第一讲：合同法基本简要理论

1、第一讲：合同法基本简要理论重要性和意义重要性和意义 1、从事水利水电工程建设的管理者，必须要牢固树立合同意识和法律意识，尤其是涉外工程。 在国际水利水电工程建设中，当事各方所签订的合同素有“建设宪法”之称。它详细规定了签约双方所承担的责任、权利和义务，明确了合同双方的法律和经济关系。在合同双方遇有纠纷和争端时，可以通过协商、调解、仲裁等各种方式寻求解决，但无论采用何种方式，都必须以合同规定的有关条款为依据 2、了解水利水电工程建设普遍采用的合同条款（国际、国内） 3 、索赔处理-水利水电工程建设合同管理的重要内容 在合同执行过程中，合同双方中的任何一方都有权利利用合同来维护自己正当合理的经济利

2、益。 鲁布革引水隧洞施工单位是日本大成公司由于业主未按合同规定向承包商提供合格的三级公路，致使承包商的车辆较长时间地在块石垫层路面上行驶，造成轮胎不正常消耗，因此要求业主给予400多条超耗轮胎补偿。 同样地，业主也可利用合同条款赋予自己的权利对承包商违约的地方（如由于承包商设备材料进场晚，施工人力不足，施工组织不善等原因造成的工程拖期；由于承包商的施工质量不符合技术规程的规定，或使用的设备和材料不符合合同规定等原因造成的施工缺陷；由于承包商的过失造成使业主蒙受经济损失等）提出索赔要求，以维护自己的合法利益。 案例（一）投标报价过程 承包商R对一座房建大厦进行投标，报价为美元，并报送投标保函15

3、0000美元。开标后，他发现自己的报价最低，较倒数第二名承包商的报价少632000美元。回来后，一检查投标文件，发现在做报价统计时遗漏了一项数额相当大的人工费，使报价减少了750058美元。正确的报价应该是美元。 在后悔懊恼之时，他决定立即向业主评委委员会写报告，如实承认失误（mistake），申明应将漏报的750058美元加入报价书中；否则，将难以接受中标。 评委委员会没有理睬承包商R的报告书，很快就将中标通知送达，并要求他签署施工协议书，开始实施合同。 承包商R拒绝签订施工合同。因此，业主决定没收他的投标保函150000美元。 承包商R感到冤枉，便将业主告到地方法院。(二)法庭审理过程 地

4、方法庭接案后，主审法官详细研究了合同争议双方的申述，阅读了招标合同文件及招标通知书中的有关规定。法官特别注意到“招标通知书”第13条的规定： “如果评标委员会在7天之内接不到投标人的施工协议书、履约保函及付款保函等合同文件时，委员会将没收投标保函，用以支付重新招标、接受别的投标、议标等费用” 根据上述通知，并由于承包商R拒绝接受中标和拒签施工协议书、属于违约，法官判决驳回承包商要求收回投标保函150 000美元的请求。 承包商R认为，他在业主发出中标通知书之前已正式书面报告评标委员会，他的投标报价中发生重大失误，如果按原报价施工，肯定要亏损，所以不能接受中标通知和签订施工合同。 承包商R不服地

5、方法院的裁决，将此案报到上诉法院(Court of Appeal)。(三)上诉法院的裁决 上诉法院的法官详细审阅了地方法院的判决书，并参阅了普通法系关于工程承包合同的一些主要原则，认为： 1承包商R在投标书中存在明显的失误(或称误解，Mistake)，并把这一失误在业主中标决定之前报告给评标委员会。 2评标委员会在知晓投标书中存在明显失误的情况下，对承包商R的投标书不做讨论即行授标的做法不当。 3按照普通法的原则，有明显失误的投标书是无效的。“一个接受要约(offer)的人，明知该要约中有失误，并会影响到合同中的重要条款时，不能接受这样的要约。” 根据上述，上诉法院决定：要求业主退还承包商R的

6、投标保函150 000美元。（四）案例分析评述 从这两个案例中，承包商和业主都可以学到不少的关于合同法的基本原则。 1、在案例中，业主对工程发包提出了“要约邀请”，承包商R针对此要约报出了投标报价书，即完成了“要约”，中标通知书是“承诺”。有了“要约”和“承诺”，便形成了一个有约束力的合同，这就是招投标文件和投标人须知对业主和投标人形成的条款约束。承包商由于投标报价中的失误、遗漏和单价失实等行为，往往要付出沉重的代价：刚刚开始投标竞争，还没有进人施工合同，就蒙受了数十万美元的损失，多么遗憾! 但是，案例中的承包商R是一个有合同法知识的法人，他会利用合同文件以外的合同法基本原则来捍卫自己的经济利

7、益。不少的承包商可能按“招标通知书”第13条的规定，不得不放弃投标保函150 000美元，认为这是惯例的做法，自认倒霉。 但承包商R在得知自己的报价失误达750 058美元，是一个显著的“失误” (mistake)，便立即向业主的评标委员会报告，使自己失误的报价书失效。对于失效的报价书，业主不应采纳。这就为他换回投标保函150 000美元创造了条件。因为普通法承认“有效的失误”，无论这种失误是显著的，或是隐蔽的，它将阻止一项合同的形成，使合同空有其名而被法院宣布为无效。（可撤销合同）（四）案例分析评述2、工程承包应抓好的五大关键投标前调查研究投标时慎重报价签约时吃透合同施工期管好合同超支时进行

8、索赔合合 同同 法法 基基 本本 概概 念念 第一节第一节 合同的种类合同的种类 第二节第二节 合同法基本原则合同法基本原则 第三节第三节 合同的形式和主要内容合同的形式和主要内容 第四节第四节 合同的签订过程合同的签订过程 第五节第五节 合同的法律效力合同的法律效力 第六节第六节 合同的履行、变更和终止合同的履行、变更和终止 第七节第七节 合同的违约责任合同的违约责任 第八节第八节 合同争执的解决合同争执的解决合同法基本概念合同法基本概念合同法基本概念合同法基本概念 合同的定义合同的定义 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间 设立变更、终止民事

9、权利义务关系的协议设立变更、终止民事权利义务关系的协议 合同的法律特征合同的法律特征（1 1） 合同本质上是双方一致的意思表示，即协议。合同本质上是双方一致的意思表示，即协议。（2 2） 合同以设立、变更、终止民事权利义务为目的。合同以设立、变更、终止民事权利义务为目的。（3 3） 合同以民事权利义务为内容。合同以民事权利义务为内容。 （4 4） 有效合同受法律保障，具有强制执行力。有效合同受法律保障，具有强制执行力。合同法律关系 合同法律关系由主体、内容和客体三个基本要素构成。合同法律关系由主体、内容和客体三个基本要素构成。 主体主体 包括：自然人包括：自然人 、法人、法人 、其他组织、其他

10、组织 客体客体 包括：行为包括：行为 、物、物 、智力成果、智力成果 内容内容 包括：合同债权、合同债务包括：合同债权、合同债务 一、买卖合同一、买卖合同 二、供电（水、气、热力）合同二、供电（水、气、热力）合同 三、赠与合同三、赠与合同 四、借款合同四、借款合同 五、租赁合同五、租赁合同 六、融资租赁合同六、融资租赁合同 七、承揽合同七、承揽合同 八、建筑工程合同八、建筑工程合同第一节第一节 合同的种类合同的种类 九、运输合同九、运输合同 十、技术合同十、技术合同 十一、保管合同十一、保管合同 十二、仓储合同十二、仓储合同 十三、委托合同十三、委托合同 十四、行纪合同十四、行纪合同 十五、居

11、间合同十五、居间合同业主业主承包商承包商咨询合同咨询合同贷款合同贷款合同勘察勘察/设计合同设计合同监理委监理委托合同托合同采购供应采购供应合同合同工程保险工程保险合同合同材料设备材料设备运输合同运输合同科技开发科技开发合同合同材料设备材料设备采购合同采购合同流动资金流动资金贷款合同贷款合同保险合同保险合同仓储保管仓储保管合同合同设备租赁设备租赁合同合同工程分包工程分包合同合同国际工程国际工程承包合同承包合同FIDIC运输合同运输合同开发商开发商土地征用与出土地征用与出让让(成批成批/宗地宗地)合同合同拆迁安置及拆迁安置及拆迁承包合同拆迁承包合同供用水供用水/电电/气等合同气等合同房屋租赁与房屋

12、租赁与销售合同销售合同工程施工工程施工承包合同承包合同如果变成如果变成 工程建设中的合同关系工程建设中的合同关系代理销售代理销售合同合同物业管理物业管理合同合同第二节第二节 合同法基本原则合同法基本原则 自愿原则自愿原则 合同的法律原则合同的法律原则 诚实信用原则诚实信用原则 公平原则公平原则第三节第三节 合同的形式和主要内容合同的形式和主要内容一、合同的形式一、合同的形式: 书面、口头和其他形式书面、口头和其他形式二、合同的内容二、合同的内容1、合同当事人、合同当事人2、合同标的、合同标的3、标的的数量和质量、标的的数量和质量4、合同价款或酬金、合同价款或酬金5、合同期限、履行地点和方式、合

13、同期限、履行地点和方式6、违约责任、违约责任7、解决争执的方法、解决争执的方法第四节第四节 合同的签订过程合同的签订过程一、要约一、要约1、要约是当事人一方向另一方提出订立合同的愿望；、要约是当事人一方向另一方提出订立合同的愿望；2、要约人提出要约是一种法律行为；、要约人提出要约是一种法律行为；3、要约人可以撤回要约；、要约人可以撤回要约；4、要约人还可以撤销要约。、要约人还可以撤销要约。第四节第四节 合同的签订过程合同的签订过程二、承诺二、承诺1、承诺即接受要约，是受要约人同意要约的意思表示，、承诺即接受要约，是受要约人同意要约的意思表示，他又被称为他又被称为“承诺人承诺人”；2、承诺一般以

14、通知的方式作出，承诺通知到达要约人时、承诺一般以通知的方式作出，承诺通知到达要约人时承诺生效；承诺生效时合同成立；承诺生效；承诺生效时合同成立；3、承诺可以撤回；、承诺可以撤回；4、新要约；、新要约；5、承诺生效的地点为合同成立的地点、承诺生效的地点为合同成立的地点建设工程合同的订立建设工程合同的订立合同工期招标公告评标资格预审招标文件投标文件招标截止日开标中标定标签订合同竣工开工保修结束要约邀请要约承诺投标有效期合同签订阶段合同履行阶段合同有效期合同保修期第五节第五节 合同的法律效力合同的法律效力一、有效合同一、有效合同1、有效合同条件、有效合同条件当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能

15、力当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力 意思表示意思表示(自愿、真实自愿、真实) 不违反法律、行政法规、国家政策强制性规定，不不违反法律、行政法规、国家政策强制性规定，不损害公共利益、国家利益损害公共利益、国家利益 2、特殊情况、特殊情况第五节第五节 合同的法律效力合同的法律效力二、无效合同二、无效合同1、无效合同的确认、无效合同的确认2、无效合同的处理、无效合同的处理三、可撤销合同三、可撤销合同1、可变更或撤销合同的条件、可变更或撤销合同的条件2、可撤销合同与无效合同的区别、可撤销合同与无效合同的区别四、合同效力待定四、合同效力待定1、签订合同的主体有问题、签订合同的主体有问题2、合

16、同的客体有问题、合同的客体有问题第六节第六节 合同的履行、变更和终止合同的履行、变更和终止一、合同的法律约束力一、合同的法律约束力二、合同的履行二、合同的履行（一）合同的基本原则（一）合同的基本原则（二）合同履行的保护措施（二）合同履行的保护措施1、抗辩权（同时履行抗辩权、不安抗辩权）、抗辩权（同时履行抗辩权、不安抗辩权）2、保全措施（代位权、撤销权）、保全措施（代位权、撤销权）（三）合同履行中的解释问题（三）合同履行中的解释问题关于关于质量质量关于关于价金价金关于履关于履行地点行地点关于履行关于履行期限和方式期限和方式关于履关于履行费用行费用合同法规定合同法规定:“质量要求不明确的，按照国家

17、标准、质量要求不明确的，按照国家标准、 行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 合同法规定合同法规定:“履行地点不明确，给付货币的，在接受履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的，债务人可以随时履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履履行，债权人也可以随时请求

18、履行，但应当给对方必要的准备时间行，但应当给对方必要的准备时间履行费用的负担不明确的，由履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担，双方共负履行义务一方负担，双方共负 义务的，各自负责各自的费用。义务的，各自负责各自的费用。 价格上涨价格上涨价格下降价格下降逾期交货逾期交货原价原价新价新价逾期提货逾期提货新价新价原价原价 弥补空缺的法定条款弥补空缺的法定条款第六节第六节 合同的履行、变更和终止合同的履行、变更和终止三、合同的变更和转让三、合同的变更和转让四、合同的终止四、合同的终止1、合同已按照约定履行、合同已按照约定履行2、合同解除、合同解除协议解除协议解除法定解除法定解除第七节第七节 合同的违约责任合同的违约责任一、违约责任一、违约责任二、承担违约责任的形式二、承担违约责任的形式1、继续履行合同；、继续履行合同；2、采取补救措施；、采取补救措施；3、支付违约金；、支付违约金；合同法规定，当事人可以约定违约金条款；合