第十六章证券发行与承销法律制度(共7页)

1、证券发行与承销法律(fl)制度本章(bn zhn)要点:证券(zhngqun)发行的概念、分类、保荐制度预披露制度证券承销的资格、方式 一、证券发行 1.证券发行的概念及法律意义 (1)证券发行是指证养的发行者为筹集资金依法向投资者以同一条件招募和出售股票、公司债券以及其他证券的活动。 (2)证券发行有宣示权利的法律意义。 2.证券发行的分类 (1)依发行主体不同，证券发行分为公司发行、金融机构发行以及政府发行。 (2)依发行对象不同，证券发行分为公募和私募。公募即公开发行，是指发行者向不特定的社会公众广泛出售证券的行为:私募即非公开发行，是指面向少数特定的投资者发行证券的行为。 （3)依发行

2、目的不同，证券发行可分为设立发行和增资发行。 (4)依发行是否借助证券发行中介机构的不同，证券发行可分为直接发行和间接发行。直接发行县证券发行人不通过证券承销机构，由自己承担发行风险，办理发行事宜;间接发行是发行人委托证券承销机构发行证券。 (5)依发行价格与证券票回金额或贴现金额的关系不同，证券发行可分为平价发行、溢价发行、折价发行。平价发行，又称面值发行，是指证券发行价格与票面金额相同的发行:溢价发行是指证券发行价格高于票面金额的发行:折价发行是指证券发行价格低于票面金额的发行。 (6)依发行地点不同，证券发行可分为国内发行和国外发行。 3.证券发行保荐制度 (1)保荐制度又称保荐人制度，

3、是指证券发行人申请其证券上市交易，必须聘请依法取得保荐资格的保荐人为其出具保荐意见，证明其发行文件中所载材料真实、完整、准确，符合在交易所上市的条件，从而由保荐人协助发行人建立严格的信息坡露制度，承担风险防范责任。 (2)适用范围 公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的。 公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券。【例16. 11保荐人制度概念题，南京大学2010年研14.证券发行核准(1)国际上证券发行市核主要存在两种不同的体制:一是公开主义，在此基础上形成了证券发行注册制度二是准则主义，在此基础上形成了证券发行核准制度。 (2)我国证券市场的发行审查制度是核准制。

4、国务院证券监督管理机构设发行审核委员会，股票发行申请的核准包括两步:第一步由发行审核委员会提出审核意见，第二步由国务院证券监督管理机构根据发行审核委员会的意见，对是否准予发行作出最终决定。 (3)公司债券发行核准制与股票(gpio)发行核准制的不同 行为主体不同。公司债券发行核准的主体是国务院授权的部门(可以是中国人民银行，也可以是财政部)，股票发行核准是国务院证券(zhngqun)监督管理机构。 行为的程序不同。公司债券发行核准的程序比较简单，国务院授权的部门可直接审查(shnch)批准:股票发行核准的程序必须分两步走，发行审核委员会必须严格遵守国务院批准的由证券监督管理机构制定的专门工作程

5、序。 5.证券发行核准的法律依据、条件和应提交的文件 (1)法律依据 证券法规定，公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准口 (2)股票设立发行的条件和应提交的文件 条件 a发起人应当在2人以上20。人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所: b.有符合法定要求的公司章程 c.除法律、行政法规另有规定外，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%: d.应当由依法设立的证券公司承销证券，签订承销协议: e.应当与银行签汀代售股款协议等。 应提交的文件 该文件包括:a.公司章程:b.发起人协议;c.发起人姓名或者名称，发起

6、人认购的股价数、出资种类及验资证明;d.招股说明书;e代收股款银行的名称及地址:f.承销机构名称及有关的协议 (3)新股发行的条件和应提交的文件 条件 a具备健全且运行良好的组织机构 b.具有持续盈利能力，财务状况良好: c最近3年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为; d.经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。 应提交的文件 该文件包括:a.公司营业执照:b.公司章程:c.股东大会决议;d.招股说明书;e.财务会计报告:f.代收股款银行的名称及地址:g.承销机构名称及有关的协议。 (4)公司债券发行的条件和应提交的文件 条件 a股份有限公司(yu xin n s)的净资产

7、不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元; b累计债券(zhiqun)余额不超过公司净资产的40% c最近3年平均可分配利润足以支付公司债券(n s zhai qun)I年的利息。 d筹集的资金投向符合国家产业政策 e债券的利率不超过国务院限定的利率水平: f国务院规定的其他条件。 应提交的文件 该文件包括:a.公司营业执照;b.公司章程;c公司债券募集办法;d.资产评估报告和验资报告;e.国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构规定的其他文件。 (5)制作报批文件的要求 发行人向国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门提交的证券发行法文件，必须真实、准确、完

8、整。为证券发行出具有关文件的证券服务机构和人员，必须严格履行法定职责，保证其所出具文件的真实性、准确性和完整性。 6.证券发行信息公开 (1)证券发行信息公开的意义 有利于投资者作出正确的投资选择; 保证所有投资者有均等获得信息的权利: 有利子规范发行公司的行为 (2)预披露制度 预披露，是指申请人首次公开发行证券的，在按照法律规定向国务院证券监督管理机构报送有关申请文件并在其受理后，将有关申请文件向社会公众披露，而不必等到国务院证券监督管理机构对发行文件审核完毕，作出核准发行的决定后再进行披露。 (3)证券发行需公开的信息 证券发行需公开的信息主要是指募集文件的内容。 募集文件主要包括招股说

9、明书、配股说明书、公司债券募集办法等。 (4)募集文件公开的具体要求 公开的募集文件必须经过核准: 公开募集文件必须在证券公开发行前一定时间里进行: 发行证券的信息依法公开前，任何知情人不得公开或者泄露该信息: 发行人不得在公告公开发行募集文件前发行证券。【例16.21预披露制度的概念和作用是什么?简答题，浙江工商大学2009年研,7、发行中的几个特殊问题 (1)关于选择适于股票和公司债券发行的企业标准 证券发行应注章重点令持关系国民经济命脉、具有经济规模、处于行业排头兵地位的大中型企业。申请证券发行的企业应当主业突出，效益良好，有发展前景，在行业中占有一定的地位。在产业(chny)政策方面，

10、证券发行仍要重点支持农业、能源、交通、通讯、重要原材料等基础产业和高新技术产业的企业，从严控制一般加工业及商品流通性企业。 (2)关于企业改制与股票和公司债券发行(fhng)结合问题 改制后的股份公司应具有独立完整的供应、生产、销售系统和直接面向市场独立经营的能力。公司重组方案要科学完整。在涉及关联交易时，应签订关联协议(xiy)，关联协议应具体明确，要按市场原则来确定关联交易中提供产品或劳务的价格，以杜绝侵害股份公司或中小股东利益的不正当的关联交易发生。 (3)关于发行方式 “上网定价”发行方式，指主承销商利用证券交易所的交易系统，由主承销商作为股票的唯一“卖方”投资者在指定的时间内，按现行

11、委托买入股票的方式进行股票申购。 “全额预缴款”的方式，指投资者在规定的申购时间内，将全额申购款存入主承销商在收款银行设立的专户中，申购结束后转存冻结银行专户进行冻结，在对到账资金进行验资和确定有效申购后，根据股票发行量和申购总量计算配售比例，进行股票配售，余额转为存款或返还投资者的股票发行方式。 与储蓄存款挂钩发行方式，指在规定期限内无限量发售专项定期定额存单，根据存单发售数量、批准发行股票数量及每张中签存单可认购股份数量的多少确定中签率，通过公开摇号抽签方式决定中签者，中签者按规定要求办理缴款手续的新股发行方式。 向二级市场投资者配售新股，通称股票市值配售，是指在新股发行时，将一定比例的新

12、股由上网公开发行改为向二级市场投资者配售，投资者根据其持有上市流通证券的市值和折算的申购限量，自愿申购新股 资金申购上网定价发行与网下配售相结合。首次公开发行股票数量在4亿股以上的，除应采取资金申购方式上网定价发行股方式外，还可以同时采取网下配售的发行方式。 (4)关于发行定价 协商定价法，指由发行人与承销商根据相关因素，协商确定股票发行价格的定价方法 市盈率法，指以发行人每股利润与市盈率的乘积作为股票发行价格。 市场询价法，指发行人与承销商根据向投资者询价得到的反馈意见，商定证券发行价格的方法。市场询价法是我国股票发行定价的最基本方法。 首次公开发行股票只能采取市场询价法，上市公司发行证券可

13、以选择采取市场询价法。 (5)关于募集资金投向和使用 投向。企业发行股票所筹资金必须有明确(mngqu)的使用方向。要优先支持发行企业将募集资金用于兼并企业和技术改造，发展规模经济。对搞“大而全”、“小而全”，进行(jnxng)低水平重套津设的企业，不批准发行上市。 使用(shyng)。公司发行股票所募资金必须按招股说明书的承诺使用，如有特殊情况需要改变，要向中国证监会事先报告，对未经同意扭自改变募股资金用途的，中国证监会将按有关法规进行处罚。 二、证券承销 1.证券承销概述 (1）证券承销是指发行人委托证券公司(又称承销商)向证券市场上不特定的投资人公开销售股票、债券及其他投资证券的活动。

14、(2)证券承销与直接发行的区别 直接发行由发行人自销，也可由信托投资等机构帮助其选择投资者，促成交易，但不代理发行:证券承销则由证券公司承办发行事宣。 直接发行往往只适用于对少数特定投资人的私募证券:证券承销适用于所有证券尤其适用于那些资金数额大的或准备上市的证券。 直接发行虽省时省力，但所筹资金有限，证券持有人也过子集中;证券承销虽然成本增加，但由于证券公司以其丰富的证券推销经验和较广泛的销售网点推销，可在较短的时间内筹集较多的资金。【例16.31证券承销概念题，中国矿业大学21X19年TE2证券承销资格(1）证券承销资格是指证券公司可以从事证券承销业务所应具各的条件 (2)境内证券经营机构

15、申请从事外资股承销业务，应当具备下列条件. 证券专营机构具有不少子8000万元人民币的净资产，证券兼营机构具有不少于8000万元人民币的证券营运资金: 依照证券经营机构股票承销业务管理办法己经取得股票承销业务资格: 具有国家外汇管理部门批准的外汇业务经营权: 具有能够保障涉外业务正常开展的通讯设施、营业场所、设备等技术手段: 具有10名以上有证券承销经验的专业人员，其中熟界国际会融湘务、会计业务和相关法律的专业人员至少各1名: 具有1年以上从事证券承销业务或参与承销一次以上股票的经历; 证监会要求的其他条件口 (3)境外证券经营机构担任境内上市外资胆幸承销商、副主承销商和国际事务协调人的，除应

16、符合申请从事境内上市外资股经营业务的一般条件外，还应具备以下条件: 依照所在地法律可经营(jngyng)股票承销业务; 具有相当于人民币12000万元以上的净资产或者由依照境外法律可提供(tgng)担保并经证监会认可的机构出具相应的担保; 提出申请前2年内未中断在国际(guj)市场开展证券承销业务: 具有3名以上熟悉中国证券市场以及相关的政策、法律的专业人员: 证监会要求的其他条件。 3.证券承销方式 (1)证券代销 证券代销，是指承销商代理发售证券，并于发售期结束后，将未销售部分证券退还发行人的承销方式。 (2)证券助销 证券助销，是指承销商按承销合同规定，在约定的承销期满后对剩余的证券出资

17、买进(余额包销)，或者按剩余部分的数额向发行人贷款，以保证发行人的筹资、用资计划顺利实现。 (3)证券包销 证券包销，是指在证券发行时，承销商以自己的资金购买计划发行的全部或部分证券，然后再向公众出售，承销期满后未出售部分仍由承销商自己持有的一种承销方式。 (4)承销团承销 承销团承销，又称“联合承销”，是指两个以上的证券承销商共同接受发行人的委托向社会公开发售某一证券的承销方式。承销团成员根据分工及承担责任的不同，可分为主承销商和分销商。 我国证券法规定，向社会公开发行的证券票而总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。【例16.41简述证券承销方式及其特点。Iri答题，武大2004年

18、研14.证券承销合同(1)证券承悄合同的概念及法律特征 证券承销合同是指证券发行人与证券承销商或县毋承销商与分销商就证券承销的有关内容所达成的明确双方权利义务的书面协议。法律特征，包括:a.合同主体是特定的:b.合同性质是多种的:c.合同的内容是法定的。(2)证券承销合同的法定内容代销或者包销协议的内容，包括当事人的名称、住所及法定代表人姓名;b代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格:c.代销、包销的期限乃起止日期:d.代销，包销的付款方式及日期;e代销，包销的费用和结算办法:f.违约责任:9.国务院证券监督管理机构规定的其他事项。 承销团协议的内容，包括:a.当事人的名称、住所及法定代表人姓名:b.承销股票的种类、数量、金额及发行价格:c.包销的具体方式(fngsh)、包销过程中剩余股票的认购方法，或代销过程中剩余股票的退还方法:d.承销份额:e.承销组织工作的分工;f.承销期及起止日期;8.承销付款的日期及方式:h承销缴款的程序和日期:i承销费用的计算、支付方式和