第九讲就业协议与劳动合同

1、制作人：赵志川主讲人：赵志川第九讲 就业协议与劳动合同前 言 近年来 , 不少高校的毕业生就业协议违约率以每年 5%10% 的速度持续攀升 , 局部 重点大学的违约率更是接近半数。“毕业生就业协议 和 “劳动合同 引发的纠纷亦时有发生。具体表现为 , 毕业生不按期去单位报到或不去报到 , 企业单方撕毁毕业生就业协议 , 毕 业生正式到单位报到后 , 单位改变原来双方约定的工作岗位 , 降低劳动报酬 , 以试用期 ( 或见习期 ) 为由不签订劳动合同 , 不缴纳社会保险费 , 致使毕业生“辞职等。前 言 在与用人单位签订就业协议与劳动合同时 , 许多毕业生由于对二者缺乏了解与认识 , 很容易引起

2、法律纠纷或造成诸多不便。因此 , 提醒和教会毕业生 , 在签订就业协议书与劳动合同时 , 不仅要弄清签订的流程 , 还要搞清两者的关系及操作上的一些具体问题。否那么 , 很容易使?就业协议书?成为废纸一张 , 影响大学生就业手续的办理、户口及人事档案的迁 转、社会保险缴纳、职称评定等切身利益。 前 言 另一方面 , 毕业生应该学习和了解相关就业规定和劳动法律法规 , 通过自己的行为切实维护自己的合法权益 , 促进良好的就业秩序 , 这不仅 仅能使大学生在就业阶段获益 , 更能在以后的工作中运用劳动法律及时地维护自己的合法 权利。由于与大学生就业相关的法律规定与劳动法、地方劳动法规相比 , 还有

3、一定的缺欠性和不完整性 , 与劳动法也存在一定的脱节问题 , 因此 , 大学生在就业中 , 学会签订毕业生就业协议与劳动合同 , 是保护其就业权益的重要途径。前 言 因此 , 高校毕业生应当仔细了解就业协议或劳动合同的性质和作用 , 掌握签订时应当 注意的几个方面和签订的程序 , 以及学会解决在违反就业协议或劳动合同后引起的问题或 纠纷。前 言 课程要求 ( 一 ) 大纲要求 1. 学会签订就业协议与劳动合同。 2. 掌握违约责任与劳动争议的处理方法。 3. 了解社会保险的有关知识。前 言 ( 二 ) 课程要点 1. 教学重点 (1) 就业协议与劳动合同的区别 (2) 签订就业协议的本卷须知

4、(3) 签订和审查劳动合同的本卷须知 2. 教学难点 (1) 培养毕业生就业的法律意识。 (2) 签订就业协议与劳动合同的本卷须知。 前 言 ( 三 ) 教学目的 1. 知识层面 (1) 了解就业协议书的功能、性质、内容、格式与违约责任。 (2) 了解劳动关系的概念。 (3) 了解劳动合同的分类、订立、履行、变更、解除和终止等根本知识。 (4) 了解就业协议与劳动合同的区别。 (5) 了解社会保险的有关知识。 前 言 2. 技能层面 (1) 掌握就业协议的签订。 (2) 掌握劳动合同的签订。 (3) 掌握违约与劳动争议的处理方法。 3. 态度层面 通过学习如何签订就业协议与劳动合同 , 增强就

5、业法律意识和权益保护意识。教学内容就业协议书的订立原那么 一 、就业协议书的概念、内容、性质与订立原那么 1. 概念 就业协议书是为了明确毕业生、用人单位、学校三方在毕业生就业工作中的权利和义务的法律文书 , 就业协议一般由国家教育部或各省、市、自治区就业主管部门统一制订。教学内容就业协议书的订立原那么 2. 内容 (1) 毕业生应按国家法规就业 , 向用人单位如实介绍自己的情况 , 了解用人单位的使用意图 , 说明自己的就业意见 , 在规定的时间内到用人单位报到 , 假设遇到特殊情况不能按时报到 , 需征得用人单位同意。 (2) 用人单位要如实介绍本单位的情况 , 明确对毕业生的要求及使用意

6、图 , 做好各项接收工作。教学内容就业协议书的订立原那么 (3) 学校要如实向用人单位介绍毕业生的情况 , 做好推荐工作 , 用人单位同意录用后 , 经学校审核列入建议就业方案 , 报主管部门批准 , 学校负责办理派遣手续。 (4) 各方应严格履行协议 , 任何一方假设违反协议 , 应承担违约责任。 (5) 其他补充协议。 教学内容就业协议书的订立原那么 3. 性质 (1) 就业协议书具有合同的属性 我国?劳动法?第二条明确规定:“合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设 立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。 大学毕业生所签订的?高校毕业生就业协议书?是否属于合同呢 ? 教

7、学内容就业协议书的订立原那么 我们来分析一下就会发现： 首先 , ?高校毕业生就业协议书?的主体是大学毕业生 ( 自然人 ) 和用人单位 ( 法人或其他组织 ), 他们在签订就业协议时的法律地位 是平等的 ; 其次 , ?高校毕业生就业协议书?是双方意思表示一致后达成的 , 任何一方都不得将自己的意志强加给另一方 ; 最后 , ?高校毕业生就业协议书?所涉及的权利义务均属于我国民事法律调整的范围 , 所以，?高校毕业生就业协议书?具有合同的属性。教学内容就业协议书的订立原那么 (2) 就业协议书具有劳动合同的局部特征 就业协议作为确定劳动关系的依据 , 从本质上讲属于广义上的合同 , 主要根据

8、如下 : 就业协议是毕业生、用人单位双方在平等互利的根底上进行的民事法律行为 , 其目的在于构建双方的劳动法律关系。教学内容就业协议书的订立原那么 在毕业生的就业选择中 , 毕业生可以自愿地选择用人单位 , 用人单位也可以根据自身业务开展的需要选择适宜的优秀的毕业生 , 从而为单位谋求 更大的利益和开展。其他的任何人或单位、组织非依法定的事由不得对毕业生和用人单位 的就业协议加以干预。 教学内容就业协议书的订立原那么 劳动合同说明劳动者和用人单位确立了劳动关系, 而毕业生和用人单位确定的就业依据是就业协议。 就业协议是用人单位和毕业生双方当事人设立各自权利义务的民事法律行为 , 它是 一种双方

9、承诺的书面毕业生就业合同。由于就业协议是确立毕业生就业关系的一种协议 ,用人单位与毕业生之间的就业争议、纠纷应遵循就业协议中的有关规定。教学内容就业协议书的订立原那么 全国普通高等学校毕业生就业协议书填写式样 教学内容就业协议书的订立原那么 4. 订立原那么 (1) 主体合法原那么 签订就业协议的当事人必须具备合法的主体资格。 对毕业生而言 , 就是必须要取得毕业资格 , 如果学生在派遣时未取得毕业资格 , 用人单位可以不予接收而无须承担法律责任。对用人单位而言 , 用人单位必须具有从事各项经营或管理活动的能力 , 单位应有录用毕业生方案和录用自主权 , 否那么毕业生可解除协议而无须承担违约责

10、任。教学内容就业协议书的订立原那么 对高校而言 , 高校根据用人单位的要求如实介绍毕业生的在校表现 , 也如实将所掌握的用人单位的信息发布给毕业生。高校是毕业生就业协议的一个重要组成局部。 (2) 平等协商原那么 就业协议的三方在签订就业协议时的法律地位是平等的 , 一方不得将自己的意志强加给另一方, 不得采用隐瞒、欺骗、胁迫等手段签订协议。 教学内容就业协议书的订立原那么 学校也不得采用行政手段要求毕业 生到指定单位就业 ( 不包括有特殊情况的毕业生 ), 用人单位亦不应在签订就业协议时要求毕业生交纳过高数额的风险金、保证金。 三方当事人的权利义务应是一致的。 除协议书规定内容外 , 三方如

11、有其他约定事项可在协议 “备注 内容中加以补充确定。教学内容就业协议书的订立原那么 (3) 老实守信原那么 签订就业协议书是一种严肃的法律行为 , 毕业生和用人单位在签约前应就协议事项进行充分协商并选择 ; 就业协议一旦签订 , 双方应本着诚信的原那么 , 全面履行协议中的各项约定。教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理 二、 就业协议书的签订程序、解除、违约责任与争议处理 1.签订程序 毕业生获得用人单位的书面接收函 ; 毕业生到所在学校领取一式三份的 全国普通高等毕业生就业协议书 ; 毕业生与用人单位签署就业协议 , 并在就业 协议书上签名盖章 , 用人单位应在协议书上注明可以

12、接收毕业生档案的名称和地址 ; 教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理 毕 业生到所在学校签署就业协议 ; 学校签署完就业协议书以后, 毕业生、用人单位、学生本 人各留一份就业协议 , 毕业生本人把用人单位应持的一份就业协议书转交给用人单位。教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理签订协议书流程教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理 2. 解除 就业协议的解除分为单方解除和三方解除。 单方解除 , 包括单方擅自解除和单方依法或依协议解除。 单方擅自解除协议。属违约行为, 解约方应对另一方承担违约责任。 教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理 单方依

13、法或依协议解除 , 是指一方解除就业协议 有法律上或协议上的依据 , 例如 , 学生未取得毕业资格 , 用人单位有权单方解除就业协议 , 毕业生录取研究生后 , 可解除就业协议 , 或依协议规定 , 毕业生未通过用人单位所在地组织的公务员考试 , 用人单位有权解除协议 。 此类单方解除 , 解除方无须对另一方承担法律责任。 教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理 三方解除是指毕业生、用人单位、学校三方经协商一致 , 消灭原订立的协议 , 使协议不 发生法律效力。此类解除因是三方当事人真实意思表示一致的表达 , 三方均不承担法律责 任 , 三方解除应在就业方案上报主管部门之前进行 ,

14、 如就业派遣方案下达后三方解除 , 还须经主管部门批准办理调整改派。教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理 3. 违约责任 就业协议书一经毕业生、用人单位、学校签署即具有法律效力 , 任何一方不得擅自解除 , 否那么违约方应向权利受损方支付协议条款所规定的违约金 , 从实际情况来看, 就业违约多为毕业生违约。教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理 毕业生违约 , 除本人应承担违约责任 , 支付违约金外。往往还会造成其他不良的后果 , 主要表现在 : 就用人单位而言 , 用人单位往往为录用一毕业生做了大量的工作 , 有的甚至 对毕业生将要从事的具体工作也有所安排。同时毕业

15、生就业工作时间相比照较集中 , 一旦 毕业生因某种原因违约 , 势必使用人单位的录用工作付诸东流 , 用人单位假设另起炉灶 , 选择 其他毕业生 , 在时间上也不允许。从而给用人单位工作造成被动。 教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理 就学校而言 , 用人单 位往往将毕业生违约行为认为是学校的行为 , 从而影响学校和用人单位的长期合作关系。 用人单位由于毕业生存在违约现象 , 而对学校的推荐工作表示疑心。从历年情况上来看 , 一旦毕业生违约 , 该用人单位在几年之内不愿到学校来挑选毕业生。面对剧烈的就业竞 争 , 用人单位需求就是毕业生择业成功的前提 , 如此下去 , 必定影响今

16、后学校的毕业生就业 工作。同时影响学校就业方案方案的制订和上报 , 并影响学校的正常派遣工作。 教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理 就其他毕业生而言 , 用人单位到校挑选毕业生 , 一旦与某毕业生签订就业协议 , 就不可能再录用其他毕业生。假设日后该毕业生违约 , 有些当初希望到该用人单位工作的其他毕业生由于录用 l 时间等原因 , 也无法补缺 , 造成就业信息的浪费 , 影响其他毕业生就业。因此 , 毕业生在就业过程中应慎重选择 , 认真履约。教学内容就业协议书的签订、解除、违约责任与争议处理 4、 争议处理 发生争议时 , 可按程序的先后通过以下途径解决。 (1) 毕业生和

17、用人单位通过学校进行协商 ; (2) 由省一级就业主管部门进行调解 ; (3) 向劳动争议仲裁委员会申请仲裁 ; (4) 向法院提出诉讼。教学内容签订就业协议书的要点 三、 签订就业协议书的要点 (1) 认真审查协议书的内容。协议书的内容是整个协议书的关键局部 , 毕业生一定要 认真审查。首先审查协议内容是否合法 , 是否符合国家相关法律和政策 ; 其次审查和仔细 推敲双方权利和义务是否合理 ; 最后要审查除主协议 ( 即主合同 ) 外是否有附件 ( 即补充协 议 ), 并审查清楚其内容。教学内容签订就业协议书的要点 (2) 写清补充协议的内容。 由于现在使用的格式协议书内容简单 , 毕业生可

18、以和用人 单位协商 , 就原协议书中未能表达的具体权利和义务用补充协议形式表达出来。按照?劳 动法?、?合同法?及相关法律的规定 , 就业协议书协议内容至少应具备以下条款才能具有法 律效力 : 效劳期 ; 工作岗位 ; 工资报酬 ; 福利待遇 ; 协议变更和终止条款 ; 违约责任。必须指 出 , 补充协议书和主协议书具有同等法律效力。教学内容签订就业协议书的要点 (3) 单位主体资格是否合格。 协议双方的资格是否合格是协议书是否具有法律效力的 前提 ( 这里主要是指用人单位的资格 ) 。用人单位 , 不管是机关、事业单位还是企业 ( 不包括 私营企业 ), 必须要有进人的权力。如果其本身不具备

19、进人的权力 , 那么必须经其具有进人权 力的上级主管部门批准同意。因此 , 毕业生签约前 , 一定要先审查用人单位的主体资格。教学内容签订就业协议书的要点 (4) 写明违约责任。 违约责任是指协议当事人因过错而不履行或不完全履行协议规定 的义务应承担的法律责任 , 它是保证协议履行的有效手段。鉴于实践中毕业生及用人单位 违约率有所增加的状况 , 协议书中违约条款就显得更为重要。因此 , 在协议内容中 , 应详细 表述当事人双方的违约情形及违约后应负的责任 , 同时还应写明当事人违约后通过何种方 式、途径来承担责任。这样 , 才能更有利于当事人双方履行协议 , 也有利于以后违约纠纷的 解决。教学

20、内容签订就业协议书的要点 (5) 审查用人单位及上级主管机关签署的具体意见。 用人单位及上级主管机关签署的 意见应具体、准确 , 应和协议书的内容相一致。 教学内容签订就业协议书的要点 (6) 协议的形式要合法。 毕业生和用人单位经协商一致 , 签约时要注意完整地履行手续。 首先 , 毕业生要签名并写清签字时间 ; 其次 , 用人单位以及其上级主管部门必须加盖单 位公章并注明时间 , 不能用个人签字代替单位公章 ; 最后 , 毕业生和用人单位签字后需将协 议书交给学校毕业生分配主管部门履行相关于续 , 以便及时制订就业方案和顺利派遣。教学内容劳动合同的根本知识 四 、劳动合同的根本知识 ?劳动

21、法?第十六条规定 : 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 劳动合同按照标准可划分为不同的种类 , 教学内容劳动合同的根本知识 以合同的目的为标准 , 划分为聘用合同、录用合同、借调合同、停薪留职合同 ; 按照有效期限的不间 , 划分为有固定期限的合 同、无固定期限的合同和以完成一定的工作为期限的劳动合同 ; 按照劳动者人数不同 , 划分为个人劳动合同和集体劳动合同。 教学内容劳动合同的根本知识 我国?劳动法?规定 , 劳动合同应当以书面形式订立 , 即应采用书面协议。劳动合同的书面形式有主件、附件之分 , 劳动合同的主件即为劳动合同书 ; 附件一般指劳动合同的补

22、充 协议 , 如岗位协议书、专项劳动协议、用人单位依法制定的内部劳动规那么等。教学内容劳动合同的根本知识 1. 劳动合同的法律特征 (1) 劳动合同的形式是一种协议。即当事人的合意 , 这种合意可以各种外在形式出现 ,如承诺书、意向书、契约、合同、协议等 ; (2) 劳动合同的内容是有关劳动的权利和义务。根据劳动合同 , 劳动者须在一定期间 内为用人单位进行工作 , 用人单位负责提供劳动条件和工作报酬。 教学内容劳动合同的根本知识劳动者通过劳动获得的 收益来维持自己的生存和履行法定的瞻养、抚养和扶助义务。用人单位通过支付报酬来换 取职工的劳动力以取得利润。这样在劳动合同中以劳动付出和劳动报酬互

23、为条件 , 实现了 主体双方权利和义务的统一。 (3) 劳动合同的主体是劳动者和用人单位。 教学内容劳动合同的根本知识 劳动者包括 : 与在中国境内的企业、个体经济组织建立劳动合同关系的职工和与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动合同关系的 职工。不包括与国家机关、事业组织、社会团体没有建立劳动合同关系的公务员和其他工作人员。 教学内容劳动合同的根本知识 用人单位包括 : 在中国境内的企业单位 , 如国有企业、集体企业、私营企业、联营 企业、外商投资企业、外国公司在我国的分支机构、股份制企业等 ; 国家机关、事业单位、 社会团体等与劳动者订立了劳动合同的单位 ; 个体工商户、个体承包经营户等个

24、体经济 组织。教学内容劳动合同的根本知识 2. 劳动合同的法律效力 劳动合同是约束用人单位和劳动者之间权利义务的契约或协议 , 实践中的叫法或形式有多种, 如劳动协议、就业协议、聘用合同等 , 它们之间并无本质区别 , 效力是一样的。实践中许多人认为 协议 的效力低于 合同 , 其实不然 , 此属一种误解。依法签订的劳动合同 是有法律效力的 , 此类合同属于当事人之间的 法律 , 必须严格履行遵守 , 否那么将承担不利的法律后果。教学内容劳动合同的根本知识 劳动合同与企业规章制度产生矛盾时何去何从 ? 一般来说劳动合同属签约双方的合意 , 故其效力高于用人单位单方制订的规章制度 , 两者发生矛

25、盾时以劳动合同为准。有时 劳动合同中当事人会约定规章制度作为该合同附件 , 此情况下 , 二者效力一致 , 除非合同中有明确的特殊约定。教学内容劳动合同的根本知识 如果劳动合同内容与法相悖 , 那么此类内容将因违法而无效 , 是自始无效 , 根本不具有调整签约双方权利义务之功能 , 也不能作为劳动纠纷案件裁判的法律依据。 教学内容劳动合同的根本知识 3. 劳动合同的订立原那么?劳动法?第十七条规定 , 订立和变更劳动 , 应当遵循平等自愿、协商一致的原那么 , 不得违反法律、行政法规的规定。 根据这一规定 , 订立劳动合同必须遵循以下原那么。教学内容劳动合同的根本知识 (1) 合法性原那么 劳

26、动合同的订立必须遵守国家的宪法和法律法规 , 不得违反法律、行政法规的规定 , 合法原那么的具体要求如下 : 劳动合同的主体合法 , 劳动合同的当事人必须具备合法资格 , 劳动者应当是年满 16 周岁 , 身体健康 , 具有劳动权利能力和劳动行为能力。 教学内容劳动合同的根本知识 在高校大学毕业生就业实践中 , 只要是顺利通过学校就业指导部门审核的同学都应该具有劳动权利能力和劳动行为能力, 因此大 学毕业生可以成为劳动合同的合法主体。对用人单位而言 , 应当是依法成立或核准登记的 企业、个人经济组织、国家机关、事业组织、社会团体 , 具有用人权利能力。教学内容劳动合同的根本知识 劳动合同的内容

27、合法。劳动合同的内容是对劳动者双方当事人劳动权利义务的具体规定 , 其内容必须是符合国家宪法、法律、行政法规的规定。 劳动合同订立的程序和形式合法。劳动合同订立的程序必须符合法律规定 , 毕业生与 用人单位之间应当在自愿、平等的根底上进行协商 , 未经双方协商并达成一致或强迫对方 订立的劳动合同均属于无效劳动合同。 教学内容劳动合同的根本知识 (2) 平等自愿、协商一致的原那么 平等是指订立劳动合同过程中 , 双方当事人的法律地位平等。毕业生和用人单位在自 愿的根底上订立劳动合同 , 任何一方不得将自己的意志强加于对方 , 也不允许第三者非法干预。教学内容劳动合同的根本知识 4. 劳动合同的必

28、备条款 根据?劳动法?的规定 , 劳动合同有必备条款和补充条款 , 关于补充条款我们在后面将有专门的讲述 , 下面就劳动合同的必备条款加以阐述。教学内容劳动合同的根本知识 1劳动合同的期限。 劳动合同的期限是指所签订的劳动合同是有固定期限、元固定期限 和以完成一定工作为期限的。如果是有固定期限的劳动合同 , 那么应约定期限是一年或几 年 ; 应届毕业生所遇到的劳动合同绝大多数是有固定期限的劳动合同 , 所以一定要注意劳 动合同中对期限的约定 , 以及关于期限的违约责任的约定。教学内容劳动合同的根本知识 2工作内容。 工作内容是指用人单位安排劳动者从事什么工作 , 是劳动者在劳动合同中 确定的应

29、当履行的劳动义务的主要内容。包括劳动者从事劳动的岗位、工作性质、工作范 围以及劳动生产任务所要到达的效果、质量指标等。教学内容劳动合同的根本知识 3劳动保护和劳动条件。 劳动保护和劳动条件是指在劳动合同中约定的用人单位对劳 动者所从事的劳动必须提供的生产、工作条件和劳动平安卫生保护措施。即用人单位保证 劳动者完成劳动任务和劳动过程中平安健康保护的根本要求。包括劳动场所和设备、劳动 平安卫生设施、劳动防护用品等。用人单位不仅必须为劳动者提供必需的劳动条件和劳动 保护 , 而且必须提供符合国家规定的劳动平安卫生条件和劳动保护。教学内容劳动合同的根本知识 (4)劳动报酬。 劳动报酬是指用人单位根据劳

30、动者劳动岗位、技能及工作数量、质量 , 以货 币形式支付给劳动者的工资。包括工资的数额、支付日期、支付地点以及其他社会保险 ( 养 老、失业、医疗、工伤、生育等 ) 待遇。劳动报酬的内容和标准不得低于国家法律、行政法规 的规定 , 也不得低于集体合同的规定。教学内容劳动合同的根本知识 (5)劳动纪律。 劳动纪律是指劳动者在劳动过程中必须遵守的劳动规那么 , 它是劳动者的行 为标准。劳动合同的劳动纪律包括国家法律、行政法规 , 用人单位内部制定的厂规、厂纪、 对劳动者的个人纪律要求等。如上下班制度、工作制度、岗位纪律、奖励和惩戒的条件等。教学内容劳动合同的根本知识 (6)劳动合同的终止条件。 劳

31、动合同的终止条件是指劳动关系终止的客观要求 , 即劳动合 同终止的事实理由。劳动合同中约定的劳动合同终止条件 , 一般是指劳动者和用人单位在 国家法律、行政法规规定的劳动合同终止的条件以外 , 协商确定的劳动合同终止的条件。 特别是在签订元固定期限劳动合同时 , 双方应约定劳动合同终止的条件。教学内容劳动合同的根本知识 (7)违反劳动合同的责任。 违反劳动合同的责任是指劳动合同履行过程中 , 当事人一方成心或过失违反劳动合同 , 致使劳动合同不能正常履行 , 给对方造成经济损失时应承担的法 律后果。在劳动合同中约定违反劳动合同的责任 , 一般是指国家法律、行政法规对违约没 有作明确规定的内容

32、, 假设法律、行政法规已有明确规定的 , 一方当事人违反劳动合同 , 应依照法律、行政法规的规定承担违约责任。当事人在劳动合同中约定违反劳动合同的责任 , 应当符合法律、行政法规的根本精神和原那么 , 公平合理。教学内容劳动合同的根本知识 5. 劳动合同的履行 劳动合同的履行是指劳动合同的双方当事人按照合同规定 , 履行各自承担义务的行为。依法订立的劳动合同具有法律约束力 , 当事人必须履行合同约定的义务 , 任何个人或 第三方不得非法干预劳动合同的履行。履行劳动合同一般应遵循以下原那么 : 亲自履行原 那么、全面履行原那么、协作履行原那么。教学内容劳动合同的根本知识 6. 劳动合同的变更 劳

33、动合同的变更是指双方当事人对尚未履行或尚未完全履行的合同 , 依照法律规定的条件和程序 , 对原劳动合同进行修改或增删的法律行为。劳动合同变更应遵循平等自愿、 协商一致的原那么 , 不得违反法律、行政法规的规定。任何一方不得擅自变更劳动合同 , 否那么要承担相应的法律责任。教学内容劳动合同的根本知识 劳动合同的变更一般是协议变更 , 双方当事人就变更的内容及条件进行协商 , 达成一致意见 , 应签订书面协议。我国劳动法规定 , 提出变更劳动合同的一方 , 给对方造成经济损 失的 , 应当承担赔偿责任。教学内容劳动合同的根本知识 7. 劳动合同的解除 劳动合同的解除是指劳动合同当事人在劳动合同期

34、限届满之前依法提前终止劳动合同关系的法律行为。劳动合同的解除可分为协商解除、用人单位单方面解除、劳动者单方 面解除以及自行解除等。教学内容劳动合同的根本知识 8. 劳动合同的终止 劳动合同的终止是指符合法律规定或当事人约定的情形时 , 劳动合同的效力即行终 止。我国?劳动法?规定 : 劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现 , 劳动合 同即行终止。 教学内容劳动合同的根本知识 9. 劳动合同与劳务合同的区别 劳动合同与劳务合同 , 它是两种性质不同的合同。 第一个区别 , 首先从性质上看 , 劳动 合同受到劳动法调整 ; 而劳务合同是一个类似于提供劳务 , 实际上是一种买卖合同 ,

35、它是受到合同法和民法通那么的调整。 教学内容劳动合同的根本知识 第二个区别 , 劳动合同是按劳分配的原那么 , 而劳务合同它是 一个等价交换。 第三个区别 , 劳动合同它的内容有法定条款和约定条款这两局部 , 法定条 款其中就有要为员工缴纳相关的保险 , 而劳务合同 , 不存在上保险。 第四个区别 , 劳动合同 如果出现一些违法的情况 , 劳动部门是有权利管的 , 如劳动局的执法大队。而劳务合同 , 如 果发生纠纷的话 , 就直接到法院去起诉 , 劳动合同需要一个劳动仲裁 , 如果通过这个劳动仲 裁之后对结果不服 , 再到法院去起诉。 教学内容劳动合同的根本知识 第五个区别 , 劳动合同如果发

36、生一些违法的情况 , 可 能涉及到三方面的责任 , 一个是行政责任 , 一个是赔偿责任 , 还有一个是刑事责任 , 限制人 身自由 , 例如进了工厂以后不让你出去 , 有可能会触犯刑事责任 , 而劳务合同一般只产生民 事责任 , 即劳务费的支付问题。教学内容签订劳动合同的要点 五、 签订劳动合同的要点 签订劳动合同不是一件轻松的事 , 由于用人单位和求职者双方当事人在劳动相关法规知识和法律知识上掌握程度的不平等 , 求职者明显处于劣势 , 因此求职者在签订合同时应 注意下面的事项 :教学内容签订劳动合同的要点 (1) 如果求职者进入到单位是通过熟人牵线的, 碍于情面关系 , 求职者或者用人单位

37、只是简单地达成了日头用工协议合同 , 但这种口头合同对求职者是相当不利的 , 因为一旦日 后求职者与用人单位发生利益纠纷后 , 用人单位可以随意对待求职者 , 而求职者本人因无 字据为证 , 只能承受可能发生的一切损失。为了保障个人的利益 , 求职者在正式进入用人 单位工作时 , 一定要与用人单位签订正式的用工合同 , 以便明确双方的权利和义务关系。教学内容签订劳动合同的要点 (2) 在求职者要和用人单位签订劳动合同时 , 许多个人单位常常事先起草了一份劳动 合同文本 , 在文本中约定的责、权、利明显对单位有利 , 正式签订合同时用人单位只需要求职者简单地签个字或者盖个章就可以了。但求职者仔细

38、推敲合同后 , 发现条款表述不清、 概念模糊 , 而且合同内容只约定求职者有哪些义务、如何遵守单位的各项制度 , 假设有违反要 承担怎样的责任等等 , 而关于求职者的权利 , 除了报酬外几乎一无所有。为稳妥起见 , 建议 求职者在正式签订劳动合同时 , 最好要求用人单位到劳动行政部门所属的劳动事务咨询事务所进行劳动合同文本鉴定为好。教学内容签订劳动合同的要点 按照?劳动法?的要求 , 劳动合同的必备内容包括 : ( 一 ) 劳动合同期限 ; ( 二 ) 工作内容 ; ( 三 ) 劳动保护和劳动条件 ; ( 四 ) 劳动报酬 ; ( 五 ) 劳动纪律 ; ( 六 ) 劳动合同终止的条件 ; (

39、七 ) 违反劳动合同的责任。教学内容签订劳动合同的要点 (3) 求职者签订劳动合同的本意就是要通过法律来保护自己的利益 , 但是如果签订的 合同本身就是违法的 , 那么求职者的权益照样得不到法律保护。为此 , 求职者一定要先确 认自己签订的劳动合同是否具有法律约束力 , 包括 : 用人单位必须具有法人资格 , 私营企业 必须符合法定条件。双方签订的劳动合同内容 ( 权利与义务 ) 必须符合法律、法规和劳动政 策 , 不得从事非法工作 ; 此外签订劳动合同的程序、形式必须合法。教学内容签订劳动合同的要点 (4) 为了更好地用法律武器保障和维护自己的个人利益 , 求职者在签订合同之前 , 最好 认

40、真学习和了解一些劳动法律和法规方面的知识 , 如合同双方当事人的权利义务 , 劳动合 同的订立、履行、变更、终止和解除 , 劳动保护和保险 , 法律责任等 , 这样求职者在与用人单 位起草劳动合同文本时 , 就能争取一些对自己有利的权利和义务 , 或者一旦日后用人单位 违反合同规定 , 求职者就可以利用法律武器来保卫自己的权益。教学内容签订劳动合同的要点 5 一份正式的合同应该条款齐全 , 日后双方一旦发生利益冲突 , 可以便于查证核实。 为此 , 求职者在签订前一定要让单位负责人拿出合同原文 , 仔细审看合同条款是否齐全 , 如 名称、地点、时间、劳动规那么、具体工作内容和标准、劳动报酬、合

41、同期限、违约责任、解决争 议方式、签名盖章等。如无异议 , 再当面同单位负责人签字盖章 , 以防某些单位负责人利用 签字时间不同而在合同上动手脚。教学内容签订劳动合同的要点 (6) 如果求职者所进的单位主要从事一些对人身平安有较大威胁的行业时 , 求职者一 定要向用人单位确认 , 遇到工伤应该按照法律的规定来处理。现在不少单位只知道要求职 者为他们卖命 , 一旦求职者伤残或者丧失劳动能力后 , 他们就毫不留情地一脚把求职者踢 开 , 因此用人单位在起草合同时 , 为逃避承担的责任 , 要求职工工伤自理 , 或只是约定一些 无关痛痒的条款 , 与国家法定的偿付标准相差很远。教学内容签订劳动合同的

42、要点 (7) 许多私营单位为了到达要挟、控制求职者的目的 , 常常在签订合同之前要求求职者 先交纳一定的上岗抵押金 , 这样求职者一旦违反约定 , 其上岗抵押金就会被没收 , 而用人单 位因此有了有恃无恐的把柄 , 求职者只好唯命是从。为此 , 求职者应该首先弄清单位收取抵押金的用意 , 另外可以私下向内部员工打昕一下该单位的声誉 , 以权衡一下到底是否应该交纳抵押金。教学内容签订劳动合同的要点 (8) 最后求职者还应该了解一下其他的细节问题。例如 , 当合同涉及数字时 , 一定要用 大写汉字 , 以使单位无隙可乘 ; 另外要注意合同生效的必要条件和附加条件 ( 如签证、登 记 ); 合同至少

43、一式两份 , 双方各执一份 , 妥善保管 ; 双方在签订时如有纠纷 , 应通过合法方 式解决。教学内容劳动争议的解决 六 、劳动争议的解决 劳动争议是指劳动关系双方当事人因劳动权利和劳动义务所发生的争议。劳动争议 产生的前提条件是建立劳动关系。劳动争议属于较为特殊的民事法律关系 , 按?劳动法?及?劳动争议处理条例? , 劳动争议的解决分为协商、调解、仲裁、诉讼四种途径 :教学内容劳动争议的解决 产生劳动争议的主要原因包括以下几个方面 : (1) 由于录用、调动、辞职、自动离职和辞退就业者引起的争议 ; (2) 由于劳动报酬问题引起的争议 ; (3) 由于劳动保险和生活福利问题引起的争议 ;

44、(4) 由于职业技能培训问题引起的争议 ;教学内容劳动争议的解决 (5) 由于工作时间、休息时间、女工及未成年人保护、劳动平安与卫生问题引起的争议 ; (6) 由于奖励和处分问题引起的争议 ; (7) 由于履行、变更、解除和终止劳动合同引发的争议 ; (8) 其他有关劳动权利、义务问题引发的争议。 教学内容劳动争议的解决 劳动争议的解决方法 : (1) 用人单位与劳动者自行协商解决和解 ; (2) 向本企业劳动争议调解委员会申请调解 ; (3) 经调解不成 , 或当事人不愿调解的 , 可向企业所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁 ; (4) 当事人对仲裁裁决不服 , 可向人民法院起诉。教学内容劳

45、动争议的解决 劳动争议处理时效 : (1) 自争议发生之日起三十日内可申请调解 ; (2) 必须自争议发生之日起六十日内申请仲裁 ; (3) 仲裁裁决送达之日起十五日内可向法院起诉 教学内容就业协议与劳动合同的区别 七、就业协议与劳动合同的区别 1. 主体不同 就业协议适用于应届毕业生与用人单位、学校三方之间 , 学校是就业协议的鉴证方或签约方 , 就业协议对用人单位的性质没有规定 , 适用任何单位 ; 而劳动合同只适用于劳动者 ( 含应届毕业生 ) 与用人单位 ( 不含公务员单位和比照实行公务员制度的组织和社会团体以及军队系统)之间 , 与学校无关。教学内容就业协议与劳动合同的区别 2. 内

46、容不同 毕业生就业协议的内容主要是毕业生如实介绍自身情况 , 并表示愿意到用人单位就业、用人单位表示愿意接受毕业生 , 学校同意推荐毕业生并列入就业方案 , 而不涉及毕业生 到用人单位报到后 , 应享有的权利义务。劳动合同的内容涉及劳动报酬、劳动保护、工作内 容、劳动纪律等方方面面 , 更为具体 , 劳动权利义务更为明确。教学内容就业协议与劳动合同的区别 3. 时间不同 一般来说就业协议签订在前 , 就业协议应在毕业生就业之前签订 , 而劳动合同往往在毕业生到用人单位报到后才签订。就业协议书中毕业生到用人单位报到时自动终止其效 为 ; 劳动合同的终止条件有两种 : 一是劳动合同期限届满 ; 二

47、是劳动合同约定的终止条件出现。教学内容就业协议与劳动合同的区别 4. 目的不同 就业协议是毕业生和用人单位关于将来就业意向的初步约定 , 是对双方的根本条件以及即将签订的劳动合同的局部根本内容的大体认可 , 并经用人单位的上级主管部门和高校 就业部门同意 , 一经毕业生、用人单位、高校、用人单位主管部门签字盖章 , 即具有一定的法律效力 , 是编制毕业生就业方案和双方订立劳动合同的依据。劳动合同那么是用人单位与毕 业生之间的双方权利义务的最终约定。教学内容就业协议与劳动合同的区别 5. 适用法律不同 就业协议发生争议 , 除根据协议本身内容之外 , 主要依据现有的毕业生就业政策和法律对合同的一

48、般规定来加以解决 , 尚没有专门的一局部法律对毕业生就业协议加以调整。 而劳动合同发生争议 , 应依据?劳动法?来处理。教学内容就业协议与劳动合同的区别 就一个方案内的高校毕业生而言 , 一般来说都要首先和用人单位签订毕业生就业协 议 , 然后才能签订劳动合同。毕业生就业协议生效后 , 高校按协议约定办理完派遣手续 , 毕 业生按时到用人单位报到 , 用人单位及时为毕业生妥善办理户口、人事档案手续 , 该协议约定的主要义务即得到充分履行。教学内容就业协议与劳动合同的区别 毕业生到用人单位报到后 , 双方有义务签订劳动合同 , 确立一定期限的劳动关系。这 是毕业生就业协议的后合同义务。虽然协议约

49、定的主要义务已经履行完毕 , 但各方签订、 履行协议的目的是为了使国家培养的人才得到合理安置 , 也是为了让用人单位引进所需人 才。如果毕业生就业协议履行完毕以后 , 毕业生和用人单位不再发生劳动关系 , 那么 , 当事 人签订毕业生就业协议即有躲避法律及国家有关规定之嫌 , 即当事人有可能是利用签订、 履行毕业生就业协议以到达其他目的 ( 如落户等 ) 。 教学内容就业协议与劳动合同的区别 所以 , 一般来说 , 在签订了毕业生就业 协议以后 , 毕业生和用人单位有义务签订劳动合同 , 确立双方的劳动关系 , 并且 , 未经对方同意 , 任何一方不得单方变更毕业生就业协议所约定的效劳期限、工

50、作职位等内容。鉴于毕业生就业协议约定的主要义务已经履行完毕 , 约定的效劳期限、工作职位等内 容均属劳动合同内容 , 应以劳动合同为准。因此 , 劳动合同依法生效的同时 , 毕业生就业协议的效力终止。 教学内容就业协议与劳动合同的区别 但是 , 决不能想当然地认为毕业生就业协议的合同义务可以无限延伸 , 更不能以效力终止的毕业生就业协议取代劳动合同。 教学内容就业协议与劳动合同的区别 劳动关系确立以后 , 是否该毕业生就一定要在用人单位工作一定期限呢 ? 如果毕业生 就业协议对工作期限有约定 , 是否一定不能变更呢 ? 对此不能一概而论。因为 , 虽然毕业 生和用人单位在签订劳动合同之前已经有

51、了初步的相互了解 , 并且正是基于双方互相认可 才签订并履行了毕业生就业协议 , 但是 , 双方毕竟尚未正式确立劳动关系 , 双方是否真正能 够相互适合尚属未知。因此 , 劳动法赋予当事人在一定情况下可单方或双方协商解除劳动 合同的权利 。教学内容关于试用期、见习期、学徒期 八、 关于试用期、见习期、学徒期 1. 试用期 试用期是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的考核期 , 适用于初次就业或再次就业时改变劳动岗位或工种的劳动者。在试用期内 , 劳动者可随时通知 用人单位解除劳动合同。根据原劳动部的有关规定 , 大中专、技校毕业生新分配到用人单 位工作的 , 执行为期一年的见

52、习期制度 , 见习期内可以约定不超过半年的试用期。 教学内容关于试用期、见习期、学徒期 试用期是劳动合同期限的一局部 , 如果用人单位以试用期为由拒绝签订劳动合同或者 承担义务是违法的行为。劳动合同约定的试用期包括在合同期限内 , 最长不得超过 6 个月。同时 , 试用期的延长或缩短都属对双方约定的变更 , 包括对劳动合同其他条款的变更 ,都应经双方协商一致 , 如任何一方不能接受 , 那么应按原约定继续履行 , 法律法规另有规定的 除外。 教学内容关于试用期、见习期、学徒期 用人单位对工作岗位没有发生变化的同一劳动者只能试用一次。这个限制的例外 是 : 用人单位对因劳动者不能胜任工作而调整工

53、作岗位的 , 可以按照用人单位的规章制度 试用或试工。根据?通知?规定 , 劳动合同期限在 6 个月以下的 , 试用期不得超过 15 日 ; 劳动合同期限在 6 个月以上 1 年以下的 , 试用期不得超过 30 日 ; 劳动合同期限在 1 年以上 2 年以下的 , 试用期不得超过 60 日。教学内容关于试用期、见习期、学徒期 2. 见习期 见习期是我国针对应届毕业生进行业务适应及考核的一种制度 , 适用于用人单位招收应届毕业生的情况。见习期满如果合格 , 那么对职工办理转正手续 , 为其评定专业职称 ; 见习 期满 , 如果达不到见习要求的 , 可延长见习期半年到一年或者降低工资标准 , 表现

54、特别不好 的 , 用人单位可予以辞退。教学内容关于试用期、见习期、学徒期 3. 学徒期 学徒期实际上类似于见习期 , 只是针对的人群不一样 , 主要是指工厂在招收工人时进行岗前培训这个阶段。根据原劳动部 1996 年制订的有关规定 , 学徒期是对进入某些工作 岗位的新招工人熟悉业务、提高工作技能的一种培训方式 , 在实行劳动合同制度后 , 这一培 训方式仍应继续采用 , 并按照技术等级标准规定的期限执行。教学内容关于试用期、见习期、学徒期 总之，试用期和学徒期包含在劳动合同期限内 , 试用期和学徒期可以同时约定 , 但试用期不 得超过半年。教学内容 毕业生就业协议与劳动合同常见问题 九、毕业生

55、就业协议与劳动合同常见问题 (1) 我与用人单位签订劳动合同后 , 对方容许落实户口并且已经兑现 , 但此时我又想毁约 , 请问 , 如果我提出毁约 , 户口会不会受到影响 ， 想把户口落在北京, 我该怎么办 ?教学内容 毕业生就业协议与劳动合同常见问题 律师: 关于户口的问题有两方面同学们应该要了解 : 一般情况下 , 毕业生的户口是在劳 动合同签订后落到用人单位所在地 , 户口是国家公安机关管辖的 , 用人单位对员工的户口 没有处置权。因此 , 户口落在就业地之后除非本人愿意 , 否那么户口不会被迁走。如果你违 约只需要承担违约责任 , 户口不会受到影响。教学内容 毕业生就业协议与劳动合同

56、常见问题 如果想把户口落在北京 , 只要重新签订一家北京的用人单位 ( 可以接收你的户口 ), 参加单位的集体户口或者有条件的话立一个新户 , 自己为户主。 教学内容 毕业生就业协议与劳动合同常见问题 (2) 我与用人单位签订三方协议时 , 备注栏里写明了关于户口问题 , 住房的问题 , 安家费 , 培训、各种福利等。请问 , 如果不签订劳动合同的话 , 这个约定是否仍然有效? 律师 : 仍然有效。如果签订了劳动合同 , 对你的福利等等有变更的约定的话 , 视为对原 合同的变更 , 以新合同为准 , 如果这两个没有冲突的话 , 依然有效的。如果新合同改变了原 合同中的内容 , 也以新签订的劳动

57、合同为主。 教学内容 毕业生就业协议与劳动合同常见问题 (3) 我与用人单位签订的合同中约定 , 在公司的效劳期为五年 , 合同中没有说违约金的 问题 , 只是简单地说如果劳动者毕业之后不满五年离开单位的话 , 劳动者需要赔偿工资及 其他费用总数的 300%, 请问这个协议合不合法 ? 律师 : 不合法 , 在劳动合同中是不能约定惩罚性赔偿金的 , 而赔偿金必须以他的实际损 失为准。 教学内容 毕业生就业协议与劳动合同常见问题 对于用人单位出资培训等 , 在效劳期协议中有两项约定会表达 , 一个是对违约金 的约定 , 一个是赔偿损失的约定。违约金是指劳动者不能履行约定要承担的违约金 , 而这

58、个违约金没有损失产生也要承担 , 违约金在北京的高限是不得高于 12 个月工资总和 ; 关于 单位向劳动者支付的各种培训和学习的费用 , 如果用人单位将培训等费用计算在违约金之中 , 那么劳动者无需支付。如果在关于违约金的内容里没有表达 , 而是将损失单列出来作 为赔偿损失的约定 , 那么需要支付损失。教学内容 毕业生就业协议与劳动合同常见问题 4 在三方协议中 , 用人单位承诺安家费 20 万 , 而在签订劳动合同时用人单位推翻了 三方协议的约定 , 如果我不签那么会影响这段时间再次找工作 , 请问我该怎么办 ? 律师 : 在就业岗位比较偏远 , 或者条件比较艰苦的情况下 , 用人单位为了吸

59、引和安抚人 才一般会做出类似的承诺。 教学内容 毕业生就业协议与劳动合同常见问题 根据相关法律 , 要变更这 20 万的约定必须双方协商一致 , 如果 你不同意变更的话 , 那么用人单位应该严格按原三方协议的约定执行。因此 , 你可以要求 对方坚决履行三方协议的承诺 , 如果对方不予履行 , 你可以要求对方赔偿你的个人损失。 考虑到你的人事关系已经转到当地 , 找工作暂时只能在这个地方找 , 那么你这时可以主张 这 20 万安家费的一局部作为损失。当然你可以全部主张 , 但法律不会全部支持。教学内容 毕业生就业协议与劳动合同常见问题 (5) 我与北京一家单位签订劳动合同 , 其中规定我一旦违约

60、 , 将向用人单位支付 10 万 元的违约金 , 请问 , 在北京地区 , 违约金具体的计算方式是怎样的 ? 律师 : 劳动效劳期约定为五年 , 这是一般医院的通用做法。在没有新的法律公布之前 , 北京地区违约金的上限仍然以 12 个月工资标准为准。 教学内容 毕业生就业协议与劳动合同常见问题 这里需要指出的是 , 协议 ( 合同中 ) 约定的违约金工资是指 月工资性 收入 , 即劳动者付出劳动之后 , 用人单位按月给予的固 定费用 ( 每个月固定打在工资卡上的固定性收入 ), 这里指的不是根本工资 , 也不包括鼓励 性支出 ( 如奖金等 ) 。以你的情况为例 , 劳动合同中规定违约金是十万