合同争议的预防与处理课件

1、第八章 合同争议的预防与处理 第1页，共37页。【争议的预防与处理条款示例】 It is mutually agreed that the Certificate of Quality and Weight/Quantity issued by the China Exit and Entry Inspection and Quarantine Bureau at the port/place of shipment shall have the right to re-inspect the quality and weight /quantity of the cargo .The re-

2、inspection fee shall be borne by the Buyers .Should the quality and/or weight /quantity be found not in conformity with that of the contract ,the Buyers are entitle to lodge with the Sellers a claim which should be supported by survey reports issued by a recognized surveyor approved by the Sellers .

3、 The claim , if any , shall be lodged within days after arrival of the goods at the port/place of destination .（买卖双方同意以装运港或地中国出入境检验检疫局签发的质量和重量/数量检验证书作为信用证项下议付所提交的单据的一部分，买方有权对货物的质量和重量/数量进行复验，复验费由买方负担。但若发现质量和重量/数量与合同规定不符时，买方有权向卖方索赔，并提供经卖方同意的公证机构出具的检验报告。索赔期限为货物到达目的港或地后天内。）第2页，共37页。Any dispute arising f

4、rom or in connection with this Contract shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission for arbitration which shall be conducted in accordance with the Commissions arbitration. The arbitral award is final and binding upon both parties. （凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国

5、国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。）第3页，共37页。If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war, earthquake, flood, fire, storm, heavy snow or other caused of Force Majeure, the Seller shall not be liable for non-shipment or late sh

6、ipment of the goods of this contract. However, the Seller shall notify the Buyer by cable or telex and furnish the latter withindays by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade(China Chamber of International Commerce) attesting such e

7、vent or events. （如由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾或其他不可抗力原因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物，卖方可免责。但卖方须用电报或电传通知买方，并须在天内以航空挂号信件向买方提交中国国际贸易促进委员会/中国国际商会，出具的证明此类事件的证明书。）第4页，共37页。第一节 检验国际货物买卖中的商品检验(Commodity Inspection)，简称商检，是指商品检验机构对卖方拟交付货物或已交付货物的品质、规格、数量、重量、包装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴定和管理工作。第5页，共37页。一、检验的种类（一）一般检验 （二）法定检验 （三）公正鉴定第6

8、页，共37页。二、检验的法律依据 我国法定检验机构为中华人民共和国进出境检验检疫局及其各地分局，其法定检验所依据的法律依据如下：1.商检法 中华人民共和国进出口商品检验法（简称商检法），于1989年8月颁布实施，并于2002年4月修订。 2其他法律依据中国的相关法律有：中华人民共和国进出境动植物检疫法（1997年1月）、中华人民共和国国境卫生检验法（1989年3月）、中华人民共和国食品卫生法（1995年10月）、中华人民共和国食品安全法（2008年12月）等等。第7页，共37页。三、检验时间和地点的规定 在国际货物买卖合同中，根据交易习惯，关于商检时间和地点的规定，主要有以下三种：（一）在出口

9、国检验工厂检验 、装船前或装船时检验 ，适合于EXW、FAS、FCA、FOB （二）在进口国检验 卸货时检验 、买方营业处所或最后用户所在地检验适合于DAT、DAP、DDP （三） 出口国检验，进口国复验 适合于CIF、CFR、CPT、CIP 第8页，共37页。四、检验机构 1官方检验机构 官方检验机构是指由国家或地方政府投资按照国家有关法律法令对出入境商品实施强制性检验、检疫和监督管理的机构。例如中华人民共和国国家出入境检验检疫局、美国食品药物管理同(FDA)、美国动植物检疫署、美国粮谷检验署(FGES)、日本通商省检验所等。2非官方检验机构非官方检验机构主要是指由私人创办的、具有专业检验、

10、鉴定技术能力的公证行或检验公司。如英国劳埃氏公证行(Loyds Surveyor)、瑞士日内瓦通用鉴定公司(Societe Generale de Surveillance S.A., 简称S.G.S.)、日本海事鉴定协会（NKKK）、香港天祥公证化验行等。第9页，共37页。五、检验证书及其作用 （一）检验证书的种类（1）品质检验证书(Inspection Certificate of Quality)。（2）重量检验证书(Inspection Certificate of Weight)。（3）数量检验证书(Inspection Certificate of Quantity)。（4）兽医检

11、验证书(Veterinary Certificate)。（5）集装箱检验证书(Inspection Certificate of Container)。（6）卫生检验证书(Sanitary Inspection Certificate)。（7）消毒检验证书(Inspection Certificate of Disinfections)。（8）产地检验证书(Certificate of Origin)。（9）货载衡量检验证书(Inspection Certificate of Measurement &/or Weight)。（10）温度检验证书(Inspection Certificate

12、of Temperature)。（11）植物检疫证书(Phytosanitary Certificate or Plant Quarantine Certificate)。（12）价值检验证书(Certificate of Value)。（13）熏蒸证书(Inspection Certificate of Fumigation)。（14）生丝品级及公量检验证明(Inspection Certificate for Raw Silk Classification & Conditional Weight)。第10页，共37页。（二）检验证书的作用各种检验证书是针对不同商品的不同检验项目而出具的，

13、而它们所起的作用基本相同。起作用有：交货的依据；接受货物依据；通关的依据；索赔的依据；仲裁的依据；等等。 第11页，共37页。五、合同中的检验条款 检验条款中应注意的事项1关于质量标准、数量条款、包装条款2关于复验时间、地点及复验费用 3关于检验机构和检验证书 4关于复杂商品的检验 第12页，共37页。第二节 索赔一、索赔与争议（一）索赔与理赔的含义索赔是指买卖合同的一方当事人（受损方）因另一方当事人（违约方）违约致使其遭受损失而向另一方当事人提出损害赔偿的行为。在法律上是指主张权利；在实际业务中，通常受损方因违约方违约而根据合同或法律提出予以补救的主张。理赔是指违约方对受损方所提出的赔偿要求

14、予以受理并进行处理。第13页，共37页。（二）索赔对象 （1）向合同违约方索赔 （2）向承运人索赔 （3）向保险公司索赔 第14页，共37页。（三）索赔、理赔中应注意的问题 1.索赔依据2.索赔期限 3.索赔金额 第15页，共37页。二、合同中的索赔与罚金条款 （一）异议与索赔条款异议与索赔条款（discrepancy and claim clause）一般是针对卖方交货质量、数量或包装不符合同规定而订立的。在异议与索赔条款中，应规定索赔依据、索赔期限、索赔的办法或金额等内容。例如：买方对于装运货物的任何索赔，必须于货物到达提单及/或运输单据所订目的港（地）之日起天内提出，并须提供卖方同意的公

15、证机构出具的检验报告。属于保险公司、轮船公司或其他有关运输机构责任范围内的索赔，卖方不予受理。Any claim by the Buyer regarding the goods shipped should be filed within days after the arrival of the goods at the port/place of destination specified in the relative Bill of Lading and/or transport document and supported by a survey report issued by

16、a surveyor approved by the Seller. Claims in respect of matters within responsibility of insurance company, shipping company/ other transportation organization will not be considered or entertained by the Seller.第16页，共37页。（二）罚金条款 罚金条款（Penalty Clause），也称为违约金条款，是针对当事人不按期履约而订立的，较多使用于卖方延期交货或买方延期接货或延期付款时

17、。其特点是在合同中规定罚金的数额或罚金的百分率。（买方延期开立信用证的罚金条款）买方因自身原因不能按合同规定的时间开立信用证，应向卖方支付罚金。罚金按迟开证每天收取信用证金额的%，不足天者按天计算，但罚金不超过买方应开信用证金额的%。该罚金仅作为迟开信用证引起的损失赔偿。Should the Buyers for its own sake fail to open the letter of credit on timen stipulated in the contract, the Buyers shall pay a penalty to the Sellers. The penalty

18、 shall be charged at the rate of % of the amount of the Letter of Credit for every days of delay in opening the Letter of Credit, however, the penalty shall not exceed % of the total value of the Letter of Credit which the Buyers should have opened. Any fractional days less than days shall be deemed

19、 to be days for the calculation of penalty. The penalty shall be the sole compensation for the damage caused by such delay.第17页，共37页。第三节 仲裁仲裁(Arbitration)亦称公断，是指买卖双方按照在争议发生之前或之后签订的协议，自愿把它们之间的争议交给仲裁机构进行裁决。该裁决对双方当事人都有约束力，双方必须执行。仲裁既比协商解决具有约束力，又比司法诉讼具有灵活性，它是国际贸易中常用的解决争议的办法。仲裁的优势在于其程序简便、结案较快、费用开支较少、能独立、公

20、正和迅速地解决争议，给予当事人以充分的自治权。 第18页，共37页。一、仲裁机构世界上很多国家、地区和一些国际性、区域性组织都设有从事国际商事仲裁的常设机构。例如:瑞典斯德哥尔摩仲裁院、瑞士苏黎世商会仲裁院、英国伦敦国际仲裁中心、美国仲裁协会、日本国际商事仲裁协会、香港国际仲裁中心以及设在巴黎的国际商会仲裁院等。这些常设的仲裁机构不少与我国仲裁机构已有业务上的联系，在仲裁业务中进行过合作。国际商事仲裁机构一般是民间组织。 我国常设的涉外商事仲裁机构是中国国际经济贸易仲裁委员会，又称中国国际商会仲裁院，隶属于中国国际贸易促进委员会(中国国际商会)，总会设在北京。中国各外贸公司在订立进出门合同中的

21、仲裁条款时，如双方同意在中国仲裁，一般都订明在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。第19页，共37页。二、仲裁协议 仲裁协议是指当事人在合同中订明的仲裁条款或者以其他方式达成的提交仲裁的书面协议。（一）仲裁协议的作用仲裁协议的作用主要表现在以下三个方面：（1）表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲裁（2）仲裁协议是仲裁机构受理案件的前提（3）可排除法院对于争议案件的管辖权 第20页，共37页。（二）仲裁协议的形式仲裁协议必须是书面的，它有两种形式:一种是合同中的仲裁条款 另一种是以其他方式达成的提交仲裁协议 第21页，共37页。三、仲裁程序 （一）仲裁申请 仲裁申请，是仲裁机构立案受理的前提。 仲裁

22、申请书的主要内容为：申请人和被申请人的名称和住所；申请人所依据的仲裁协议；案情和争议要点；申请人的要求及所依据的事实和证据。申请人提交仲裁申请书时，还应附具申请人请求所依据的事实的证明文件，如合同、来往函电等的正本或副本、抄本，并预缴规定的仲裁费。（二）仲裁庭的组成 仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成。由三名仲裁员组成的，设首席仲裁员。第22页，共37页。（三）仲裁审理 1开庭仲裁庭审理案件有两种形式:一是开庭审理，二是书面审理。 2调解采用仲裁与调解相结合的方法解决争议是仲裁的一个重要特点。 3收集、审定证据 在仲裁审理过程中，当事人双方应对其申请、答辩和/或反请求所依据的事实提出证据

23、，并由仲裁庭审定。 4采取保全措施保全措施，又称临时性保护措施，是指仲裁程序开始后至作出裁决前对争议的标的物或证据，或有关当事人的财产采取临时性强制措施。 第23页，共37页。（四）仲裁裁决根据各国仲裁法和仲裁规则的规定，仲裁裁决必须采用书面形式。中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则规定，仲裁庭应在组庭后九个月内作出仲裁裁决。仲裁裁决书作出的日期即为仲裁裁决生效的日期。仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有约束力，任何一方当事人均不得向法院起诉，也不得向其他任何机构提出变更仲裁裁决的请求。 如开庭审理，仲裁裁决应当在开庭审理之日起30天内作出裁决；书面审理，仲裁裁决则在组庭之日起90天内作出。如确有

24、必要和确有正当理由的，经仲裁庭要求，仲裁委员会秘书长可以对上述期限予以延长。一般情况下，仲裁总期限是从受理到裁决不超9个月。第24页，共37页。四、合同中的仲裁条款 （1）仲裁地点的规定（2）仲裁机构的选择（3）仲裁程序法的适用（4）仲裁裁决的效力（5）仲裁费用的负担 第25页，共37页。第四节 不可抗力一、不可抗力的含义不可抗力(Force Majeure)，又称人力不可抗拒，是指买卖合同签订后，不是由于任何当事人一方的故意、疏忽或过失，而是由于发生了当事人在订立合同时不能预见、对其发生和后果不能避免并且不能克服的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同。遭受不可抗力事件的一方，可以据此免除

25、履行合同的责任或推迟履行合同，对方无权要求赔偿。如因而不能按合同约定的期限履行的，在事件的后果影响持续的期间内，免除其迟延履行的责任。因此，合同中的不可抗力条款又称免责条款。第26页，共37页。二、不可抗力的条件 不可抗力的认定条件主要包括以下几点：（1）不可抗力事件必须发生在合同签订以后发生。（2）不可抗力事件不是由于任何一方当事人的故意或过失所造成的。（3）不可抗力事件的发生及其后果是当事人无法预见、无法控制、无法避免和不可克服的。第27页，共37页。三、合同中的不可抗力条款 （一）不可抗力事故的范围1列举式规定2概括式规定3综合式规定第28页，共37页。（二）不可抗力的后果不可抗力事故所

26、引起的后果有两种：一种是免除一方当事人履行合同的责任，即解除合同，另一种是延期履行合同。什么情况下解除合同，什么情况下延期履行合同，要看所发生的事故的原因、性质、规模及对履行合同所产生的影响程度而定，最好明确地规定在合同中。我国合同法第117条还明确规定，由于一方当事人延迟履行合同后发生的不可抗力事件的，不能免除相关责任。 第29页，共37页。（三）不可抗力发生后通知对方的方式和证明 货物销售合同公约规定，不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内未为另一方收到，则他对由于未收到通知而造成的损害负赔偿责

27、任。 第30页，共37页。第31页，共37页。第32页，共37页。爱是什么？一个精灵坐在碧绿的枝叶间沉思。风儿若有若无。一只鸟儿飞过来，停在枝上，望着远处将要成熟的稻田。精灵取出一束黄澄澄的稻谷问道：“你爱这稻谷吗？”“爱。”“为什么？”“它驱赶我的饥饿。”鸟儿啄完稻谷，轻轻梳理着光润的羽毛。“现在你爱这稻谷吗？”精灵又取出一束黄澄澄的稻谷。鸟儿抬头望着远处的一湾泉水回答：“现在我爱那一湾泉水，我有点渴了。”精灵摘下一片树叶，里面盛了一汪泉水。鸟儿喝完泉水，准备振翅飞去。“请再回答我一个问题，”精灵伸出指尖，鸟儿停在上面。“你要去做什么更重要的事吗？我这里又稻谷也有泉水。”“我要去那片开着风信

28、子的山谷，去看那朵风信子。”“为什么？它能驱赶你的饥饿？”“不能。”“它能滋润你的干渴？”“不能。”爱是什么？一个精灵坐在碧绿的枝叶间沉思。风儿若有若无。一只鸟儿飞过来，停在枝上，望着远处将要成熟的稻田。精灵取出一束黄澄澄的稻谷问道：“你爱这稻谷吗？”“爱。”“为什么？”“它驱赶我的饥饿。”鸟儿啄完稻谷，轻轻梳理着光润的羽毛。“现在你爱这稻谷吗？”精灵又取出一束黄澄澄的稻谷。鸟儿抬头望着远处的一湾泉水回答：“现在我爱那一湾泉水，我有点渴了。”精灵摘下一片树叶，里面盛了一汪泉水。鸟儿喝完泉水，准备振翅飞去。“请再回答我一个问题，”精灵伸出指尖，鸟儿停在上面。“你要去做什么更重要的事吗？我这里又稻谷也有泉水。”“我要去那片开着风信子的山谷，去看那朵风信子。”“为什么？它能驱赶你的饥饿？”“不能。”“它能滋润你的干渴？”“不能。”第33页，共37页。END第34页，共37页。第35页，共37页。第36页，共37页。其实，世上最温暖的语言，“ 不是我爱你，而是