检验索赔不可抗力与仲裁

1、第 8 章 检验、索赔(su pi)、不可抗力与仲裁第一 节 检验第二节 索赔(su pi)第三节 不可抗力第四节 仲裁共五十九页第一节 货物(huw)的检验Inspection of the Goods货物检验概述 一、约定商品检验的意义(yy) 买方的检验权：若买方没有利用合理的机会检验货物，则他就放弃了检验货物的权利，也丧失了拒收货物的权利。二、货物检验的内容 1.品质检验 2.数量和重量检验 3.包装检验共五十九页检验的相关(xinggun)规定（一）法定(fdng)检验1列入必须实施检验的进出口商品目录内的商品 2法律、法规规定必须经出入境检验检疫机构检验的其他进出口商品。 （二）抽

2、样检验（三）免于检验 共五十九页三、检验条款(tiokun)的主要内容检验时间(shjin)和地点 （一）在出口国检验 1、产地（工厂）检验 2、装运港（地）检验注：以上两种方法否定了买方的复验权，对买方不利。（二）在进口国检验 1、目的港（地）检验共五十九页（三）出口国检验，进口国复验该方法兼顾了买卖双方的利益，公平合理，是目前我国进出口业务(yw)中最常用的一种方法。（四）装运港（地）检验重量，目的港（地）检验品质 又称为离岸重量、到岸品质共五十九页四、检验(jinyn)、检疫机构（一）国际上的检验检疫机构（二）我国的检验检疫机构 1、1998年成立(chngl)的中国出入境检验检疫局（C

3、IQ）：主管卫生检疫、动植物检疫和商品检验（三检合一），该局的职能已并入2001年成立的中国质量监督检验检疫总局（简称质检总局） 2、检验检疫部门的工作职责 法定检验（Making Legal Inspection）监督管理（Supervision and Administration）公证鉴定业务（Authentic Attesting Business） 共五十九页五、检验证书（Inspection Certificate)1、检验证书的种类(zhngli)2、检验证书的作用检验证书的签发日期一般早于运输(ynsh)单据的出单日期共五十九页我国货物(huw)检验实务一、我国的检验机构国家质

4、量监督检验检疫(jiny)总局二、进出口货物出入境检验检疫程序报验 抽样 检验 签证1.出口方面：凡是列入种类表内的货物，经检验合格后，签发“出境货物通关单”。2.进口方面：进口货物经检验合格后，分别签发“检验情况通知单”或“检验证书”。共五十九页买卖合同的检验(jinyn)条款订立检验条款(tiokun)应注意的问题：1.检验条款应与合同的其他条款相互衔接、协调一致，防止顾此失彼、相互矛盾的现象发生的重要依据。2.检验条款中应规定检验标准和方法，力争做到明确、具体，不能含糊其辞、模棱两可，以便于分清责任。3.检验条款中要明确规定复验的期限、地点和机构。共五十九页共五十九页There are

5、two kinds of complaints. One is genuine, which results from refusal of making delivery, shipment overdue, goods wrongly delivered, goods arrived damaged or late, shortage, inferior quality, improper packing etc. The other is made by the buyer as an excuse to escape from performance of contract just

6、because they dont need the goods any more or they have found something cheaper from other sources. 第二节 争议(zhngy)与索赔共五十九页Sometimes the seller may also file complaints or claims against the buyer for their rejection of opening or late opening the relative L/C, late arrival of vessels under FOB terms,

7、non-execution of contract without giving satisfactory or sufficient reasons. Complaints and claims can be settled through friendly negotiation, arbitration or by law共五十九页一、争议的概念 争议是指交易的一方认为另一方未能全部或部分履行合同规定的责任而引起的业务纠纷。 在国际贸易中，业务上的纠纷是屡见不鲜的，其原因是多方面的，主要有以下几种情况： 合同是否成立，双方国家法律和国际贸易惯例解释不一； 合同条款规定不明确，双方对合同条

8、款解释不一致； 在履行合同时产生(chnshng)了双方不能预见和无法控制的情况，导致合同无法履行或无法按时履行，但双方对发生的不可抗力的法律后果解释不一致； 买方不按时开证、不按时付款赎单、无理拒收货物、不按时派船等； 第二节 争议(zhngy)与索赔共五十九页 卖方不按时交货、不按合同规定的品质、数量、包装交货,卖方不提供合同和信用证规定的单据等。 产生(chnshng)争议，应该采取适当的方法予以解决: 双方应该在平等的基础上进行友好协商、互相谅解，不能为一时的业务纠纷而影响正常的贸易关系； 如果经过友好协商，争议不能得到圆满解决，要在分清责任的基础上，由承担责任一方向对方作出一定的补救

9、表示； 或者双方自愿将有关争议提交第三者裁决。二、违约、索赔与理赔 国际货物买卖合同对合同双方当事人具有法律约束力，任何一方当事人都必须按照合同规定严格履行其合同义务，否则,即构成违约。共五十九页 对于违约和违约法律后果问题在各国货物买卖法和国际公约中都作了明确的规定：联合国国际货物销售合同公约把违约按性质和程度区分为根本性违约和非根本性违约两类。 中华人民共和国合同法对违约责任作出的规定是：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。 索赔在法律上是指“主张权利”，在进出口交易中是指受损的一方，根据合同或法律规定，向违约的一方

10、提出(t ch)赔偿要求。 而违约的一方对索赔进行处理，即为理赔。 索赔和理赔是一个问题的两个方面。对受损方而言，称作索赔；对违约方而言，称作理赔。索赔是处理违约的一种最常见的补救措施。此外，还可按具体情况，采取其他补救措施，如退货、更换、修理、延迟履行、替代履行和解除合同等。共五十九页 按照世界上大多数国家法律和惯例的一般规定，在采取其他违约补救措施时，都不影响受损害的一方向违约方提出索赔的权利。但受损害的一方提出索赔时可否同时要求解除合同，则要视违约的具体情况而定。三、索赔的种类 涉及国际货物买卖的索赔，一般有三种(sn zhn)情况： 一是交易双方之间的索赔，即贸易索赔； 二是交易方向承

11、运人的索赔，即运输索赔； 三是交易方向保险人的索赔，即保险索赔。 （一）贸易索赔 它是以买卖合同为基础的，当一方当事人违反买卖合同规定时，受损方可依据买卖合同的规定和违约事实提出索赔。 贸易索赔一般由以下一些原因引起：共五十九页 1. 买方向卖方提出的索赔 卖方没有按合同规定的时间、地点或方式交货，没有按合同规定的品质、数量、包装交货，卖方不提供合同和信用证规定的合适的装运单据等。 2. 卖方向买方提出的索赔 买方没有按照合同规定的时间和方式开证或根本就不开立信用证; 按合同规定的时间付款赎单;不按合同规定的时间和地点接货;无理拒收货物; 在 FOB等贸易术语交易条件下不按时派船等。 （二）运

12、输索赔 它是以运输合同（或契约）为基础的，当一方当事人违反运输合同（或契约）规定时，受损人可以依据运输合同（或契约）的规定和违约事实提出索赔。 在通常情况下，如遇下列(xili)情况，托运人或收货人可向承运人或其代理人提出索赔： 1. 交货数量少于提单上写明的数量。 2. 提单上标明是清洁提单,但货物或包装却有残损等缺陷.共五十九页 3.由于承运人或其雇用人员或其代理人的过失与疏忽引起的火灾造成的货物灭失、损害或延迟交付；或由于当事人采取扑灭火灾的方法不当而造成的货物灭失、损害或延迟交付。 4.货物所受损失，根据提单或租船合同的有关条款应由承运人负责的部分。 根据国际惯例及有关公约(gngyu

13、)，承运人的赔偿责任是有最高限额的。即使货物损害属于承运人的责任范围，承运人对超出限额规定的部分也不负赔偿责任。 决定向承运人索赔时应具备以下必要的索赔单证： 1.索赔函 2.索赔清单 根据损失的程度和造成损失的原因，确定对外索赔的比例，按CIF价格计算损失金额，编制索赔清单。 3.货物残、短签证 在向承运人索赔时，托运人或收货人必须提交由港务机构签发的理货报告及船长或大副签署的短缺或残损证明。共五十九页 同时，托运人或收货人还应向承运人及时发出货物灭失、损害或延迟交付的通知。必要时，还应提供商检证书和船舶检验证书。 4.提单 提供提单正本或影印本。 5.商业发票 必要时应加附装箱单或磅码单。

14、 6. 费用单证 即向船方索赔修理、整理货物的费用的证明文件。 7.其他单证 如火灾鉴定报告、卫生或动植物检验证明等. （三）保险索赔 它是以保险合同为基础的，当发生保险合同承保范围内的风险并由此造成损失，被保险人(bi bo xin rn)可向保险公司索赔。 保险索赔应注意以下几个问题: 1.及时通知当被保险人获悉或发现保险货物已遭受损失时,应立即通知保险公司，以便保险公司立即采取相应的措施,如提出施救意见、检验损失、确定保险责任和查核发货人或承运人责任等。通知一经发出，索赔行为已经开始。共五十九页 2.合理补救当被保险货物受损后,被保险人应及时采取合理的补救措施，以防止损失的进一步扩大，由

15、此而引起的费用应由保险人承担。 3.索赔单证被保险人在办妥向承运人第三者的追偿手续后,即应向保险人提出索赔。 向保险人索赔应提供下列索赔单证：保险单或保险凭证正本、运输合同、发票、装箱单、重量单、向承运人等第三者责任方请求赔偿的有关证明或文件、检验报告、海事报告摘录、货损货差证明、索赔清单等。 4.索赔时效保险人一般都规定索赔受理的时限，过期不再受理。 5.代位追偿保险人在向被保险人赔付(pi f)后，要求被保险人转让其对造成损失的第三者责任方索赔的权利，即为代位追偿。被保险人在获得赔偿后签署一份权益转让书，作为保险人取得代位权的证明，保险人即可凭此向第三者责任方代位追偿。共五十九页四、贸易索

16、赔条款及示例 （一）异议与索赔条款 一般是针对卖方(mi fn)交货品质、数量或包装不符合合同规定而订立的，主要包括： 1.索赔依据 一方当事人提出索赔时，必须要有充分的索赔依据。索赔的证据就索赔情形、对象而定，通常包括法律依据和事实。 向贸易对方索赔，销售合同为主要依据; 向承运人索赔须提供运输合同； 向保险公司索赔，保险单据为主要凭证，而检验证书则是任何索赔均须出具的。 2.索赔期限 索赔期限是指索赔的一方向违约方提出索赔要求的有效期. 在规定索赔期限时，应对索赔期限的起算时间做出具体规定，通常有以下几种：共五十九页 （1）货物到达目的港后天起算。 （2）货物到达目的港卸离海轮后天起算。

17、（3）货物到达买方营业场所或用户所在地后天起算。 （4）货物经检验后天起算。 3.索赔处理办法和索赔金额 合同的签订和履行是一个复杂的过程，涉及许多环节，所以在实践中，索赔可能发生在许多不同的环节上，可供选择的索赔要求也是多种多样的，要在合同中把它全盘(qunpn)列入，确有困难。因此，合同中不做具体规定，一般只做笼统规定,如整修、换货、退货、还款等。有时与商品检验条款合订在一起，称为“检验与索赔条款” 。 关于索赔金额，如果买卖合同规定有约定的损害赔偿的金额或损害赔偿额的计算方法，通常应按约定的金额或根据约定的损害赔偿额的计算方法计算出的赔偿金额提出索赔；共五十九页 如果合同未作具体规定，根

18、据有关的法律和国际贸易实践,确定损害赔偿金额的基本原则： （1）赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等； （2）赔偿金额应以违约方在订立合同时可预料到的合理损失为限； （3）由于受损害一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中扣除。 （二）罚金条款 罚金条款一般适用于卖方拖延交货、买方拖延接货和延迟开立信用证等情况。 1.罚金的概念 金又称违约金或罚则，是指合同当事人一方未履行合同义务而向对方(dufng)支付约定的金额。 2.罚金条款的内容共五十九页 罚金条款一般应包括: 罚金的数额大小，根据违约时间的长短，由买卖双方商定,并规定出最高限额。违约方被罚后仍需履行

19、合同，否则，除罚金外还要承担由于不能履约而造成的各种损失。 关于罚金起算日期的计算方法，应在买卖合同中订明。罚金起算日期的方法有两种：一种是以约定的交货期或开证期终止后立即起算；另一种是规定优惠期，即在约定的有关期限终止后再宽限一段时期，在此优惠期内仍可免于罚款，待优惠期届满后再起算罚金。 3.确定罚金数额时应考虑(kol)的问题 （1）在一方违约没有给对方造成损失的情况下，按照约定的违约金支付。 （2）在当事人约定了违约金的情况下，一方违约同时给对方造成了损失时，确定违约金数额的参考标准就是损失的数额. （3）违反合同的一方当事人支付违约金后，还应当继续履行合同义务。共五十九页Discrep

20、ancy：In case of quality discrepancy, claim should be lodged by the Buyers within 30 days after the arrival of the goods at the port of destination, while for quantity discrepancy, claim should be lodged by the Buyers within 15 days after the arrival of the goods at the port of destination. In all ca

21、ses, claims must be accompanied by Survey Reports of Recognized Public Surveyors agreed to by the Sellers. Should the responsibility of the subject under claim be found to rest on the part of the Sellers, the Sellers shall, within 20 days after receipt of the claim, send their reply to the Buyers to

22、gether with suggestion for settlement. 共五十九页 异议：品质异议须于货到目的口岸之日起30天内提出，数量异议须于货到目的口岸之日起15天内提出，但均须提供经卖方同意的公证行的检验证明。如责任属于卖方者，卖方于收到异议20天内答复(d f)买方并提出处理意见。 共五十九页QUALITY/QUANTITY DISCREPANCY AND CLAIM:In case the quality and/or quantity/ weight of the goods found by the Buyer are not in conformity with the

23、 Contract after arrival of the goods at the port of destination, the Buyer may lodge claim with the Seller supported by survey report issued by an inspection organization agreed by both parties, with the exception, however, of those claims for which the insurance company and/of the shipping company

24、are to be held responsible. 共五十九页Claim for quality and discrepancy should be filed by the Buyer within 30 days after arrival of the goods at the port of destination, while for quantity/weight discrepancy claim should be filed by the Buyer within 15 days after arrival of the goods at the port of dest

25、ination. The Seller shall reply toe the Buyer no later than 30 days after receipt of the claim requirement.共五十九页质量/数量不符和索赔(su pi)条款 在货物运抵目的港后，一旦发现货物之质量、数量或重量与合同规定的不符，买方可以凭借双方同意的检验组织(zzh)所出具的检验证书，向卖方索赔。但是，应由保险公司或航运公司负责的损失除外。有关质量不符的索赔应由买方在货物到港后30天内提出；有关数量或重量不符的索赔应在货物到港后15天内提出。卖方应在收到索赔要求后3O天内回复买方。 共五十九

26、页一、不可抗力的含义 不可抗力是指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事故的一方(y fn)可以免除履行合同的责任或推迟履行合同。 不可抗力事件有其特定的含义，并不是任何一种意外事件都可作为不可抗力事件。 通常一般都认为构成不可抗力事件必须应当具备以下条件: 1.意外事件是当事人在订立合同时是不能预见的。 2.意外事故必须是发生在合同签订以后。 3.不是由于合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的。 第三节 不可抗力(bkkngl)共五十九页 4.意外事故的发生及其所造成的后

27、果是当事人无法预见、无法控制、无法避免和无法克服的。二、不可抗力事件的范围 （一）自然力事件：由于人力所无法抗拒的自然原因引起的，如地震、洪水、飓风、寒流、火山爆发、雪灾、火灾、冰灾、暴风雨等。正是这些自然力量，常常威胁到人们的生命安全，也影响到国际贸易的正常进行，或毁坏厂房、设施，使生产难以维系，产品化为泡影，或毁坏交通线路，使运输难以正常，凡此种种，均当认作不可抗力事件。 （二）社会力事件(包括政府行为事件和社会异常事件)： 政府行为事件是指买卖合同成立后，政府当局颁布了新的法律、法规和行政(xngzhng)禁令等，致使买卖合同无法履行。 社会异常事件是指战争、罢工、暴动及骚乱等事件，给合

28、同履行造成障碍。此种情况，亦当认定为不可抗力事件。共五十九页三、不可抗力事件的处理 （一）解除合同或变更合同 所谓变更合同是指对原订合同的条件或内容作适当地变更,包括替代履行、减少履行或延迟履行合同。 至于究竟是解除合同还是变更合同，则应该视不可抗力事件对履行合同影响的情况和程度而定，或者由买卖双方在合同中加以具体规定。根据我国法律，一方当事人在迟延履行合同后又发生不可抗力的，则不能免除责任。 应当指出的是，只有当不可抗力对履行合同达到根本性、全局性的影响程度，以致采购不到货物，从而无力履约时，当事人的免责才成立。 （二）免责的有效期间 联合国国际货物销售合同公约规定，一方当事人享受的免责权利

29、只对履约障碍(zhng i)存在期间有效。共五十九页 （三）不可抗力事件的通知期限、方式 联合国国际货物销售合同公约第七十九条明确规定：“ 不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方以知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内仍未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害，应负赔偿责任。”因此，不可抗力发生后，不能按照合同规定履约的一方当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并提供必要的证明文件，而且在通知中应提出处理的意见。 我国法律也认为：当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当(yngdng)及时通知另一方，以减轻可能给另一方

30、造成的损失，并且应当(yngdng)在合理期间内提供证明。在实践中，为防止争议，通常在合同中的不可抗力条款明确规定具体的通知时间。通常以电报通知对方，并在15天内以航空信提供事故的详尽情况和影响合同履行的程度的证明文件。共五十九页 对方在接到通知后，应及时答复，如有异议也应及时提出.否则，按有些国家的法律(fl)如美国统一商法典的规定，将被视作默认。 （四）不可抗力事件的证明 不可抗力事件发生后，遭受事故的一方应在规定时限内向对方提交有关机构出具的证明文件，作为发生不可抗力的证明. 在国外，出具不可抗力事故证明的机构通常是事故发生地的商会或合法的公证机构或政府主管部门。 在我国，由中国国际贸易

31、促进委员会或其设在口岸的贸促分会出具。必要时，出证机构也可在合同中做出规定。四、买卖合同中的不可抗力条款 买卖合同中的不可抗力条款的内容，主要包括不可抗力事件的范围、不可抗力事件的处理原则和方法、事件发生后通知对方的期限和通知方式以及出具事件证明的机构等。共五十九页 我国进出口合同中的不可抗力条款通常有三种规定办法： （一）概括规定 即在合同中不具体规定不可抗力事件的范围，只作概括的规定。 例如：如果由于不可抗力的原因导致卖方不能履行合同规定的义务时，卖方不负责任，但卖方应立即电报通知买方，并须向买方提交证明发生(fshng)此类事件的有效证明书。 （二）具体规定 即在合同中明确规定不可抗力事

32、件的范围,凡在合同中没有订明的，均不能作为不可抗力事件加以援引。 例如：如果由于战争、洪水、火灾、地震、雪灾、暴风雨等原因致使卖方不能按时履行义务时，卖方可以推迟这些义务的履行时间，或者撤销部分或全部合同。 （三）综合规定 即采用概括和列举综合并用的方式。在我国进出口合同中，一般都采取这种规定办法。共五十九页 1.发生事故的一方当事人应按约定期限和方式将事件情况通知对方，对方也应及时答复。 2.双方当事人都要认真分析事件的性质，看其是否属于不可抗力事件的范围。 3.发生事件的一方当事人应出具有效的证明文件，以作为发生事件的证据。 4.双方当事人应就不可抗力的后果，按约定的处理原则和办法进行协商

33、处理。处理时,应弄清情况,体现(txin)实事求是的精神.五、援引不可抗力条款和处理不可抗力事件应注意的事项 当不可抗力事件发生后，合同当事人在援引不可抗力条款和处理不可抗力事件时，应注意如下事项：共五十九页The Sellers shall not be held responsible if they fail, owing to Force Majeure cause or causes, to make delivery within the time stipulated in this Sales Contract or cannot deliver the goods. Howe

34、ver, the Sellers shall inform immediately the Buyers by cable. The Sellers shall deliver to the Buyers by registered letter, if it is requested by the Buyers, a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade or by any competent authorities, attesting the existence o

35、f the said cause or causes. The Buyers failure to obtain the relative Import Licence is not to be treated as Force Majeure. 共五十九页因人力不可抗拒事故使卖方不能在本售货合约规定期限内交货或不能交货，卖方不负责任，但是卖方必须(bx)立即以电报通知买方。如果买方提出要求，卖方应以挂号函向买方提供由中国国际贸易促进委员会或有关机构出具的证明，证明事故的存在。买方不能领到进口许可证，不能被认为系属人力不可抗拒范围。 共五十九页一、对外贸易仲裁(zhngci)的含义和特点 仲裁

36、是解决对外贸易争议的一种重要方式。 它是指买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构进行裁决，而这个裁决是终局的，对双方都有约束力，双方必须遵照执行。 如果把仲裁与诉讼做一比较，就会发现它们之间存在很大的差别：对外贸易(duwi-moy)仲裁 第四节 仲 裁共五十九页 1.仲裁机构是属于社会性民间团体所设立的组织，不是国家政权机关，不具有强制管辖权，对争议案件的受理，以当事人自愿为基础；而诉讼是一种强制性的争议解决办法，当事人一方无须征得另一方的同意即可向有管辖权的法院起诉，另一方则无权拒绝。 2.当事人双方通过仲裁解决争议时，必须先签订仲裁协议,双方均有在仲裁机构中推选仲裁员以

37、裁定争议的自由；而诉讼中,法官是由法院指定(zhdng)的,由于仲裁员多为国际贸易和法律方面的专家，因此，仲裁案件的处理比法院审理客观、公正、迅速. 3.仲裁的立案时间快，在通常情况下，仲裁机构受理案件后一般应在一周之内开庭；而诉讼的立案时间则难以预料，最快也得按月计。共五十九页 4.仲裁(zhngci)比诉讼的程序简单，处理问题比较迅速及时，而且费用也较为低廉，一般按争议价值的0.1%1%收取仲裁(zhngci)费用；而诉讼费用则十分昂贵，仅聘请律师一项所需费用就相当惊人. 5.仲裁机构之间互不隶属，各自独立，实行一裁终局，所以仲裁机构的裁决一般是终局性的，已生效的仲裁裁决对双方当事人均有法

38、律约束力；而诉讼的法院判决，则是允许上诉和可变更裁决结果的。 6.仲裁的双方当事人在感情上尚有回旋余地，业务关系也不至于中断；而诉讼双方当事人见诸法院后势必引起感情破裂，业务关系必将终止。 另外，与友好协商和调解相比，仲裁裁决是终局的，并有法律约束力，而协商和调解则无约束力。共五十九页二、仲裁协议的形式和作用 仲裁协议是指双方当事人达成的自愿将其已发生或将来可能发生的争议交付(jiof)仲裁机构解决的书面表示，是申请仲裁的必备材料。 （一）仲裁协议的作用 1.约束双方当事人只能以仲裁方式解决其争议，且不得向法院起诉。 2.使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。任何仲裁机构都无权受理没有仲裁协议的案

39、件，这是仲裁的基本原则。 3.排除法院对有关案件的管辖权。如果一方违背仲裁协议,自行向法院起诉，另一方当事人可根据仲裁协议要求法院不予受理，并将争议案件退交仲裁庭裁断。 （二）仲裁协议的形式 仲裁协议有书面形式和口头形式之分。共五十九页 联合国国际贸易法委员会仲裁规则总则第一条明确指出：“ 如合同双方当事人以书面同意，凡与该合同有关的争议应按联合国国际贸易法委员会仲裁规则交付仲裁时，该争议应按本规则予以解决，但双方当事人如书面约定对此有所修改时，从其约定。” 承认及执行外国仲裁裁决公约第二条也规定：“当事人以书面协定承允彼此间所发生或可能发生之一切或任何争议，如涉及可以(ky)仲裁解决事项之确

40、定法律关系，不论是否为契约性质，应提交仲裁时，各缔约国均应承认此项协定。” 并指出书面仲裁协议包括 “当事人所签订或在互换函电中所载明之契约仲裁条款或仲裁协定。” 在我国，解决国际贸易争议的仲裁协议必须是书面的。 中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则 中确认了仲裁协议的独立性，明确规定，合同中的仲裁条款应视为与合同其他条款分离的、独立的存在的条款，附属于合同的仲裁协议也应视为与合同其他条款分离的、独立的存在的一个部分；共五十九页 合同的变更、解除、终止、失效或无效以及存在(cnzi)与否，均不影响仲裁条款或仲裁协议的效力。 （三）书面仲裁协议的形式 1.合同中的仲裁条款 是双方当事人在争议发生之

41、前订立的，通常作为合同中的一项条款出现，表示自愿把将来可能发生的争议交付仲裁机构解决的书面文件。 2.提交仲裁的协议 是双方当事人在争议发生以后订立的，表示自愿把已经发生的争议提交仲裁解决的协议。这种协议既可以采用协议书的形式，也可以通过双方的往来函件、电报或电传来表示。 3.援引 是由双方当事人在争议发生之前或争议发生之后，通过援引方式达成的仲裁协议。共五十九页 即当事人一般不直接拟订协议的具体内容，而只是同意有关争议按照某公约（或双边条约、多边条约、标准合同）中的仲裁条款所述内容进行仲裁。三、仲裁机构 （一）临时仲裁机构 临时仲裁机构是指由争议双方共同指定的仲裁员自行组织成临时仲裁庭。采用

42、临时仲裁，仲裁协议需要就指定仲裁员的办法、人数、是否需要首席仲裁员以及采用的仲裁规则等问题作出明确规定。 （二）常设仲裁机构 常设仲裁机构是指根据一国的法律或者有关规定设立的、有固定名称、地址、仲裁员设置(shzh)和具备仲裁规则的仲裁机构。一般地说，双方当事人约定由哪个常设仲裁机构仲裁，就应该按照该机构仲裁规则予以仲裁，但双方当事人另有约定且仲裁委员会同意的，从其约定。共五十九页 （三）国际商事仲裁机构 国际商事仲裁就是指国际商事关系的双方当事人在争议发生之后，依据仲裁条款或仲裁协议，自愿将争议提交某一临时仲裁机构或某一国际常设仲裁机构审理(shnl)，由其根据法律或公平合理原则作出裁决，从

43、而解决争议。 （四）中国常设仲裁机构 中国国际经济贸易仲裁委员会是我国常设的涉外经济贸易仲裁机构，也是当今世界上主要的国际商事仲裁机构之一。 中国国际经济贸易仲裁委员会受理争议的范围是： 产生于契约性或非契约性的经济贸易争议，这些争议包括国际的或涉外的争议； 涉及香港特别行政区、澳门特别行政区或台湾地区的争议; 外商投资企业相互之间以及外商投资企业与中国其他法人、自然人或经济组织之间的争议;共五十九页 以及涉及在中国利用外国的、国际组织的或香港特别行政区、澳门、台湾地区的资金、技术或服务进行项目融资、招标投标、工程建筑等活动的争议。四、仲裁程序 （一）仲裁申请 仲裁申请是仲裁机构(jgu)立案

44、受理的前提。根据中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则的规定，我国仲裁机构(jgu)受理争议案件的依据是双方当事人的仲裁协议和一方当事人（申请人）的书面申请书。 仲裁申请书的主要内容为：申请人和被申请人的名称和住所;申请人所依据的仲裁协议;仲裁案情和争议要点;申请人的要求及所依据的事实和证据。申请人提交仲裁申请书时，还应附具申请人请求所依据的事实的证明文件，比如合同、来往函电等的正本或副本、抄本。提交申请书同时预缴规定的仲裁费。共五十九页 仲裁机构收到仲裁申请书及其有关附件后，经过审查认为申请人申请仲裁的手续完备，即予立案，并立即向被申请人发出仲裁通知，同时将仲裁申请书及其附件连同仲裁机构的仲裁规

45、则(guz)、仲裁员名册和仲裁费用表等发送给被申请人。仲裁程序自仲裁机构发出仲裁通知之日起开始。 被申请人应在收到仲裁通知之日起45天内向仲裁机构提交答辩书及有关证明文件。被申请人如有相反请求，应在收到仲裁通知之日起60天内以书面提交仲裁机构。被申请人应在反请求书中写明具体的反请求要求以及所依据的事实和理由，并附具有关的证明文件。被申请人提出反请求时，也应按规定预交仲裁费。申请人可以对其仲裁请求提出修改，被申请人也可以对其反请求提出修改，但是仲裁庭认为其修改的提出过迟而影响仲裁程序正常进行的，可以拒绝其修改。被申请人未提交书面答辩及/ 或申请人对被申请人的反请求未提出书面答辩的，均不影响仲裁程

46、序的进行。共五十九页 （二）仲裁庭的组成 争议案件提交仲裁后，是由争议双方所指定的仲裁员所组成的仲裁庭进行审理并作出裁决的。根据世界各国的实践，一般允许双方当事人在仲裁协议中规定仲裁员的人数和指定方法。如果仲裁协议没有规定，则按有关国家的仲裁法或仲裁机构的程序规则(guz)办理。我国仲裁法规定，仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成。由三名仲裁员组成的，设首席仲裁员。由一名仲裁员组成的，这名仲裁员为独任仲裁员。 双方当事人指定仲裁员后，即由仲裁员组成仲裁庭，着手对争议案件进行审理。 （三）仲裁审理 1.开庭 仲裁庭审理案件有两种形式： 一是开庭审理，二是书面审理。共五十九页 开庭审理是指仲裁

47、庭召开全体仲裁员、当事人及/ 或其代理人和其他有关人士，例如证人、仲裁庭咨询的专家、指定的鉴定人等参加的会议，听取当事人的口头陈述和辩论，对案件的事实性和法律根据进行调查的审理活动。 我国仲裁规则规定，除非双方当事人申请或征得双方当事人同意，仲裁庭应当开庭审理。 开庭时，如果一方当事人不出席，仲裁庭也可以进行缺席审理和作出缺席裁决。 书面审理是指仲裁庭不召开任何会议，只根据双方当事人提交的各类事实证明文件及法律依据进行审理，通常(tngchng)海事仲裁多采用书面审理。共五十九页 2.调解 凡是中国国际经济贸易仲裁委员会受理的争议案件，在仲裁程序进行的过程中，如果双方当事人有调解意愿或一方当事

48、人有调解意愿并经仲裁庭征得另一方当事人同意，仲裁庭可以对其审理的案件进行调解。 仲裁庭在进行调解的过程中，任何一方当事人提出终止调解或仲裁庭认为已无调解成功的可能时，均可停止调解，继续进行仲裁。 中国国际经济贸易仲裁委员会还会同国外有关的仲裁机构采用“联合调解”的方法来解决争议。 其做法是：我方当事人向我国仲裁机构提出申请，外国当事人向其本国仲裁机构提出申请，由双方仲裁机构各派一人或双方人数相等的人员组成调解委员会共同(gngtng)进行调解。 3.收集、审定证据共五十九页 在仲裁审理过程中，当事人双方应对其申请、答辩和/ 或反请求所依据的事实提出证据，并由仲裁庭审定。仲裁庭认为必要时，可以自

49、行调查事实和收集证据，也可以就案件中的专门问题向有关(yugun)专家咨询或指定鉴定人进行鉴定。 4.采取保全措施 保全措施，又称临时性保护措施是指仲裁程序开始后至作出裁决前对争议的标的或证据或有关当事人的财产采取临时性强制措施。 根据中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则，如果当事人申请采取财产保全，仲裁委员会应当将当事人的申请提交被申请人住所地或其财产所在地的人民法院作出裁定。如果当事人申请证据保全，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的人民法院裁定。 （四）仲裁裁决 仲裁裁决是仲裁程序的最后一个步骤。裁决作出后，审理程序即告终结。共五十九页 根据各国仲裁法和仲裁规则的规定，仲裁裁决必须

50、采用书面形式。中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则规定，仲裁庭应在组庭后九个月内作出仲裁裁决。除按照双方当事人的和解协议的内容作出的裁决外，仲裁裁决书应说明理由，并由仲裁庭全体或多数仲裁员署名。持有不同意见的仲裁员可以在仲裁书上署名，也可以不署名。裁决书应加盖仲裁委员会印章,并写明作出裁决的日期和地点。仲裁裁决书作出的日期即为仲裁裁决生效的日期。 我国仲裁法与国际上大多数国家的做法一样，对仲裁实行一裁终局的制度(zhd)，裁决结果对双方当事人均有约束力。任何一方当事人均不得向法院起诉，也不得向其他任何机构提出变更仲裁裁决的请求。五、仲裁条款 （一）仲裁地点共五十九页 仲裁地点是指仲裁所选择的地点，一般是指仲裁的所在国. 我国进出口贸易合同中的仲裁地点，视贸易对象和情况(qngkung)的不同，一般采用三种规定方法之一： 1.力争规定在我国仲裁。 2.规定在被告所在国仲裁。 3.规定在双方同意的第三国仲裁。 （二）仲裁机构 如前所述，