/2234683.htm t _blank 现代公司制度最为胜利的表现之一。近年来，随着我国 HYPERLINK baike.baidu/vie

2、w/636067.htm t _blank 市场经济体制的建立， HYPERLINK baike.baidu/view/2798317.htm t _blank 国有企业改革及公司法的实施，股权转让成为企业募集资本、产权流动重组、 HYPERLINK baike.baidu/view/529671.htm t _blank 资源优化配置的重要方式，由此引发的纠纷在公司诉讼中最为常见，其中 HYPERLINK baike.baidu/view/4468752.htm t _blank 股权转让合同的效能是该类案件审理的难点所在。 HYPERLINK baike.baidu/view/449037

3、2.htm t _blank 股权转让协议是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并收取价金，受让方支付价金得到股权的意思表示。股权转让是一种物权变动行为，股权转让后，股东基于股东位置而对公司所发生的权益义务关系全部同时移转于受让人，受让人因此成为公司的股东，获得 HYPERLINK baike.baidu/view/2379216.htm t _blank 股东权。根据第四十四条第一款的规定，股权转让合同自成立时生效。 但股权转让合同的生效并不当然等同于股权转让生效。股权转让合同的生效是指对合同当事人产生法律约束力的问题，股权转让的生效是指股权何时发生转移，即受让方何时获得股东身份

4、的问题，所以，必需关注股权转让协议签署后的适当履行问题。 股权转让种类简介是股东转让方与他人受让方双方当事人意思表示一致而发生的股权转移。由于股权转让必需是转让方、受让方的意思一致才干发生，故股权转让应为契约行为，须以协议的方式加以表现。 持份转让与股份转让持份转让，是指持有份额的转让，在 HYPERLINK baike.baidu/view/61891.htm t _blank 中国是指有限责任公司的出资份额的转让。股份转让，根据 HYPERLINK baike.baidu/view/29120.htm t _blank 股份载体的不同，又可分为普通股份转让和 HYPERLINK baike

5、.baidu/view/2085.htm t _blank 股票转让。普通股份转让是指以非股票的方式的股份转让，实践包括已交纳资本然而并未出具股票的股份转让，也包括那些虽然认购但仍未缴付股款因此还不能出具股票的股份转让。股票转让，是指以股票为载体的股份转让。股票转让还可进一步细分为 HYPERLINK baike.baidu/view/160524.htm t _blank 记名股票转让与非记名股票的转让、有纸化股票的转让和无纸化股票的转让等。 书面股权转让与非书面股权转让股权转让多是以书面方式来进展。有的国家的法规还明文规定，股权转让必需以书面方式、甚至以特别的书面方式公证来进展。但以非书面

6、的股权转让亦经常发生，尤其以股票为表现方式的股权转让，经过非书面的方式更能有效快速地进展。 即时股权转让与约定股权转让即时股权转让，是指随股权转让协议生效或者受让款的支付即进展的股权转让。而那些附有特定期限或特定条件的股权转让，为约定股权转让。中国 HYPERLINK baike.baidu/view/2274255.htm t _blank 第174条规定：“发起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年内不得转让，公司董事、 HYPERLINK baike.baidu/view/279059.htm t _blank 监事、 HYPERLINK baike.baidu/view/53081

7、.htm t _blank 经理该当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期限内不得转让。为躲避此项法律规定，发起人与他人签署于附期间的 HYPERLINK baike.baidu/view/582282.htm t _blank 公司设立3年之后的股权转让协议，以及董事、监事、经理与他人签署以不再任职为附条件的股权转让协议，即属于预期股权转让。 公司参与的股权转让与公司非参与的股权转让公司参与股权转让，阐明股权转让事宜已获得公司的认可，因此可以视为股东资历的名义改换但已本质获得了公司的认同，这是公司参与股权转让最为积极的意义。但同时还应留意到，中国诸多公司参与的股权转让景象中，未经股权转让

8、各方约请或者未经股权享有人授权公司代理的情形时有发生。 有偿股权转让与无偿股权转让有偿股权转让无疑应属于股权转让的主流形状。但无偿的股权转让同样是股东行使股权处分的一种方式。股东完全可以经过赠与的方式转让其股权。股东的承继人也可以经过承继的方式获得股东的股权。在实际中，要留意的是，假设股东一方以赠与的方式转让其股权的，受赠人可以根据本人的意思作出接受或放弃的意思表示，受赠人接受股权赠与，股权发生转让；受赠人放弃股权赠与，股权未发生转让。 股权转让限制简介股权转让以自在为原那么，以限制为例外，这是世界范围内公司法律有关股权转让的总体规那么。但是，无论股权转让何等的 HYPERLINK baike

9、.baidu/view/9261.htm t _blank 自在，对其例外的限制皆不同程度地存在，正是这种限制的存在，使得人们对股权转让协议的效能审查很难把握。详细地说，对股权转让的限制可以分为以下3种情形。 依法律的股权转让限制依法律的股权转让限制，即各国法律对股权转让明文设置的条件限制。这也是股权转让限制中最主要、最为复杂的一种，中国法律规定，依法律的股权转让限制主要表现为封锁性限制，股权转让场所的限制，发起人持股时间的限制，董事、监事、经理任职条件的限制，特殊股份转让的限制，获得本人股份的限制。 、封锁性限制 中国第35条规定：“股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外

10、的人转让其出资时，必需经全体股东过半数赞同；不赞同转让的股东该当购买该转让的出资，假设不购买该转让的出资，视为赞同转让。 、股权转让场所的限制 针对股份股份的转让中国第144条规定：“股东转让其股份，必需在依法设立的 HYPERLINK baike.baidu/view/10107.htm t _blank 证券买卖所进展。第146条规定：“ HYPERLINK baike.baidu/view/2329630.htm t _blank 无记名股票的转让，由股东在依法设立的证券买卖所将该股票交付给受让方即发生转让的效能。此类转让场所的限制规定，在各国立法上也极为少见。这也许与行政管理中的管实际

11、占主导的思想有关，但将 HYPERLINK baike.baidu/view/82682.htm t _blank 行政管理的方式生搬硬套为股权转让的限制是公司法律制度中的幼稚病。 、发起人持股时间的限制 中国第147条第1款规定：“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年内不得转让。对发起人股权转让的限制，使发起人与其他 HYPERLINK baike.baidu/view/1468918.htm t _blank 股东的权益不相等，与社会主义 HYPERLINK baike.baidu/view/17791.htm t _blank 市场经济各类市场主体平等行使权益不相称。 、董事、监

12、事、经理任职条件的限制 中国第147条第2款规定：“公司董事、监事、经理该当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期间内不得转让。其目的是杜绝公司担任人利用职务便利获取公司的内部信息，从事不公平的内幕 HYPERLINK baike.baidu/view/4692884.htm t _blank 股权买卖，从而损害其他非任董事、监事、经理的股东的合法权益。 、特殊股份转让的限制中国第148条规定：“国家授权投资的机构可以依法转让其持有的股份，也可以购买其他股东持有的股份。转让或者购买股份的审批权限、管理方法，由法律、 HYPERLINK baike.baidu/view/14951.htm

13、t _blank 行政法规另行规定。1997年7月对外贸易经济协作部、 HYPERLINK baike.baidu/view/60019.htm t _blank 国家工商行政管理总局结合发布第20条规定：“股权转让协议和修正企业原合同、章程协议自核发变卦外商投资企业同意证书之日起生效。协议生效后，企业投资者按照修正后的企业合同、章程规定享有有关权益并承当有关义务。 、获得本人股份的限制 中国第149条第1款规定：“公司不得收买本公司的股票，但为减少 HYPERLINK baike.baidu/view/597443.htm t _blank 公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合

14、并时除外。公司按照法律规定收买本公司的股票后，必需在10日内注销该部分股票，按照 HYPERLINK baike.baidu/view/17641.htm t _blank 法律、 HYPERLINK baike.baidu/view/9276.htm t _blank 行政法规办理变卦登记，并且公告。同时，第149条第3款还规定：“公司不得接受本公司的股票作为 HYPERLINK baike.baidu/view/64510.htm t _blank 抵押权的标的。这里的“抵押权的标的该当更为准确地表述为“质押权的标的。由于根据中国第75条的规定：“依法可以转让的股份、股票应是 HYPERL

15、INK baike.baidu/view/323172.htm t _blank 权益质押中质押权的标的。假设公司接受本公司的股票质押，那么质押人与质押权人同归于一人。 依章程的股权转让限制依章程的股权转让限制，是指经过公司章程对股权转让设置的条件，依章程的股权转让限制，多是按照法律的答应来进展。在中国公司法律中却没有此类限制性规定。 依合同的股权转让限制依合同的股权转让限制，是指按照合同的商定对股权转让作价的限制。此类合同应包括公司与股东、股东与股东以及股东与第三人之间的 HYPERLINK baike.baidu/view/1551.htm t _blank 合同等。如部分股东之间就股权优

16、先受让权所作的相互商定、公司与部分股东之间所作的特定条件下回购股权的商定，皆是依合同的股权转让限制的详细表达。 股权转让问题未出资的公司股东的股权转让未出资实践上是虚伪出资，即“获得股份而无给付或“无代价而获得股份。未出资的公司股东的股权转让能否有效，不能一概而论。除非未出资的公司股东在股权转让时隐瞒未出资的现实真象，受让人因此遭到欺诈，否那么不应认定未出资的公司股东的股权转让无效；未出资的公司股东的股权转让双方只需明知未出资的公司的股权存在的现实，而受让人又自愿承当未出资的公司股东的股权的出资补足责任，这并不损害他人利益，反而更有利于公司资本的充实。 引发一人公司的股权转让中国第20条第1款

17、规定：“有限责任公司由2人以上50人以下股东共同出资设立。第75条规定：“设立股份，该当由5人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。 HYPERLINK baike.baidu/view/191098.htm t _blank 国有企业改建为股份的，发起人可以少于5人，但该当采取募集设立方式。由此可知，中国法律不成认设立一人公司国有独资与外商独资公司除外，但对设立公司后的一人公司的却未作明确规定。 转让股权中的部分权能为内容的股权转让以转让股权中的部分权能如盈余财富分配权等为内容的股权转让能否有效？本文以为，股权内容包括自益权和共益权两种性质的权益。自益权是指股东为本身利益而可

18、单独主张的权益，主要包括公司盈余分配恳求权、剩余财富分配恳求权、股份转让过户恳求权等财富权益；共益权是指股东为公司利益兼为本人的利益而行使的权益，主要包括股东会议出席权和 HYPERLINK baike.baidu/view/342667.htm t _blank 表决权、 HYPERLINK baike.baidu/view/170122.htm t _blank 知情权、 HYPERLINK baike.baidu/view/1646471.htm t _blank 查阅权、 HYPERLINK baike.baidu/view/2365737.htm t _blank 诉讼权等参与性权益

19、。自益权必需基于股东大会或 HYPERLINK baike.baidu/view/22446.htm t _blank 董事会决议才能够详细化。虽然自益权是一种财富权，但是盈余分配恳求权、剩余财富分配恳求权等只需经过股东大会或董事会经过后才干行使，是一种预期的权益，它不能独立于股东之外而独立存在，必需依靠于股东，当然，也不能与股份相分别而转让。 未办理有关变卦登记手续的股权转让中国第36条规定：“股东依法转让出资后，由公司将受让人的姓名或者称号、住所以及受让的出资额记载于股东名册。第145条第2款规定：“记名股票的转让，由公司将受让人的姓名或者称号及住所记载于股东名册。第5条规定：“有限责任公

20、司变卦股东的，该当自股东发生变动之日起30日内恳求变卦登记，并该当提交新股东的法人资历证明或者 HYPERLINK baike.baidu/view/15620.htm t _blank 自然人的身份证明。简单地说，有限责任公司和记名股票的股东转让股权后，应办理公司变卦登记和工商变卦登记。股权作为一种准确权性质的权能，其归属的变动涉及多种主体的利益，股权的获得、消灭和变卦也必需经过登记。所以，公司变卦登记是股权转让的法定要件。根据中国第44条第2款的规定：“法律、行政法规该当办理同意、登记等手续生效的，按照其规定。只需股权转让的行为未经过变卦登记，都该当认定股权转让行为不发生法律效能；同理，根

21、据中国第36条的规定， 的规定，股权转让还该当向 HYPERLINK baike.baidu/view/2292396.htm t _blank 工商行政管理机关恳求变卦登记，股东转让出资未经过公司变卦登记的行为，也该当认定股权转让行为不发生 HYPERLINK baike.baidu/view/21562.htm t _blank 法律效能。 执行程序中优先购买权的行使根据 HYPERLINK baike.baidu/view/84457.htm t _blank 最高人民法院第54条规定：“对被执行人在有限责任公司中被冻结的投资权益或股权，人民法院可以按照第35条、第36条的规定，征得全体

22、股东过半数的赞同后，予以拍卖、变卖或以其他方式转让。不赞同转让的股东，该当购买该转让的投资权益或股权，不购买的，视为赞同转让，不影响执行。这一规定成认有限责任公司股权转让时股东的 HYPERLINK baike.baidu/view/64441.htm t _blank 优先购买权，但由于规定的程序不够明确，呵斥实际中产生了一个矛盾。 对股权转让不征收营业税根据 HYPERLINK baike.baidu/view/69142.htm t _blank 财政部、 HYPERLINK baike.baidu/view/59996.htm t _blank 国家税务总局的规定，对股权转让不征收营业

23、税。另外，以无形资产、不动产投资入股，与接受投资方利润分配，共同承当投资风险的行为，不征收营业税。对于营业额的计算，金融企业包括银行和 HYPERLINK baike.baidu/view/168660.htm t _blank 非银行金融机构从事股票、债券买卖业务的，以股票、债券的卖出价减去收入价后的余额为营业额，买入价按照 HYPERLINK baike.baidu/view/4427954.htm t _blank 财务会计制度规定，以股票、债券的购入价减去股票、债券的持有期间获得的股票、债券红利收入的余额确定。 对股权转让合同的公证股权转让合同能否办理公证，应依当事人的意思自治，但根据

24、第2条的规定：“公证是国家公证机关根据当事人的恳求，依法证明法律行为、有法律意义的文书和现实的真实性、合法性，以维护公共财富、维护公民身份上、财富上的权益和合法权益。因此，为了维护国家和当事人的合法权益，股权转让合同的双方当事人该当向公证机构恳求办理公证。办理公证时，股权转让方和受让方该当提供以下资料：公司的 、法定代表人资历证明书、法定代理人身份证明。假设法定代理人不能亲身办理的，还需提供授权委托书，受托人的身份证明等；假设股权转让方、受让方是有限责任公司，还需提交本公司赞同转让或 HYPERLINK baike.baidu/view/2908.htm t _blank 受让股权的股东会决议

25、股东会决议应由各股东代表签名并加盖公章，假设转让方是个人，需提交其身份证明；如转让方或受让方是外商或港、澳、台商，所提供的资料为董事会决议、授权委托书、商业登记证，假设是 HYPERLINK baike.baidu/view/2607.htm t _blank 香港的当事人还须经 HYPERLINK baike.baidu/view/1256.htm t _blank 中华人民共和国司法部委托的 HYPERLINK baike.baidu/view/281074.htm t _blank 公证人办理公证，假设是其他国家和地域的当事人应到当地办理公证，并经中华人民共和国驻该国大使馆或领馆认证；涉

26、及国有资产的，还需提供有资产评价机构出具的 ，有关部门的同意文件等。 股权转让的实施程序在股权转让合同的履行方面，转让方的主要义务是向受让方转移股权，受让方的主要义务是按照商定向转让方支付转让款。如何才干保证股权有效转移？ 对于有限责任公司来说，新第33条规定，有限责任公司该当置备 HYPERLINK baike.baidu/view/279039.htm t _blank 股东名册，记载以下事项： 股东的姓名或者称号及住所； 股东的出资额； HYPERLINK baike.baidu/view/129683.htm t _blank 出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张

27、行使 HYPERLINK baike.baidu/view/1883213.htm t _blank 股东权益。 公司该当将股东的姓名或者称号及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变卦的，该当办理 HYPERLINK baike.baidu/view/36195.htm t _blank 变卦登记。未经登记或者变卦登记的， HYPERLINK baike.baidu/view/326629.htm t _blank 不得对抗第三人。 2005年修订第三十二条规定， HYPERLINK baike.baidu/view/670642.htm t _blank 公司变卦 HYPERLINK b

28、aike.baidu/view/81973.htm t _blank 实收资本的，该当提交依法设立的验资机构出具的验资证明，并该当按照 HYPERLINK baike.baidu/view/129684.htm t _blank 公司章程载明的出资时间、 HYPERLINK baike.baidu/view/279043.htm t _blank 出资方式交纳出资。公司该当自足额交纳出资或者股款之日起30日内恳求变卦登记。 可见，在有限责任公司，受让人即使签署了股权转让合同，且合同曾经生效，在公司为其履行股东名册登记变卦程序之前，尚不能认定其已获得了股东资历，只需在公司股东名册变卦并进展工商变

29、卦登记之后，新老股东的交替方才在法律上真正完成，并具有了社会公示性。股份股权转让的情况有所不同。其股权转让合同生效，受让人即获得公司股权，合同当事人为记名股东的，应通知公司办理股东名册登记变卦。 需求阐明的是，上述登记变卦手续具有宣示性或对抗性，是受让人维护本身权益，对抗公司或第三人最有效的手段，实际中一定要予以高度注重，千万不能由于一时的手续繁琐而不为从而留下隐患。 在进展股权转让时，还该当留意法律对转让主体、内容、程序上的一些规制。如新第一百四十二条规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券买卖所上市买卖之日起一年内不得转让。 公司董事、监事、 HYPERLINK baike.baidu/view/8990.htm t _blank 高级管理人员该当向公司申