民事行为能力证明责任下探讨研究报告

1、-. z民事行为能力的证明责任下四、比拟法考察(一)德国法律行为的核心要素是当事人的意思表示。当事人在作出意思表示时需要有民事行为能力，这在各国的民法中是具有普适性的，德国也不例外。但值得注意的是，德国民法典在规定法律行为的时候，既未给法律行为下一个定义，也未从正面规定法律行为生效必须具备的条件，而是从反面规定无行为能力进展意思表示的，其意思表示无效;在无意识或在暂时的精神错乱状态下进展意思表示的，其意思表示无效(第105条);23未成年人并非仅为取得法律上的利益而作出的意思表示，须取得法定代理人的同意(第107条);未成年人未取得法定代理人必要同意订立合同的，合同的有效性取决于法定代理人的追

2、认(第108 条)。由于是从反面规定，所以，这些规定的适用要求其前提条件的具备，也就是说，需要证明的不是行为能力的特征，而是无行为能力和限制行为能力的特征。只要对是否存在这样的特征产生疑心，就必须排除适用第104条及以下几条的规定，因此，这样不利于被告。20这与我国民法通则对民事法律行为的规定不同，我国民法通则先从正面规定了民事法律行为的有效要件，又从反面规定哪些民事行为无效和得撤销。德国民法第一草案曾对证明责任的分配作出如下规定：主请求权者，应就发生该请求权所需之事实为举证。主请求权消灭或主请求权效力受制者，应就发生消灭所需事实或发生受制所需事实为举证(193条);以排除通常效力之特别事实为

3、理由，否认法律构成要件之法律效力者，应就该特别事实为举证。尤其为法律行为，主欠缺行为能力，真正意思与表示意识欠缺一致，因欺诈或胁迫而欠缺意思自由，或主法律行为指定特别形式者，应就欠缺之事实或指定特别形式之事实为举证(194 条)。25德国民法典通过时，尽管没有采用第一草案中关于证明责任的规定，但德国学者认为，第一草案第193条规定的是证明责任分配的根本规则，虽然民法典没有将该条明确加以规定，但人们认为它是有效的。26(二)法国法国民法典在第三编关于契约或约定之债的一般规定中首先对契约有效成立的要件作出规定，根据该法第1108条的规定，契约的有效成立应当具备四项根本条件：负担债务的当事人的同意;

4、其订立契约的能力;构成权利义务实体确实定标的;债的合法原因。在该第五章债的消灭中，才对请求宣告契约无效或取消契约之诉作出规定。根据有关规定，胁迫、欺诈、错误、未成年人和受保护的成年人订立的契约，均为请求宣告无效或取消之诉的原因。对以无行为能力为由提起请求宣告契约无效或取消契约之诉，终究由提起诉讼的一方应对订立契约时受自己监护的一方无行为能力负证明责任，还是由对方当事人对行为能力的存在负证明责任，法国民法典并未作出明确规定。但该法典专门对债务争议的证明责任分配作出了规定，即请求履行债务的人应当证明债之存在。与此相对应，凡主其已清偿债务的人，应当证明其已经进展清偿或者证明有引起债务消灭的事实(第1

5、315条)。值得注意的是，在法国民法典中，请求宣告契约无效或取消契约之诉是作为第7节规定在债的消灭这一章中的。由此可以推论，当监护人提起请求宣告契约无效或取消契约之诉时，应当由监护人对受其监护的人在订立契约时为未成年人负证明责任。(三)意大利意大利民法典在第六编中分五章专门规定了权利的保护，其中第二章规定了证据问题，这在各国民法典中是颇具特色的。在证据这一章的第一节一般规定中规定了证明责任问题，即在法庭上提出权利的，必须证明形成该权利根底的事实。主该事实无效，或者该权利已经改变或者消灭的人，必须证明反驳所依据的事实(2697条)。意大利民法典规定，对经常处于精神失常状态而不能处理自己事务的成年

6、人和解除亲权的未成年人设定了禁治产制度;对精神失常状态尚未严重到必须进展禁治产宣告的成年人、严重浪费的人、酗酒成性的人、吸毒成瘾的人设定了准禁治产制度，规定这些人应当被宣告为禁治产人或准禁治产人(第414、415条)。并且规定，对禁治产人和准禁治产人完成的行为，可以根据监护人、禁治产人和准禁治产人、他们的继承人以及享有相关财产请求权或其它权利的人请求撤销(第427条)。在遗嘱继承这一章中，意大利民法典规定未成年人、因精神病受到禁治产宣告的人无遗嘱能力，尽管未被宣告为禁治产人但如果能够证明在订立遗嘱时行为人无论何种原因不具备识别能力和意识能力，即是暂时无遗嘱能力的人;并规定利害关系人自遗嘱执行之

7、日起的5年可以对无能力的人所立的遗嘱提起主遗嘱无效的诉讼(第591条)。从上述规定看，由于法律在一般原则中规定否认权利的一方应当对其主的形成权利的根底的事实无效负证明责任，在具体规定中又把禁治产人、准禁治产人进展的民事行为作为得撤销的行为，把无遗嘱能力人所立的遗嘱作为通过诉讼来确认无效的遗嘱，行为能力的证明责任应当由请求撤销或宣告无效的一方当事人负担应当是十分清楚的。(四)日本日本民法典亦设专章对法律行为作出规定，但与德国民法典不同的是，该法典并未规定无行为能力人进展的意思表示无效。日本民法典第5条、第13条分别对未成年人的行为能力、准禁治产人的行为能力作出了规定，明确规定这两类人违反行为能力

8、规定实施的行为，是可以撤销的行为。在法律中，无效与可撤销是存在重大区别的。无效的民事行为自始不发生效力，也无需任何人去主其无效。但可撤销的民事行为就不同，尽管存在着撤销的事由，但行为成立时法效力就产生了，并且只要有撤销权的一方当事人不主撤销或者未在除斥期间主撤销，法律行为的效力就会持续下去。这意味着，要使可撤销的法律行为失去其效力，一定要有人行使撤销权，如果发生争议，就需要通过诉讼来解决。而既然有撤销权的一方当事人向法院请求撤销，则存在撤销事由的证明责任由其负担便不会有任何歧义。按照日本学者川岛武宜、惠积重远等人的解释，无行为能力的证明责任，应当由以无行为能力为理由而否认法律行为效力的当事人负

9、担。27(五)美国美国联邦民事诉讼规则第8条对诉答问书的一般规则作出规定。按照该条的规定，原告在诉状中，应当简明地述法院管辖权依据、说明有权获得请求的救济、所要求的救济判决的请求。被告则应当以简明的措辞对对方当事人提出的每一个请求作出抗辩并且自认或否认对方当事人的事实主。被告可以提出欺诈、强迫、以及其它构成无效的积极抗辩。该条文虽然没有明确地把无行为能力作为积极抗辩的事由，但从它把欺诈、强迫、作为无效的抗辩事由来看，把无行为能力作为造成无效的其它抗辩事由是顺理成章的。美国的加利福尼亚州专门制定了加州证据法典，这部法典专门对证明责任、举证责任、推定和推理作了规定。在证明责任这一章中规定除了法律另

10、有规定，当事人对事实有证明责任，该事实的存在或不存在对于主救济或其声称的抗辩是必不可少的(第500条);该章还对特定问题上的证明责任作出规定，其中第522条专门对主*人过去或现在神志不清作出规定，即主任何人，包括他自己，过去或现在神志不清的一方对此问题有证明责任。根据法律修订委员会的解释，第522条使一个判例中经常视为推定的证明责任的分配成文法化。 28在美国民事诉讼中，合同案件的证明责任是这样分配的，原告在诉状中只需主要约、承诺、约因及违约，如果还要求其他损害赔偿，原告还应述和证明对方违约所造成的损失。被告则需要对订立契约能力欠缺、欺诈、胁迫、代物清偿等事实负证明责任。根据美国学者摩根的解释

11、，之所以这样分配证明责任，是因为法院从审判经历中获知，订约能力欠缺等事实，并不是在每一诉讼中都会成为当事人争执的对象，因此出于公正、便利等方面的考虑，将这些事实的证明责任分配给否认原告主的被告，由被告方对此负主和证明的责任，被告方如不主，法院将作出有利于原告的假定，认为这些事实不存在。29(六)英国在英国的合同法中，双方当事人具有相应的民事行为能力也是合同有效的必要条件，而对于行为能力，英国法律的根本原则是，在法律上推定每个成年人均有行为能力，除非它属于*些行为能力受到限制的情形。在英国，未成年人没有订立合同的能力。对一方当事人为成年人，另一方为未成年人订立的合同，普通法的根本原则，是未成年人

12、的合同可以由他强制执行，但不可强制他执行。制定这项原则的理由，是没有经历的青年人需要保障，不致受不择手段的、富有经历的、贪婪的成年人所害，也不致受他本人鲁莽所害。 30就效力而言，英国合同法中未成年人订立的合同分为三类：(1)对未成年人有约束力的合同，包括未成年人购置生活必需品的合同等;(2)未成年人可以撤销的合同，主要有购置或租用土地的合同、购置股票的合同、婚姻合同、合伙合同;(3)经追认才有约束力的合同，除了上述两类合同外，其余合同都需要未成年人成年后追认才对它有约束力，在追认前不能对未成年人强制执行。31这类合同大多是与买卖有关的合同。在英国的民事诉讼中，未成年既是一项请求撤销的理由，也

13、是一项抗辩对其强制执行的理由。所以在发生争议时，要由未成年人对其订立合同时未成年的事实负证明责任。除购置生活必需品的合同外，一个患有精神病或者喝醉酒的人，只要他能够证明在签订合同的当时，他并不能理解协议的容，并且对方当事人也意识到这一点，就可以不受合同约束。这说明，精神不健全者请求法院解除合同或者不受合同约束的，必须承当双重的举证责任。其一，他在签订合同时精神不正常，不知道自己在干什么;其二，对方当事人知道他处于精神不正常的状态。32(七)原联原联的学者在研究证明责任时，也是从法律事实的分类人手的，他们将影响当事人之间民事权利义务关系的事实分为四类：(1)产生权利和义务的事实，如合同诉讼中签订

14、合同的事实、侵权诉讼中造成损害的事实;(2)终止权利和义务的事实，如履行合同义务、抵消、时效届满等;(3)变更权利和义务的事实，如当事人达成和解协议;(4)阻碍产生权利和义务的事实，这类事实是指能够使法律行为无效的各种事实，包括违反法律、违反国民经济方案、无行为能力、胁迫、欺诈、误解、虚假的合同等。33原联学者认为，当事人之间分担证明责任的原则是，每一方当事人都应当证明其主的诉讼请求所依据的事实或者反驳诉讼请求所依据的事实，也就是说，原告人应当证明那些作为他提起诉讼理由的情况，而被告人应当证明那些作为他的反驳理由的事实情况。34原联解体后，俄罗斯于1994年10月陆续公布了民法典，该法典第9章

15、专门对法律行为作了规定。在规定中，法典未就法律行为的有效要件加以规定，而是专门用一节对法律行为的无效作出了规定。依照法典第171条和第172条的规定，无行为能力的公民实施的法律行为，不满14岁的未成年人实施的法律行为原则上是无效的。法典第177条还规定，不能理解自己行为意义的或不能控制自己行为的公民实施的法律行为无效。对实施法律行为后才被确认为无行为能力的公民，如果能够证明实施行为时已处于无行为能力状态，可请求法院确认实施的法律行为无效。从上述规定看，在俄罗斯涉及合同效力的诉讼中，不是把行为能力的具备作为产生合同权利的必要条件，而是把欠缺行为能力作为合同无效的条件。(八)中国地区中国地区仍适用

16、英国的合同法，所以在这一问题上适用英国法的规则。未成年人、精神病人、酒醉人欲使自己不受已经订立合同的约束，需对其订立合同时未成年或者精神不健全负证明责任。(九)中国澳门地区根据我国澳门地区的民法典，未成年人为无行为能力人。因精神失常、聋哑或失明而显示无能力处理本人人身及财产事务之人，经其配偶等申请后，法院将他宣告为禁治产人。未成年人、禁治产人实施的法律行为，是可撤销的法律行为，可由其监护人、财产管理人等申请法院撤销。澳门民法典中设专章规定证据问题，在关于证据的一般规定中，专门就举证责任的分配作出了规定。即(1)创设权利之事实，由主权利之人负责证明;(2)就他人所主之权利存有阻碍、变更或消灭权利

17、之事实，由主权利所针对之人负责证明;(3)如有疑问，有关事实应视为创设权利之事实(第335 条)。从法典的上述规定看，当事人欠缺行为能力，是作为阻碍权利发生事实的，因而主合同关系存在的当事人，无须主和证明订立合同时双方为有行为能力之人，而要由否认合同权利、要求撤销合同的一方负证明责任。(十)中国地区我国地区民事诉讼法中对举证责任的分配设有原则性规定，该法第277条规定：当事人主有利于己之事实者，就其事实有举证之责任。但法律另有规定，或依其情形显失公平者不在此限。在对行为能力的规定上，民法与德国民法一样，也是把无行为能力人实施的民事行为和限制行为能力人未经法定代理人允许所实施的单独行为作为法律行

18、为无效的情形来规定。学者认为，民事诉讼法第277条只规定了分配举证责任的原则，并未规定分配的具体标准。因此在审判中，法官需要参照各种分配举证责任的学说，根据案件的具体情形，来确定个案中举证责任的分配。法院主要是根据法律要件分类说中的特别要件说来分配证明责任。35特别要件说认为：凡主法律关系存在者，应就该法律关系发生所须具备之特别要件负举证责任，如当事人主买卖关系存在，只须就买卖契约成立之事实负举证责任，而就当事人于订约时是否有行为能力毋庸举证。反之，凡主法律关系变更或消灭者，应就该法律关系变更或消灭所须具备之特别要件负举证责任。如当事人主买卖契约成立后，因契约之更改或解除，而不负出卖人或买受人

19、之义务，只须就契约更改或解除之事实负举证责任，而就当事人于契约更改或解除时有无行为能力，毋庸举证。36的民法学者也指出：实务问题的解决上，主契约有效的当事人，不需要积极证明自己与相对人皆有行为能力，更不需要证明在意思表示时，不是处于无意思或精神错乱的状态。反之，主契约因行为能力欠缺而不生效力的当事人，负举证责任。37上述资料说明，从比拟法的视角看，两大法系的代表性国家以及俄罗斯和我国的、澳门、地区均是由主法律行为无效的一方当事人对不具备相应的民事行为能力负证明责任。五、结论尽管从民法理论上说，当事人具有相应的民事行为能力是法律行为产生效力的必要条件，但是从民事诉讼的角度看，依据法律行为主权利的

20、一方当事人，只需对法律行为成立的事实负证明责任，而不必对行为能力存在的事实负证明责任，对方当事人对法律行为的效力有争执的，应当把欠缺相应的民事行为能力作为抗辩事由提出并对此负证明责任。以上关于证明责任分配学说的分析和比拟法的研究都支持这一结论。由否认法律行为有效的一方当事人负担证明责任的理由在于：(1)大多数民事法律行为是由有相应行为能力的人实施的，欠缺行为能力是例外情形，因此从概率上说，行为能力存否不明的场合，让否认权利的一方负举证责任并在此根底上对争议事实作出认定，符合真实的可能性大;38(2)有利于维护交易的平安。在诉讼中，主权利的一方依据的是已经订立的合 I司，而否认权利的一方并不否认双方已经订立合同的事实，是在成认已经订立合同的前提下主因欠缺行为能力等事由而否认合同的效力。可以认为，否认合同效力的一方是想改变现状的一方，而合同一旦订立，就不允许轻易否认，即不允许随意改变这一现状。更何况，只有在行为能力有无真伪不明的情况下才会适用证明责任下裁判，如果由主合同有效的一方负证明责任，法院就只能判定合同无效，这样既不利于维护已经形成的合同关系，也不符合合同法鼓励交易的目的。39 (3)有利于双方当事人证明负担和证明风险的平衡。在诉讼中，原告作为主权利的一方，需要首先对权利的发生进展证明。但如果要求原告对权利发生的所有要件进展证明的话