第五章国际货物买卖法

1、1第五章第五章 国际货物买卖法国际货物买卖法2第一节第一节 概述概述 一、国际货物买卖法的概念和特征一、国际货物买卖法的概念和特征 是指调整国际货物买卖关系法律规范的总称。 具有如下特征。 (一)“统一化”运动成果突出 (二)关于国际货物买卖的各国国内法有很大的相似性 3二、国际货物买卖法的渊源二、国际货物买卖法的渊源（一）国际公约（一）国际公约 1统一私法国际学会主持下制定的两项公约。参加国家少。 2联合国国际货物销售合同公约 （二）国际贸易惯例（二）国际贸易惯例 最重要的是2011年国际贸易术语解释通则。4(三)国内法英美法 由制定法和有关判例所构成。大陆法 大陆法国家的货物买卖法一般也包

2、含在民、商法典中。中国 我国在批准了公约但对公约适用范围的保留 5第二节第二节 国际货物买卖合同的成立国际货物买卖合同的成立一、国际货物买卖中的意思表示一致的规则一、国际货物买卖中的意思表示一致的规则 (一)发盘 发盘是国际货物买卖中对“要约”的称谓。 1发盘的有效要件 (1)发盘一般向特定人作出，发盘人有明确相反表示的除外。 (2)发盘人必须表明，得到接受时即与受发盘人成立国际货物买卖合同。 (3)发盘的内容必须十分明确，具备基本条款。62发盘生效的时间及发盘的约束力发盘生效的时间及发盘的约束力 生效时间：生效时间：各国买卖法、公约：发盘到达受发盘人时生效。 发盘的约束力：发盘的约束力： 1

3、英国和大陆法系英国和大陆法系：与其他交易中要约约束力的规定相同。 2美国美国统一商法典统一商法典：具有要约约束力的出售或买进货物的“实盘”不得撤销。 3公约公约：原则上允许发盘人在受发盘人接受发盘前撤销发盘，但下列两种情况例外： (1)发盘中注明了接受发盘的期限或以其他方式表明发盘是不可撤销的； (2)受发盘人有理由相信该项发盘是不可撤销的，并已在实际上基于该种信赖而实施了某种行为。 7(二二)承诺承诺 英国法以及大陆法系国家：英国法以及大陆法系国家： 货物买卖中的承诺规则和其他交易中的承诺规则是一致的。 德国：对书面订单的承诺，即卖方在对买方订单的正式书面确认书中变更了购买条件，除非买方及时

4、提出异议，否则，该变更的条件在合同中具有有限的效力。美国美国统一商法典统一商法典： 只要受发盘人明确地表明接受发盘的意图，尽管其所作出的接受表示中包含有不同的新条件，该接受仍构成有效的承诺，除非出现以下情形： 8 (1)发盘人在其发盘中明确规定所订立的合同只能以其发盘中所载明条件为准； (2)发盘人在收到接受通知以后的一个合理期限内通知接受方表示拒绝这些新条件； (3)受发盘人表明该接受的有效性完全取决于发盘方对这些新条件的同意； (4)接受中新条件构成了对发盘的重大修改。9公约公约： 1承诺必须由受发盘人作出。 2承诺应与要约的内容一致。 承诺对要约的实质性变更问题，规定与我国合同法相似。

5、3承诺必须在发盘规定的期限内作出。 逾期承诺是否构成有效承诺的规定与我国合同法规定相似。 4承诺于到达发盘人时生效。受发盘人可以作出某种行为来表示承诺的，则承诺于作出该项行为时生效。 10费兰图诉洽尔维奇国际公司案费兰图诉洽尔维奇国际公司案(1992) 作为卖方的被告(洽尔维奇国际公司)与俄罗斯一外贸公司签订了销售鞋子的合同，规定所有争议在莫斯科仲裁。接着被告即与位于意大利的原告(费兰图)协商落实货源。1990年5月，被告将一份自己已签名的书面文件寄给原告签署。该文件不仅包含交货、价格及信用证支付条款，而且合并了上述仲裁条款。被告当月给原告开出了信用证，部分货物得到装运，被告也支付了部分货款。

6、8月，原告签署了上述书面文件，同时也附了一封信表示不接受仲裁条款。由于被告拒绝接受其余的货物，原告诉向美国法院。被告却辩称：该案应在莫斯科仲裁。 美国联邦法院1992年判决被告胜诉，其理由是：公约第18条第1款规定承诺既可以用声明的方式，也可以用其他行为的方式；原告对被告要约中的仲裁务款没有及时表示异议，反而接受了被告的履行，原告的这种行为构成了公约中的承诺。 11二、国际货物买卖合同的形式二、国际货物买卖合同的形式 公约规定：“销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制，销售合同可以用包括人证方式在内的任何方法证明。”12第三节第三节 国际货物买卖合同中卖方的义务国

7、际货物买卖合同中卖方的义务 卖方的义务主要有四项： 1提交货物 2质量和权利瑕疵担保 3移交有关单据 4转移货物所有权13一、提交货物一、提交货物 (一一)提交货物的时间提交货物的时间 合同中规定卖方交货的时间的：合同中规定卖方交货的时间的：必须按该时间交货； 合同中未规定卖方交货的时间的：合同中未规定卖方交货的时间的： 英美法系：卖方应在合理的时间内交货。 我国和多数大陆法系：买方有权要求卖方立即交货，但应给卖方以合理的准备时间。 公约公约规定，卖方必须按以下的时间规则提交货物规定，卖方必须按以下的时间规则提交货物： 若合同规定了日期日期，或可以确定日期，在该日期交货； 若合同规定了期间期间

8、，或可以确定期间，卖方应在该期间内任何时候交货，除非情况表明应由买方选定一个日期外； 在其他情况下应在订立合同后一段合理时间订立合同后一段合理时间内交货。14（二）提交货物的地点（二）提交货物的地点 1合同有规定的，卖方在该地点交货。 2合同未作规定的： 英美法系：英美法系： 种类物，在卖方的营业地，卖方无固定营业地的，在其住所地； 特定物，且买卖双方都知道该特定物的存放地点，交货地点为货物所在地。 我国、公约和大陆法系：我国、公约和大陆法系：应在义务人(即卖方)的住所地； 日本：日本：在权利人(即买方)的住所地。 15（三）提交货物的方式（三）提交货物的方式 卖方必须将货物一次交付一次交付给

9、买方，除非合同有相反规定，或者一次性交货实际上是不可能的。 16二、对货物的担保义务二、对货物的担保义务（一）对货物的品质担保义务（一）对货物的品质担保义务 1各国法律的规定各国法律的规定 货物如果与明示担保不一致，即构成违约。 卖方无明示担保，也要依法承担默示担保义务。 美国统一商法典中关于默示担保的有关规定： （1）商销性的默示担保 如果卖方是专门经营某种商品的商人，他必须向买方承担该商品具有适合商销性的默示担保义务。 （2）适合特定用途的默示担保 如果卖方在订立合同时有理由知道买方要求货物适用于特定用途，且有理由知道买方依赖卖方挑选货物的技能或判断力，卖方即默示承担货物将适用于特定用途的

10、义务。172公约公约的规定的规定 品质担保义务：品质担保义务：合同对货物的质量、规格与包装方式有规定的，卖方所交付货物必须符合合同规定。此外，卖方交付的货物还必须符合下列要求： (1)货物适合于同一规格货物通常使用的目的。 (2)货物适合于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定目的，除非情况表明买方并未依赖或没有理由依赖卖方的技能和判断力。 (3)货物的质量与卖方向买方提供的样品或模型相同。 (4)货物按此类货物的通常方式装箱或包装，或者无此种通常方式，以一种足以保护货物的方式包装。 但是，公约同时又规定，若买方在订立合同时知道或没有理由不知道货物与合同不符，则卖方无须按上述第(1)和

11、第(4)项规定承担货物与合同不符的责任。 违反品质担保义务的通知期限：违反品质担保义务的通知期限：与我国合同法规定相似。18（二）对货物的权利担保义务（二）对货物的权利担保义务 卖方对货物的权利担保义务是指卖方必须保证： 1其对所售货物拥有完全所有权或合法出售权； 2货物不存在任何买方所不知道的对买方不利的担保物权； 3货物不存在对第三人任何权利如所有权或知识产权的侵犯。 公约公约对此有详细规定对此有详细规定 1 （不侵犯他人物权或债权的担保）（不侵犯他人物权或债权的担保）就货物本身的物权或债权而言，非经买方同意，卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物。 19 2（不侵犯他人

12、知识产权的担保）（不侵犯他人知识产权的担保）卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利或要求为限，而且这种权利或要求根据以下国家的法律规定是以工业产权或其他知识产权为基础的： (1)若双方当事人订立合同时，预期货物将在某一国境内转售或作其他使用，则根据货物将在其境内转售或作其他使用的国家的法律。 (2)在任何其他情况下，根据买方营业地所在国家的法律。 然而，在以下两种情况下，卖方可不承担上述不侵犯第三方知识产权的义务： (1)买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求。 (2)此项权利或要求的发生

13、，是由于卖方遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其他规格。 20 3（买方向卖方主张权利瑕疵的时间）（买方向卖方主张权利瑕疵的时间）除非卖方知道第三方的权利或要求以及此一权利或要求的性质，或者买方有合理理由，否则，买方如果不在已知道或理应知道第三方权利或要求的合理时间内，将此一权利或要求的性质通知卖方，买方就丧失了上述1项和2项下的权利。21违反知识产权权利瑕疵担保案违反知识产权权利瑕疵担保案 我国江西省A公司与美国B公司于1994年签订进口商标为“M”牌运动鞋的合同。货物进口不久，A公司即将该批运动鞋转售给甘肃省的C公司。A公司将货物发给C公司不久，便接到C公司的通知，称“M”牌运动鞋已经

14、由美国客户于1993年授权给该省的D公司以D公司的名义在中国注册该商标。现D公司提出C公司侵权，并要求C公司停止在中国境内销售“M”牌的运动鞋，否则将追究其侵权责任。C公司是否侵权?该案应该如何处理? 22 “M”牌运动鞋已经由美国客户于1993年就授权给该省的D公司以D公司的名义在中国注册该商标，因此，D公司在中国境内对该商标拥有专用权，C公司的行为构成对D公司的商标侵权，D公司有权要求C公司承担侵权责任。 C公司可以向其供货商A公司追偿。 A公司有权根据联合国国际货物销售合同公约第42条关于权利担保的规定向美国B公司追偿。因为在该案中，正是由于美国B公司没有对A公司保证其出售产品在中国不会

15、侵犯他人权利，才导致这一纠纷的发生。23卖方权利保证义务和第三方所有权追夺纠纷案卖方权利保证义务和第三方所有权追夺纠纷案 1985年5月印度公司与马来西亚公司签订了购买棕榈脂肪酸馏出物和橡胶的合同。货物装上巴拿马籍“热带皇后”号货轮后，驶往印度，8月5日，货轮失踪。印度公司与马来西亚公司分别从保险公司获赔。 8月25日，香港利高洋行与中国的兴利公司、广澳公司签订了出售橡胶成交确认书，利高洋行又同广澳公司签订了购买棕榈油的成交确认书。两份成交确认书约定：货物的装运船舶为“塔瓦洛希望”号。 8月29日，广澳公司凭利高洋行提交的提单接收货物，但橡胶因无进口许可证，被海关监管保存。10月广澳公司将棕榈

16、油卖掉，只留5桶棕榈油作样品。 1985年9月，上述保险公司得知“塔瓦洛希望”号货轮在中国汕头港卸下一批棕榈油和橡胶，认为该轮即为“热带皇后”号轮，该货即为印度公司和马来西亚公司丢失的货物。印度公司和马来西亚公司遂以广澳公司为被告向中国广东省高级人民法院起诉，要求广澳公司归还货物或返还货物的价款。24 法院首先追加兴利公司为共同被告，利高洋行为第三人。 并查明：该批棕榈油包装桶上的唛头内容，均与马来西亚公司提供的唛头内容一致，五桶样品棕榈油经鉴定为棕榈脂肪酸馏出物，而与广澳公司持有的由利高洋行提供的提单中记载的品名为棕榈油、装船港高雄、卸货港汕头等内容不符。卸下的橡胶唛头与印度公司持有的唛头记

17、载相同。 还查明“热带皇后”号轮失踪后更名为“塔瓦洛希望”号，“塔瓦洛希望”号轮没有到过高雄港，因而不存在在高雄港装货的事实。第三人利高洋行提供的货运正本提单中写明该批货物是在1985年8月7日在台湾高雄港装载与事实不符。 25 本案中，卖方利高洋行在明知货物所有权有瑕疵的情况下仍然将货物出售，明显违反了权利担保义务。由于出售货物的所有权有瑕疵，也导致该买卖合同的无效。 案例中涉及两项合同，一项是买卖橡胶的合同，无效原因有两个：一是中国买方没有进口许可证而从事进口贸易；二是卖方无权出售该货物。另一项是买卖棕榈油合同，其无效原因只有一个，即卖方对出售的货物无出售权。无效合同的卖方无权向买方索要货

18、物或货款，并应对货物进口的费用承担主要责任。 本案涉及的另一个法律问题是：如卖方将其不具有处分权的货物卖给了买方，货物的真正所有权人是否有权向买方追夺该货物?如果买方向第三人退货，买方的损失应该如何补偿?关于第三人对买卖合同项下货物的所有权追夺问题，即使是1980年联合国国际货物销售合同公约也没有规定，该问题只能适用相应的国内法解决。 26卖方的权利担保责任卖方的权利担保责任 1990年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法商又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进口商被起诉侵犯了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人

19、又向我方索赔。 我方是否应该承担责任，为什么? 根据公约第42条，作为卖方的我某机械进出口公司应该向买方法国商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务，但这种担保应该以买方告知卖方所要销往的国家为限，否则，卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利。 27三、提交与货物有关的单据三、提交与货物有关的单据 卖方必须按合同或惯例要求的时间、地点和方式提交与货物有关的单据。主要为商业发票、装箱单、交货或装运单据和品质证书等。经买卖双方特别约定，还应包括原产地证书、领事证书等。 28第四节第四节 国际货物买卖合同中买方的义务国际货物买卖合同中买方的义务 一、支付价款一、支付价款 买方应按合同

20、规定的时间、地点、方式、币种和金额支付价款。合同中无规定的，买方应依有关法律履行此项义务。 大陆法系大陆法系：除合同另有规定外，买方应立即在卖方的住所地付款。 英美法系英美法系：没有相反的明示或默示约定，买方在有合理机会检验货物之前没有支付价款的义务；买方放弃合理机会或经检验接受了货物，买方就应在接受货物的时间和地点支付价款。 29公约公约： 1办理付款手续。 2. 价格约定不明时货物价格的推算。 3买方付款的地点。见教材 4. 支付价款的时间。 卖方在向买方交货或交单时，买方必须付款，卖方可以将付款作为交货交单的条件；合同有相反规定的按合同规定。 如果合同涉及到货物的运输，卖方可以将付款作为

21、向买方交货或移交控制货物处置权的单据以发运货物的条件。 买方在获得机会对货物进行检验之前，无义务支付货款，除非此种检验货物的机会与当事人议定的交货或付款程序相抵触。30烟台某公司诉美国联合公司支付货款案烟台某公司诉美国联合公司支付货款案 1993年6月美国联合公司与烟台公司先后签订大蒜售货确认书。烟台公司分39批发往目的港，联合公司于1993年底支付给烟台公司12万美元，尚欠货款1 935 9725美元。 1994年7月，双方确认第131批大蒜没有大的质量问题，3239批存在质量问题。 1998年2月25日烟台公司诉至山东省高级人民法院，请求判令联合公司支付所欠货款1 935 9725美元并赔

22、偿相应的损失及违约金，承担诉讼费用。 山东省高级人民法院依公约作出一审判决：联合公司向烟台公司支付第131批大蒜款1 214 64250美元，滞纳金623 41697美元。3239批大蒜，双方应就质量问题解决后再作处理，对烟台公司这一部分诉讼请求，予以驳回。 31 联合公司向最高人民法院上诉请求撤销一审判决，理由是：原审法院对此案没有管辖权；原审审理此案时严重违反法定诉讼程序；原审判决应适用美国法。 最高院认为：合同项下的货物均在中国的青岛或烟台装运，故同的履行地均在山东，山东省高级人民法院对本案拥有管辖权。一审法院在审判程序上没有违法之处。本案双方当事人未约定解决本案合同争议所适用的法律，但

23、由于联合公司的注册地美国和我国均是联合国国际货物销售合同公约的缔约国，因此，该案应适用该公约。 最高院支持一审判决。 32二、接受货物二、接受货物 大陆法系：大陆法系：允许卖方提起实际履行之诉，要求买方取走货物。 英美法系：英美法系：关于买方接受货物的规定较为具体。 美国统一商法典规定，出现下列三种情况之一的，即视为买方接受了货物： (1)买方拥有合理机会检验货物之后向卖方明确表示接受货物； (2)买方拥有合理机会检验货物之后在合理的时间内未表示拒绝接受货物； (3)卖方交货后，买方对货物采取了与卖方所有权不相称的行为。 不过，在货物确实与合同不符而买方以上述三种方式之一接受了货物时，买方只是

24、不再能要求解除合同，买方因货物与合同不符而产生的降价权或索赔权不受影响。33公约公约： 1.买方必须充分配合，采取必要的行动协助卖方完成交货。 2.接受货物。 买方必须接受与合同相符的货物。 如果买方应根据合同规定订明货物的形状、大小或其他特征，而他在约定的日期或收到卖方要求后一段合理时间内没有订明这些规格，那么卖方在不损害其可能享有的任何其他权利的情况下，可以依照他所知的买方的要求自己订明规格并通知买方，买方没有在该通知规定的合理时间内提出异议，卖方按其订明的规格交货应视为与合同相符，买方应接受这种规格的货物。34卡尔卡都卡尔卡都马缇尼实业公司诉马克斯鞋业公司案马缇尼实业公司诉马克斯鞋业公司

25、案 被告（马克斯鞋业公司）是一家巴西的制鞋商，与原告达成了出售12 042双鞋子的合同。原告(卡尔卡都马缇尼实业公司)先付了一部分款项，到收取鞋子时，原告经检验发现不少鞋子有裂痕和脱皮，于是立即停止付款并通知被告拒收货物。被告对此无反应。 两个月后，原告将鞋子送往另一家公司修理，然后予以出售，并留下钱款。卖方诉向美国法院讨取货款。 一审法院认为，在未获得卖方指示的情况下，买方通过将货物修理和出售的方式采取了与卖方所有权不相称的行为，构成采取了与卖方所有权不相称的行为，构成了对货物的接受了对货物的接受，因此，应向卖方付款，但买方可以扣除修理费。买方对此判决不服而上诉，1994年马赛州上诉法院最后

26、确认了一审判决。 35第五节第五节 货物所有权及风险的转移货物所有权及风险的转移一、确定货物风险及所有权转移的重要意义一、确定货物风险及所有权转移的重要意义 货物所有权及货物损坏或灭失风险何时由卖方转移给买方的法律规则关系着买卖双方的重大利益。 二、货物所有权的转移二、货物所有权的转移 各国：货物所有权的转移时间，当事人有约定按约定。 无约定时，各国所有权转移的原则有以下三种： (1) 合同成立时合同成立时所有权转移；法、意、比、葡萄牙等国， (2) 交货时交货时所有权转移；如美、德国、荷、西、我国等国， (3)货物特定化之后直至卖方放弃对货物处分权时货物特定化之后直至卖方放弃对货物处分权时所

27、有权转移给买方。英国等国则采用第三个原则。 所谓“特定化”是指将特定货物指定划归为合同下货物的行为。 36 但很多国家的货物买卖法中具体的规则很可能相互交叉。 美国：统一商法典规定：除非有相反的明示规定，所有所有权自货物实际交付的时间和地点转移给买方权自货物实际交付的时间和地点转移给买方。又规定：在特定特定化之前，货物的所有权不转移给买方化之前，货物的所有权不转移给买方。因此美国仍属于采用交货时间决定所有权转移时间的国家。 37P实业公司诉实业公司诉U公司案公司案(1992) 1989年，原告(P实业公司，卖方)同意以FOB装运港条件分四次向被告(U公司，买方)出售价值955万美元的机器设备，

28、被告先付了295万美元，余款则于每次装运时支付。原告将大部分机器设备运给了被告委托的工程咨询公司。 由于被告产品的海外买方毁约，因此被告于1989年10月通知原告终止履行合同。原告却未采取任何措施停止交付或取回已交给咨询公司的货物。直到1989年12月28目，原告才通知咨询公司停止向被告交货。因违反贷款合同，被告的贷款人行使了担保权，扣押了咨询公司处的机器设备。原告认为，在得到付款前自己并无意图转移所有权，自己与咨询公司也达成了一项让后者作为自己货物保管人的谅解协议，因此，货物所有权仍属于自己。 1992年美国宾州法院判决原告胜诉，其理由是：美国统一商法典规定，在FOB合同下，货物在卖方所在地

29、交给独立承运人的时间即为实际交货时间，所有权在货物交给独立承运人时转移给买方。 38三、货物风险的转移三、货物风险的转移 各国各国:货物风险的转移时间，当事人有约定按约定。 当事人无约定的，多数国家或地区采用下列两种原则之一决定货物风险的转移时间： (1)所有权转移所有权转移时风险转移；英国、法国等国采用这一原则。 (2) 交货时风险转移交货时风险转移。越来越多的国家采用这一原则，如美国、德国、奥地利及我国等国。 公约公约:与我国合同法的规定相似。 39在途货物的风险转移在途货物的风险转移 香港某公司与我国某公司于1997年10月2日签订进口服装合同。11月2日货物出运，11月4日香港公司与瑞

30、士公司签订合同，将该批货物转卖，此时货物仍在运输途中。 公约第68条规定：“对于在运输途中销售的货物，从订立合同时起，风险就转移到买方承担。但是，如果情况表明有此需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。尽管如此，如果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他又不将这一事实告知买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。” 此案中，货物装运后，香港公司于11月4日和瑞士公司签订合同，将货物转卖，因此，货物风险从该日转移给瑞士公司承担。40第六节第六节 常用国际贸易术语常用国际贸易术语2011年最新11种国际贸易术语对比简表41第七节第七节 违反国际货物买卖合同

31、违反国际货物买卖合同的救济措施和保全货物的救济措施和保全货物 违约的救济方法除禁令外，都可具体地运用于国际货物买卖合同遭违反的场合。一、违反国际货物买卖合同的类型一、违反国际货物买卖合同的类型 (一)根本违反合同和非根本违反合同 一方当事人违反合同的结果而使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同根本违反合同。受害的当事人可以同时采用解除合同和其他同时采用解除合同和其他任何合法的救济方法任何合法的救济方法。 其它实际违反合同行为即是非根本违反合同非根本违反合同。受害的当事人只能采取其他合法的救济方法而不能要求解除合同。42短期迟延交付非时令货物

32、一般不构成根本违约短期迟延交付非时令货物一般不构成根本违约 1985年2月8日，拱北公司向香港公司订购复印机100台，交货期限为4月15日， 4月19日拱北公司收到九州港码头提货通知，码头方面向公司出示随船提单一份。提单上的装船日期为4月13日，4月16日到货，拱北公司认为香港公司方即未按期交货交货，拒绝提货，并宣告解除合同。香港公司不同意，遂于7月中旬提起仲裁。经仲裁庭调解，双方同意终止合同，由拱北公司向香港公司赔偿9万元结案。 本案香港公司是延迟一天交付复印机（并非时令商品），引起的损失并没有严重到影响守约方订立合同时所期望的经济利损失并没有严重到影响守约方订立合同时所期望的经济利益益。因

33、此，本案卖方的违约行为并没有达到根本违反合同的程度，因此，买方采取的救济方式不是要求解除合同，而应是请求损害赔偿。43卖方交货构成根本性违约，买方有权解除合同卖方交货构成根本性违约，买方有权解除合同 1993年1月，中国A公司与日本B公司先后签订合同，由B公司向A公司出售8万只用于显像管生产的电子枪。货到后经检验证明，电子枪的质量确实存在较大质量缺陷。B公司更换的货物运到后，买方抽样检测，B公司交来的货物仍然不符合质量要求。双方再次协商，A公司提出，B公司可将应该提供的电子枪品牌更换为“星星”牌。B公司表示同意。后由于新供货方的原因，B公司仍然未能履行义务。 1994年5月，A公司向仲裁委员会

34、提起仲裁，请求：(1)B公司退还75万只电子枪的价款及利息；(2)已经使用的5000只电子枪造成的经济损失由B公司承担；(3)有关检验的相关费用由 B公司承担；(4)保管费、货物差价等经济损失由B公司承担。 44 卖方因为违反质量担保义务而违约，第二次交来的货物仍然不符合质量要求，约定更换品牌后仍未交货。可见，B公司的违约使得A公司根据合同有权期待得到的利益被剥夺，因此，B公司的违约构成根本违约。买方A公司有权解除合同，并要求损害赔偿。 45(二)预期违反合同（不安抗辩权）（不安抗辩权） 预期违反合同是指订立合同后、履行合同前，明显看出对方当事人将根本违反合同或对方当事人显然将不履行其大部分重

35、要义务。 对预期明显看出对方根本违反合同的，本方当事人可宣告合同无效。但是，除对方当事人已声明他将不履行其义务外，如果时间许可，打算宣告合同无效的本方当事人就必须向另一方当事人发出合理的通知，使他可以对履行义务提供充分保证。 其他预期违反合同的，本方当事人仅可以暂时中止履行自己的义务，并应立即通知对方当事人。若对方当事人对其履行义务提供充分保证，则本方当事人必须继续履行义务。46暂时中止履行合同暂时中止履行合同 加拿大公司（卖方）与泰国公司订立了一份出口精密仪器的合同。合同规定：泰国公司应在仪器制造过程中按进度预付货款。合同订立后，泰国公司获悉加拿大公司供应的仪器质量不稳定，于是立即通知加拿大

36、公司：据悉你公司供货质量不稳定，故我方暂时中止履行合同。加拿大公司收到通知后，立即向泰国公司提供书面保证：如不能履行义务，将由银行偿付泰国公司支付的款项。但泰国公司收到此通知后，仍然坚持暂时中止履行合同。 公约第71条之(3)规定：“中止履行义务的一方当事人不论是在货物发运前还是发运后，都必须立即通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。”根据该规定，加拿大公司收到泰国公司的通知后，立即向泰国公司提供了书面保证，因此，泰国公司只能继续履行合同，不能暂时中止履行合同。 47卖方先期违约买方中止履行纠纷案卖方先期违约买方中止履行纠纷案 1996年11月30日，

37、中国A公司(买方)与日本B公司(卖方)签订了一份硫磺买卖合同。由卖方向买方出售硫磺，交货单价为USD41KG，货物总值为205万美元，分三批交货，即于1997年7月交1万公斤、9月交2万公斤、11月交2万公斤，双方同意将有关买卖合同的争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。A公司随即与C公司签订5万公斤的硫磺销售合同。 A公司按约先后开出1万公斤和2万公斤硫磺的信用证。但B公司始终没有交货，并称将货物单价提高到USD7KG，否则就无货可交。A公司不同意，并指出如果B公司不交货，则不再按期开出第三批货物的信用证。 48 由于B公司不交货，A公司不得不同意C公司以USD6KG补进货物，其差价损失则

38、由A公司承担。A公司遂申请仲裁，要求B公司赔偿差价及利息损失。 B公司辩称：造成如此损失的责任不完全在自己一方。理由是：第一，因为A公司只开出了第一批货物和第二批货物信用证，使B公司无法履行第三批货物的交付义务；第二，A公司违约取消了其与B公司的买卖不锈钢冷轧板的合同，造成了B公司的重大损失，因此，B公司决定不交付硫磺。49 仲裁庭认为：本案中，卖方B公司不交付第一批和第二批货物的行为以及明确表示的明确表示的“不变更合同的价格条款就不交货不变更合同的价格条款就不交货”说明说明B公司已经构成了预期违约公司已经构成了预期违约。在此情况下，买方A公司当然有权中止合同的履行，即停止开立第三批货物的信用

39、证。而且A公司是在掌握卖方B公司不能履行合同义务的确切证据下中止了合同履行，并且之后也给予了卖方以充分通知，因此买方的行为是完全正当的。 另外，买卖硫磺的合同和买卖不锈钢冷轧板的合同是两个不同的法律关系，不能混为一谈。如果A公司违约撤销了买卖不锈钢冷轧板的合同，B公司可以追究A公司在该合同项下的违约责任。但A公司在买卖硫磺合同中享有的违约救济权利不受在另一个合同中违约的影响。因此B公司应当赔偿差价及利息损失。50二、卖方违约时买方可采取的救济措施二、卖方违约时买方可采取的救济措施1不交货不交货；（请求实际履行、宣布解除合同、要求赔偿损失）2延迟交货延迟交货；（给卖方一段合理的额外时间让其交货、

40、宣布解除合同、请求赔偿损失）3所交货物与合同不符所交货物与合同不符（要求卖方提交符合合同的货物、要求卖方对与合同不符的货物进行修补、要求减价、要求赔偿损失、宣布解除合同） 对每种情形的违约，买方可以依法采取相应的救济措施。对每种情形的违约，买方可以依法采取相应的救济措施。51(一一)卖方不交货时买方可采取的救济措施卖方不交货时买方可采取的救济措施 1请求实际履行 如果买方仍然需要货物，而卖方能提供货物，各国的货物买卖法和公约都允许买方提起实际履行之诉。但是各国法院在实践中的态度一般是：只有其他救济措施不足以弥补买方损失时，才判决卖方实际履行。 2宣布解除合同 各国法律及公约都允许买方宣布解除合

41、同。但是，买方宣布解除合同后就不能请求实际履行。 523要求赔偿损失 卖方不交货给买方造成了损失，各国法律及公约都规定，买方在采取其他救济措施的同时还有权要求赔偿损失。 公约第74条规定了损失赔偿额为包括利润在内的可预见损失。 如果买方因卖方不交货而宣布解除合同并在此之后的一段合理时间内以合理的方式购买了替代货物，即买方补进货物，公约第75条规定，买方可索取的赔偿额就为合同价格与替代交易价格之间的差额，以及按公约第74条规定可以取得的任何其他损害赔偿。 如果买方没有补进货物，而货物又有时价，公约第76条规定，买方就可取得合同价格与时价之间的差额，以及按公约第74条规定可以取得的任何其他损害赔偿

42、。 公约同时规定，声称另一方违反合同的一方的减损义务。53补进救济措施案补进救济措施案 1993年2月，美国S公司与北京A公司签订了购进100吨钼铁的买卖合同，于1994年2月前交货。合同签订后由于当时钼铁市场需求量很大，使各厂家供货出现了问题，A公司于是要求美国S公司推迟交货期，S公司拒绝。1994年初，国际市场钼铁价格暴涨，A公司询问S公司是否能提高合同价格，S公司拒绝。 1994年2月前，北京A公司未能履行其交货义务，1994年4月，国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的近2倍。1994年6月5日，美国S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁，要求A公司赔偿S公司于6月初补进的1

43、00吨钼铁与合同价格的差额货款。 本案中国际市场钼铁价格暴涨，因此，美国S公司应该是明知卖方不能按时履行合同，却要迟至6月才补进替代货物，依公约的规定，S公司有义务自行及早购买合同标的的替代物，却不及时采取措施减轻损失，致使损失扩大。所以买方S公司应该承担扩大部分的损失。54(二二)卖方延迟交货时买方应采取的救济措施卖方延迟交货时买方应采取的救济措施 1给卖方一段合理的额外时间让其交货 英美法系：英美法系：买方无此项义务，但不禁止买方采取此项措施。 中国和大陆法系：中国和大陆法系：在交货期届至，买方应发出催告让卖方在一段额外的合理时间内交货。 公约公约：买方可以但不是必须采取此项措施。 2宣布

44、解除合同 英美法系：英美法系：只有延迟交货、违反合同要件或构成严重违约时，买方才可以宣布解除合同。 中国和大陆法系：中国和大陆法系：经催告，卖方仍未能在催告规定的额外时间内交货的，买方才能解除合同。 公约公约：卖方延迟交货等于根本违反合同，或在买方规定的额外合理时间内仍不交货，或卖方声明他将不在该额外时间内交货，买方即有权宣布解除合同。 553请求赔偿损失 各国法律及公约皆规定，卖方延迟交货给买方造成了包括利润在内的损失，买方在采取其他救济措施的同时，有权请求赔偿损失。 56(三三)卖方交货与合同不符时买方可采取的救济措施卖方交货与合同不符时买方可采取的救济措施 卖方交货与合同不符包括： 卖方

45、违反其权利担保义务使其所交货物遭第三人侵权指控； 卖方违反品质担保义务使其所交货物品质存在瑕疵； 卖方所交货物的规格、数量或包装与合同规定不符等。对此，买方可根据情况分别采取5种救济措施。 1要求卖方提交符合合同的货物 2要求卖方对与合同不符的货物进行修补 3要求减价 4要求赔偿损失 5宣布解除合同57三、买方违约时卖方的救济措施三、买方违约时卖方的救济措施 买方违约的情形有： 不付款、不完全付款、延迟付款； 不收货、不全部收货、或延迟收货等。 58大陆法系：大陆法系：买方出现上述违约情形的，卖方可以： (1)请求损害赔偿； (2)请求解除合同； (3)要求支付货款； (4)在买方拒收或延迟收

46、取货物损害自己重大的经济利益的情况下，提起请求实际履行合同之诉，要求买方接受货物； (5)在延迟付款或延迟收货的情况下，经催告给予额外期限让买方收取货物，同时保留向买方的索赔权。不过，根据法国民法典第1657条规定，买方不在合同约定的期限内领取货物，卖方无须经催告给予买方收货的额外期限即可解除合同。59 英美法系英美法系： 以美国统一商法典为例。该法典第2-703条规定了卖方以下4种救济措施。 1重新出售货物 在买方错误地拒收货物、不适当地撤销其已对货物的接受以及到期未付货款或未全部付款，卖方就可以出售货物并将出售货物的价格作为计算其应得赔偿的基础。但卖方重新出售货物的方式必须合法且必须善意地

47、将货物重新出售，否则，卖方不得以重新出售货物的价格作为计算其应得赔偿的基础。 60 2请求损害赔偿 在买方违约时，卖方可直接采取此项救济措施。损害赔偿额为应交货时交货地的市场价与合同价之间差额以及任何其他的可预见的合理损失。 3提起支付货款的诉讼 在下列情况下，卖方可采用此项救济措施：(1)卖方无法重新出售货物。如果货物为特定物，卖方必须为买方妥善保管；(2)买方已接受了货物；(3)在货物灭失风险转移到买方后的一个商业上合理时间内货物灭失。614拒绝交付货物 这是物权方面的救济。卖方行使这一权力的前提是发生买方无偿付能力的情况。具体分为两种情形： 一是买方已经收到货物，然后发生无偿付能力的情况

48、，卖方有权在10天之内向买方发出通知，要求其归还货物；但买方在收到货物之后的3个月内曾以书面形式就自己的偿付能力欺骗了卖方，卖方就不受此10天期限的限制，而有权在任何时候要求买方退货。 二是在货物已交到承运人或其他受托人之后才发生买方无偿付能力的情况，卖方有权停止交货，但只能停止整批的交货(如一整车或一整船等)，而不能停止对一整批货的一部分的交货。62 公约公约 1要求买方实际履行合同，缴付货款并接收货物。 2确定一额外期限让买方履行其义务。 在这一期限内卖方不得采取其他救济措施，除非卖方收到买方表示不在此期限内履约的书面通知。但因买方延迟履约而造成的损害，卖方有权要求赔偿。 3请求解除合同。 卖方只有在下列两种情况下才有权采取此项措施：买方未履行其依合同或公约而承担的义务构成了对合同的根本违反；在卖方确定了额外期限后，买方未能在此期限内履行其义务或宣布他拒绝在此期限内履约。 4要求赔偿损失。 只要卖方因买方违约遭受了损失，卖方即可按公约规定的赔偿原则要求赔偿。63 买卖双方签订了一份FOB合同，出售一批油菜子。合同规定：1970年3月份装船。如果买方未能按期派船接运货物，卖方同意保留28天，但买方应该负担仓租、利息和保险费。合同订立后，买方未能在3月份派船接运货物，卖方发出警告：如果买方未能在4月28日前派船接运货物，卖方将解除合同并保留索赔权。结果，买方