第十四章 证券公司和证券服务机构

1、第十四章第十四章 证券公司和证券服务机构证券公司和证券服务机构 关键术语 证券公司 内控制度 中国墙 交易结算资金 全权委托 利益承诺 证券经纪 证券自营 证券承销 证券服务机构 第一节 证券公司概述 一、证券公司的概念和产生 证券公司是指按照公司法、证券法等法律法规规定的设立条件，经证券监管机构批准并经公司登记机关登记设立的，从事证券业务的有限责任公司或者股份有限公司。 二、证券公司的特点 1.经营业务的特殊性 2.设立程序的特殊性 设立证券公司不仅要履行公司法规定的登记程序，还应当履行前置批准程序和登记后的许可程序。所谓前置批准程序，是指申请人申请设立证券公司时，必须首先向国务院证券监管机

2、构提出设立申请；证券监管机构根据审慎监管原则作出批准决定后，申请人才能向公司登记机关提出申请设立登记。所谓登记后许可程序，是指证券公司取得企业法人营业执照后，必须向证券监管机构申请取得经营证券业务的许可证。没有完成前置审批程序的，不得设立证券公司；没有履行登记后许可程序的，不得经营证券业务。 3.设立条件的特殊性 4.公司管理的特殊性6证券公司证券公司一般公司一般公司有限公有限公司司股份公司股份公司设设立立行政许可行政许可持股持股5以上股以上股东资格认定东资格认定最低注资最低注资5千万千万5亿亿1元元1元元分期出资分期出资（募集设立除外）（募集设立除外）治治理理结结构构董事、监事、高董事、监事

3、、高管任职积极资格管任职积极资格独立董事独立董事（上市公司除外）（上市公司除外）撤销高管任职资撤销高管任职资格格7证券公司证券公司 一般公司一般公司有限公司有限公司 股份公司股份公司为股东及其关联人担为股东及其关联人担保、融资保、融资拯救措施拯救措施 停业整顿停业整顿 托管、接托管、接管管投资者保护制度投资者保护制度 三、证券公司的分类 （一）公司组织形式与证券公司分类 1.有限责任公司和股份有限公司 2.分类的意义 3.基本分析 （二）股东身份与证券公司分类 1.基本分类：内资证券公司和外资参股证券公司 2.主要区别 （1）业务范围存在差异； （2）公司设立条件存在差异； （3）公司股东身份

4、存在差异； （4）公司股东的股权比例存在差异。 （三）业务类型与公司分类 国家对证券公司实行分类管理，分为综合类证券公司和经纪类证券公司，并由国务院证券监督管理机构按照其分类颁发业务许可证。 经纪类证券公司是经证券监督管理机构批准，从事证券经纪业务的证券公司。证券经纪业务，是证券公司根据投资者的委托和授权，以做出委托指令的投资者的名义及其账户进行的买卖证券和其他证券业务。 综合类证券公司时经证券监督管理机构的批准，在核定范围内从事证券经纪业务以及证券自营业务、证券承销业务或其他证券业务的证券公司。 四、证券业务范围 （一）经纪业务 经纪业务，是证券公司在核定业务范围内，根据投资者买卖指令，以投

5、资者名义和账户进行证券买卖或者其他证券投资的业务活动。 （二）投资咨询业务证券法第证券法第125125条条 （三）财务顾问业务 （四）承销和保荐业务 参见本书第七章的相关内容。 （五）自营业务 （六）资产管理 （七）融资融券业务 （八）其他业务第二节 证券公司的设立 一、设立证券公司的法定程序 证券公司的设立审核，分为直接登记制和审批登记制。根据直接登记制，凡具备法定条件的设立申请人，均得申请设立证券公司；登记机构不得拒绝符合法定条件的登记申请。所谓审批登记制，通常是指在办理公司登记前，必须获得政府机构的特别许可；在获得许可并筹备成功后，始得向登记机关办理登记手续。 设立证券公司的，申请人必须

6、履行前置批准、公司登记和营业许可三个程序。 （一）前置批准程序证券法第证券法第128128条第条第1 1款规定款规定 证券公司设立申请人必须首先申请取得证监会批准 （二）公司登记程序证券法第证券法第128128条第条第2 2款款公司登记管理条例第公司登记管理条例第2020条条 （三）营业许可程序证券法第证券法第128128条第条第3 3款款 二、设立证券公司的法定条件 （一）公司章程 （二）主要股东 （三）注册资本 1.最低注册资本限额 2.实收资本制 （四）任职资格 1.积极资格 2.消极资格 3.从业人员的聘用资格 （五）风险管理与内部控制制度 （六）经营场所和业务设施 （七）其他条件第三

7、节 证券公司内部控制 一、内部控制的概念和原则 COSO委员会提出的内部控制的定义证券公司内部控制指引第证券公司内部控制指引第2 2条规定条规定 证券公司内部控制是指证券公司为实现经营目标，根据经营环境变化，对证券公司经营与管理过程中的风险进行识别、评价和管理的制度安排、组织体系和控制措施。 1.健全性原则：内部控制应当做到事前、事中、事后控制相统一；覆盖证券公司的所有业务、部门和人员，渗透到决策、执行、监督、反馈等各个环节，确保不存在内部控制的空白或漏洞。 2.合理性原则：内部控制应当符合国家有关法律法规和中国证监会的有关规定，与证券公司经营规模、业务范围、风险状况及证券公司所处的环境相适应

8、，以合理的成本实现内部控制目标。 3.制衡性原则：证券公司部门和岗位的设置应当权责分明、相互牵制；前台业务运作与后台管理支持应适当分离。 4.独立性原则：承担内部控制监督检查职能的部门应当独立于证券公司其他部门。 二、证券公司治理机制 （一）强化信息披露 （二）完善内部组织机构 1.设立专门委员会 2.建立独立董事制度 3.强化监事会权力 三、证券公司的财务和风险控制 （一）风险控制指标 证券公司应当保持较好的资产流动性和债务偿还能力。 （二）交易风险准备金 交易风险准备金也称“营业保证金”，是依照营业风险程度和概率标准，由证券公司依照法定标准或者比例提取缴纳的、以备其承担法律责任的准备金。

9、（三）证券投资者保护基金 证券投资者保护基金是为了补偿证券投资者所遇到的特别损失而设置的基金。 四、证券公司的业务控制 （一）内部隔离制度 内部隔离制度，又称为“中国墙”或者“防火墙”制度，是指从事多种经营的证券公司建立的、限制重大非公开信息在不同部门之间流动的制度和程序。 （二）禁止混合操作 禁止混合操作包括以下含义： 1.证券公司应当将不同证券业务分开办理。 2.证券公司应当将从事不同业务的人员分开。 3.证券公司应当做到账户分开。股票条例第股票条例第4545条规定条规定 证券法第证券法第136136条第条第2 2款款第四节 证券公司经纪业务 一、 证券公司与投资者的关系 （一）代理和行纪

10、均以与第三人发生交易为存在前提 （二）证券公司与投资者之间属于委托关系 首先，投资者在证券公司开班证券账户，意味着投资者选定该证券公司作为其受托人。 其次，根据该种委托关系，如果投资者发出证券买卖指令，证券公司必须执行该买卖指令。 最后，证券公司无故拒绝执行投资者指令，或者为投资者买卖证券设置障碍，应当依照开户协议以及交易规则，向投资承担赔偿损害的责任。 （三）证券公司与投资者之间属于特殊委托关系 1.委托事务的特殊性 2.证券公司报盘行为的性质 二、证券公司的善管义务 （一）善管义务的含义 1.忠实的需要 2.注意的需要 3.技能的需要 4.谨慎的需要 （二）风险告知义务 1.在投资者办理开

11、户手续时，证券公司应根据法律法规以及证券交易业务规则，提供风险揭示书。 2.在投资者办理网上交易时，证券公司应提供“风险揭示书”。 3.在不同交易形式下，证券公司告知义务的内容和范围有所不同。 （三）委托书置备和保存义务 1.委托书置备义务 2.委托书保存义务 （四）委托指令执行和报告义务 （五）客户资产保护义务 三、证券公司的行为限制 （一）禁止全权委托全权委托是指投资者发出的，由证券公司决定证券买卖、选择证券品种、决定买卖数量或者买卖价格的指令。 （二）禁止利益承诺证券法第证券法第144144条规定条规定 （三）禁止私下受托 证券法第证券法第145145条规定条规定 （四）禁止挪用客户交易

12、结算资金证券法第证券法第139139条第条第2 2款规定款规定 （五）不得提供关联担保和融资 （六）其他禁止性行为第五节 对证券公司的特别监管 一、证券公司信息资料的报送 1.证券公司的报送义务 2.监管机构的审计或者评估 二、监管机构责令整改 三、限制公司股东权利证券法第证券法第151151条规定条规定 四、停业整顿、指定托管、接管或者撤销证券法第证券法第153153条规定条规定 五、对证券公司董事、监事和高级管理人员的特别监管 1.撤销任职资格，并责令公司予以更换。 2.（1）通知出境管理机关依法阻止其出境；（2）申请司法机关禁止其转移、转让或者以其他方式处分财产，或者在财产上设定其他权利

13、。 第六节 证券服务机构 一、证券服务机构的概况 证券服务机构专指证券投资咨询机构、财务顾问机构、资信评级机构、资产评估机构和会计师事务所，律师事务所是特殊的证券服务机构。 1.机构服务有偿化 2.机构资质法定化 二、证券服务资格的取得 对于证券公司，我国采取了前置审批程序；对于证券服务机构，我国采取事后许可的做法，即授予现有机构以证券服务机构的资格。 （一）申请人 申请人是既有的服务机构，其业已取得相关营业执照或已合法运营。在此意义上，证券服务资格只是派生资格。未经证券监督管理机构授予证券服务资格，任何组织和个人不得从事证券服务活动。 （二）申请人从业人员 三、投资咨询服务机构的行为限制 证券投资咨询服务机构，是指向投资者或者客户提供证券投资分析、预测或者建议等咨询服务，直接或者间接收取一定费用的机构。 投资咨询机构及其从业人员从事证券服务业务不得有下列行为： 1.代理委托人从事证券投资。 2.与委托人约定分享证券投资收益或者分担证券投资损失。 3.买卖本咨询机构提供服务的上市公司股票。 4.利