工程项目监理-(7)课件

1、第7章 建设工程合同管理7.1 合同管理概述7.2 建设工程委托监理合同 7.3 建设工程施工合同管理7.4 建设工程施工索赔7.5 案例分析17.1.1 合同的法律基础1.合同的概念合同两个或两个以上的当事人，在平等、自愿、协商一致的基础上，为了一定的目的，设立、变更、终止某项民事权利义务关系而形成的协议2合同法律关系法律关系由国家法律规范所调整的、在民事流转过程中所产生的权利义务关系；是诸多社会关系之一合同法律关系由合同法律规范所调整的、在民事流转过程中所产生的权利义务关系；是法律关系之一7.1 合同管理概述23合同法律关系主体自然人法人 其他组织 4合同法律关系客体物 行为智力成果 5合

2、同法律关系内容合同权利合同义务 36合同法律关系的产生、变更与消灭法律事实能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实 行为是指法律关系主体有意识的活动 事件不以合同法律主体的主观意志为转移而发生的能够引起合同法律关系产生、变更和消灭客观现象 47代理关系（1）代理的特征代理人必须在代理权限范围内实施代理行为。代理人必须以被代理人的名义实施代理行为。代理人在代理权限范围内独立地表达自己的意思。代理行为所产生的法律后果直接由被代理人承担。（2）代理的种类委托代理 法定代理指定代理 （3）代理关系的终止委托代理终止法定代理或指定代理终止 57.1.2 合同的订立 合同的形式和内容 书面1、

3、形式 口头 其他，如默式、事实2、八大内容63. 合同示范文本与格式条款合同（1）合同示范文本将合同的主要条款、式样等制定出规范的、指导性的文本目的：规范化、减少条款空缺、防止合同纠纷（2）格式条款合同当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商即采用的条款各国立法对格式条款提供人进行一定限制对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款的一方的解释74. 要约与承诺 (1)要约要约的概念是指合同当事人一方向另一方提出订立合同的要求，并列明合同的条款以及限定其在一定期限做出承诺的意思表示 要约到达受约人时生效要约撤回与要约撤销要约发生法律效力之前 2、承诺承诺的概念是指合同

4、当事人一方对另一方发来的要约，在要约有效期限内，做出完全同意要约条款的意思表示。 8承诺具有法律约束力的条件由受要约人向要约人做出 承诺的内容应当与要约的内容完全一致 承诺人必须在要约有效期限内作出承诺 承诺的方式通知承诺的期限承诺应当在要约确定的期限内到这要约人 承诺生效即承诺发生法律效力，合同成立。承诺撤回、超期和迟延受要约人对要约内容的实质性变更和承诺对要约内容的非实质性变更 95. 缔约过失是指在合同订立过程中，当事人一方因未履行依据诚实信用原则应承担的义务，而导致当事人另一方受到损失，应承担相应的民事责任. 缔约过失责任的法律规定 假借订立合同，恶意进行磋商。故意隐瞒与订立合同有关的

5、重要事实或者提供虚假情况。有其他违背诚实信用原则的行为。 107.1.3 合同的效力1合同无效和当事人请求变更或撤销合同 无效合同1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。3）以合法形式掩盖非法目的。4）损害社会公共利益。5）违反法律、行政法规的强制性规定。当事人请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的合同112. 无效的合同或被撤销的合同的法律效力 1）合同自始无效和部分无效2）合同无效、被撤销或者终止时，有关解决争议的条款的效力127.1.4 合同的履行 1. 原则全面、适当诚信公平合理当事人一方不得擅自变更合同的原则 2、条款空缺指合同生效后

6、，当事人对合同条款约定的缺陷依法采取完善或妥善处理的法律行为 133合同履行中的债务履行变更由债务人向第三人履行债务 由第三人向债权人履行债务4合同履行中当事人的抗辩权同时履行抗辩权异时履行抗辩权后履行抗辩权 先履行抗辩权/不安抗辩权5债务人提前履行债务、部分履行债务债务人提前履行债务债务人部分履行债务 147.2 建设工程委托监理合同7.2.1 概述1建设工程委托监理合同2建设工程委托监理合同标准条件3建设工程委托监理合同的专用条件157.2.2 监理合同的订立1委托工作的范围咨询服务施工阶段的监理 2监理合同的履行期限、地点和方式167.2.3 监理合同的履行1监理人应完成的监理工作正常工

7、作附加工作 额外工作 2合同有效期3委托人权利4委托人义务5监理人权利6监理人的义务7违约责任177.3 建设工程施工合同管理7.3.1 建设工程施工合同1施工合同文件及其优先次序（1）合同协议书；（2）中标通知书：（3）投标书及其附件；（4）合同专用条款；（5）合同通用条款；（6）标准、规范及有关技术文件；（7）图纸；（8）工程量清单；（9）工程报价单或预算书。182建设工程施工合同示范文本（1）协议书（2）通用条款（3）专用条款，专用条款的效力高于通用条款 （4）附件197.3.2 建设工程施工合同的订立1工期2合同价格合同价款合同的计价方式工程预付款的约定支付工程进度款的约定 3发包人的

8、义务4承包人的义务5担保和保险6解决合同争议的方式207.3.3 施工准备阶段的合同管理1施工图纸2施工进度计划3施工前的有关准备工作4开工5工程的分包217.3.4 施工过程的合同管理1施工过程的材料和设备质量控制材料设备的到货检验材料和设备使用前的检验 2施工的质量监督管理工程质量标准不符合质量要求的处理施工过程中的检查和返工 3隐蔽工程检验224施工进度管理按计划施工暂停施工工期延误5设计变更管理工程师指示的设计变更设计变更程序和变更价款的确定 6工程量的确认承包人提交工程量报告工程量计量工程量的计量原则 237支付管理允许调整合同价款的情况 工程进度款的支付 8不可抗力不可抗力的范围不

9、可抗力发生后的合同管理不可抗力事件的合同责任 9施工环境管理遵守法规对环境的要求保持现场的整洁重视施工安全 247.3.5 竣工阶段的合同管理1工程试车竣工前试车竣工后的试车 2竣工验收竣工验收需满足的条件 竣工验收程序 承包人申请验收发包人组织验收组验收步骤验收后的管理竣工时间的确定25 3工程保修基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限。屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年。供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期。电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年 4竣工结算竣工结算程序竣工结算的违约责任 267.4 建

10、设工程施工索赔7.4.1 概述1施工索赔的概念索赔是当事人在合同实施过程中，根据法律、合同规定及惯例，对不应由自己承担责任的情况造成的损失，向合同的另一方当事人提出给予赔偿或补偿要求的行为 2施工索赔分类按索赔目的分类 工期索赔费用索赔27按索赔事件的性质分类工程延误索赔工程变更索赔合同被迫终止的索赔工程加速索赔意外风险和不可预见因素索赔其他索赔按索赔的合同依据分类 合同中明示的索赔合同中默示的索赔 287.4.2 索赔程序1承包人的索赔承包人提出索赔要求工程师审核索赔报告确定合理的补偿额 2发包人的索赔业主的索赔主要限于施工质量缺陷和工期延误等违约行为导致的业主损失 297.4.3 工程师的

11、索赔管理1工程师的索赔管理任务预测和分析导致索赔的原因和可能性通过有效的合同管理减少索赔事件发生公平合理地处理和解决索赔 2工程师索赔管理的原则公平合理地处理索赔及时作出决定和处理索赔尽可能通过协商达成一致诚实信用3工程师对索赔的审查审查索赔证据审查工期顺延要求审查费用索赔要求 304工程师对索赔的反驳反驳索赔指的是反驳承包人不合理索赔或者索赔中的不合理部分，而不是把承包人当作对立面，偏袒发包人，设法不给与或尽量少给与承包人补偿。 5工程师对索赔的预防和减少正确理解合同规定做好日常监理工作，随时与承包人保持协调尽量为承包人提供力所能及的帮助建立和维护工程师处理合同事务的威信31【案例7-1】2

12、000年8月20日，某厂与某市政工程公司签订该地下大排水工程总承包合同，总长6000m，市政工程公司将任务下达给该公司第一施工队。事后，第一施工队又与A建设工程队签订分包合同，由A建筑工程队分包4000m任务，价格50万元，9月20日正式施工。2000年9月30日，市建委主管部门在检查该项工程施工中，发现A建筑工程队承包手续不符合有关规定，责令停工。A建设工程队不予理睬。10月10日，市政工程公司下达停工文件，A建筑工程队不服，以合同经双方自愿签订，并有营业执照为由，于10月20日诉至人民法院，要求第四施工队继续履行合同或承担违约责任并赔偿经济损失。问题:1依法确认总、分包合同的法律效力。2该

13、合同的法律效力应由哪个机关（机构）确认?3A建筑工程队提供的承包工程法定文书完备吗?为什么?4某市建委主管部门是否有权责令停工?5合同纠纷的法律责任如何裁决?32解答：1该工程总包合同有效，分包合同无效，因为：（1）第四施工队不具备法人资格，无合法授权。（2）第四工程队将总体工程二分之一以上的施工任务发包给A建设工程队施工，依据建筑法规定：主体结构必须由总承包单位自行完成。2该合同应由人民法院或仲裁机构确认。3A建筑工程队提供的承包工程法定文书不完备，A建筑工程队只交验了营业执照，并未交验建筑企业资格证书。4某市建委主管部门有权责令停工。5双方均有过错，分别承担相应的责任，依法宣布分包合同无效

14、，终止合同，由市政工程公司按规定支付已完工程量的实际费用（不含利润），不承担违约责任。33案例7-2 某项工程建设项目，业主与施工单位按建设工程施工合同（示范）文本签订了工程施工合同，工程未投保险。在工程施工过程中，遭受暴风雨不可抗力的袭击，造成了相应的损失，施工单位及时向监理工程师提出索赔要求，并附与索赔有关的资料和证据。索赔报告中的基本要求如下：1遭暴风雨袭击造成的损失不是施工单位的责任，故应由业主承担赔偿责任。2给已建部分工程造成破坏20万元，应由业主承担修复的经济责任，施工单位不承担修复的经济责任。3施工单位人员因此灾害导致数人受伤，处理伤病医疗费用和补偿金总计4万元，业主应给予赔偿。

15、4施工单位进场的在使用机械、设备受到损坏，造成损失10万元，由于现场停工造成台班费损失5万元，业主应负担赔偿和修复的经济责任。工人窝工费4万元，业主应予支付。5因暴风雨造成现场停工9天，要求合同工期顺延9天。6由于工程破坏，清理现场需费用3万元，业主应予支付。问题：1监理工程师接到施工单位提交的索赔申请后，应进行哪些工作?2因不可抗力发生的风险承担的原则是什么?对施工单位提出的要求，应如何处理?34解答：1监理工程师接到索赔申请通知后应进行以下主要工作：（1）进行调查、取证；（2）审查索赔成立条件，确定索赔是否成立；（3）分清责任，认可合理索赔；（4）与施工单位协商，统一意见；（5）签发索赔报告，处理意见报业主核准。2不可抗力风险承担责任的原则：（1）工程本身的损害由业主承担。（2）人员伤亡由其所属单位负责，并承担相应费用。（3）造成施工单位机械、设备的损坏及停工等损失，由施工单位承担。（4）所需清理、恢复工作的费用，由业主承担。（5）工期给予顺延。该工程处