第4章 企业破产法律制度

1、第四章第四章 企业破产法企业破产法山东女子学院会计学院山东女子学院会计学院 秦怡秦怡前言前言 就像一个人有生也有死一样，企业也有生和死，就像一个人有生也有死一样，企业也有生和死，生是指企业的设立，死就是企业的关闭、撤销和破生是指企业的设立，死就是企业的关闭、撤销和破产。产。 破产是商品经济中的必然现象。在市场竞争中，破产是商品经济中的必然现象。在市场竞争中，优胜劣汰的法则使得部分经营者失败，在其全部资优胜劣汰的法则使得部分经营者失败，在其全部资产不能清偿到期债务时，对债权人而言，就产生了产不能清偿到期债务时，对债权人而言，就产生了偿还顺序及偿还数额的问题，为了解决这一问题，偿还顺序及偿还数额的

2、问题，为了解决这一问题，破产法律制度应运而生！破产法律制度应运而生！1888（2/3）19942003-2012年年1月月19日，美国柯日，美国柯达公司已经正式提出破产保护申请达公司已经正式提出破产保护申请破产法不仅仅是退出法、死亡法、破产法不仅仅是退出法、死亡法、淘汰法，还是企业更生法、挽救法淘汰法，还是企业更生法、挽救法。 指对指对丧失清偿能力丧失清偿能力的债务人，经法院的债务人，经法院审理并在其监督下，强制清算全部财审理并在其监督下，强制清算全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度产，公平清偿全体债权人的法律制度破破产产基于债务人不能基于债务人不能清偿到期债务清偿到期债务主要目的在于公主要

3、目的在于公平的清偿债务平的清偿债务程序严格程序严格是特定情况下是特定情况下适适用的偿债手段用的偿债手段破产具有以下特征破产具有以下特征：中华人民共中华人民共和国企业破产和国企业破产法于法于20062006年年8 8月月2727日通过，日通过，自自20072007年年6 6月月1 1日起施行。日起施行。破产简要程序图破产简要程序图第二节第二节 破产申请与受理破产申请与受理一、破产原因一、破产原因（一）概述（一）概述v破产原因，也称破产界限，指认定破产原因，也称破产界限，指认定债务人丧失清债务人丧失清偿能力，偿能力，当事人得以提出破产申请，法院据以启当事人得以提出破产申请，法院据以启动破产程序的法

4、律事实。动破产程序的法律事实。v破产原因也是和解与重整程序开始的原因。破产原因也是和解与重整程序开始的原因。企业法人企业法人不能清偿不能清偿到期债务到期债务资产不足以资产不足以清偿所有债清偿所有债务或明显缺务或明显缺乏清偿能力乏清偿能力破产界限：破产界限：【2012修改修改】企业破产法企业破产法及司法解释对及司法解释对破产原因的规定破产原因的规定债债务务人人债债权权人人破产申请破产申请 -破产程序启动的依据 破产申请的主体：破产申请的主体： 债权人；债务人；依法负债权人；债务人；依法负有清算责任的人有清算责任的人 破产管辖权：破产管辖权：地域地域-债务人住所地法院债务人住所地法院级别级别-按工

5、商登记情况确定按工商登记情况确定破产申请的主体：破产申请的主体：三、破产申请的受理三、破产申请的受理1.受理的程序 破产申请受理破产申请受理-破产程序开始破产程序开始债权人债权人提出破产申请：提出破产申请：人民法院收到申请之日起人民法院收到申请之日起5 5日内通知债务人日内通知债务人债务人有权自收到通知起债务人有权自收到通知起7 7日内提出日内提出异议异议人民法院自异议期满之日起人民法院自异议期满之日起1010日内裁定是否受理日内裁定是否受理除上述情形外：除上述情形外：人民法院收到申请之日起人民法院收到申请之日起1515日内裁定是否受理日内裁定是否受理v人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定

6、人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。管理人。v人民法院应当自裁定受理破产申请之日起人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日日内通知债权人，并予以公告。内通知债权人，并予以公告。2.破产受理的效力破产受理的效力（受理后产生（受理后产生7项效力）项效力）v（1）自人民法院受理破产申请的裁定送达债）自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，务人之日起至破产程序终结之日，债务人债务人的有关的有关人员承担法定的人员承担法定的5项义务：项义务：妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；、文书等资料；根据人民法院、管理人的要

7、求进行工作，并根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；如实回答询问；列席债权人会议并如实回答债权人的询问；列席债权人会议并如实回答债权人的询问；未经人民法院许可，不得离开住所地；未经人民法院许可，不得离开住所地；不得新任其他企业的董事、监事、高级管理不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。人员。v（2）人民法院受理破产申请后，债人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效务人对个别债权人的债务清偿无效。v（3）人民法院受理破产申请后，债务人的）人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向债务人或者财产持有人应当向管理人管理人清偿清偿债务或者交付财产。债

8、务或者交付财产。 【例题例题多选题多选题】v1/甲公司被申请破产，法院受理了破产申甲公司被申请破产，法院受理了破产申请后，以下行为符合法律规定的有（）请后，以下行为符合法律规定的有（）A.乙公司向甲公司购买一批货物，货已乙公司向甲公司购买一批货物，货已交但款未付，管理人要求乙公司支付货款交但款未付，管理人要求乙公司支付货款B.丙公司借用甲公司一台货车，管理人丙公司借用甲公司一台货车，管理人要求丙公司交还该货车要求丙公司交还该货车C.丁银行直接从甲公司账上扣缴贷款丁银行直接从甲公司账上扣缴贷款30万元万元D.戊公司与甲公司协商，以一台设备充戊公司与甲公司协商，以一台设备充抵所欠的加工费抵所欠的加

9、工费v（4）人民法院受理破产申请后，已经开始而尚）人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。仲裁继续进行。破产受理的法律后果破产受理的法律后果债务人债务人 1 1）财产保全义务、说明义务和提交义务）财产保全义务、说明义务和提交义务 2 2）不对）不对个别个别债权人债权人清偿清偿的义务的义务 人民法院受理破产申请后，债务人对个别人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。债权人的债务清偿无效。债权人债权人 自

10、动冻结债权人的个别追索行为。自动冻结债权人的个别追索行为。( (行使权行使权力：破产程序力：破产程序) ) 其他其他有关债务人的有关债务人的资产保全资产保全措施解除，执行程措施解除，执行程序中止；序中止；已经开始尚未终结的有关债务人的民事已经开始尚未终结的有关债务人的民事诉诉讼或者仲裁讼或者仲裁中止中止第三节第三节 管理人制度管理人制度一、管理人制度的一般理论一、管理人制度的一般理论管理人（狭义）管理人（狭义）-指破产宣告后成立指破产宣告后成立的，全面接管破产企业并负责赔偿财的，全面接管破产企业并负责赔偿财产的保管、清理、估价、处理和分配产的保管、清理、估价、处理和分配等派出清算事务的专门机构

11、等派出清算事务的专门机构v广义的管理人则还在和解、重整程序广义的管理人则还在和解、重整程序中承担管理、监督工作。中承担管理、监督工作。v第二十二条第二十二条v 管理人由管理人由人民法院人民法院指定。指定。债权人会议债权人会议认为管理人不能依法、公正执行认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。人民法院予以更换。指定管理人和确定管理人报酬的办法，由指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最最高人民法院高人民法院规定。规定。二、管理人的资格与指定二、管理人的资格与指定（一）管理人的资格（一）管理人的资格v资格的消极

12、条件资格的消极条件v有下列情形之一的，不得担任管理人：有下列情形之一的，不得担任管理人：（1）因故意犯罪受过刑事处罚因故意犯罪受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业执业证书；）曾被吊销相关专业执业证书；（3）与本案有利害关系；）与本案有利害关系；（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。情形。（二）管理人的指定（二）管理人的指定v管理人名册制度管理人名册制度v由人民法院根据破产案件发生数量确定编由人民法院根据破产案件发生数量确定编入管理人名册的人数，并在管理人名册中入管理人名册的人数，并在管理人名册中实际指定管理人实际指定管理人。 管理人无正当理由的，不得拒绝

13、人民法院管理人无正当理由的，不得拒绝人民法院的指定的指定。vv管理人的更换：管理人的更换：v债权人会议债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。法院予以更换。三、管理人的报酬三、管理人的报酬v（28条）条）由法院决定由法院决定v债权人会议的异议权债权人会议的异议权v（41条）条）管理人执行职务的费用、报酬和聘用管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用列为破产费用。工作人员的费用列为破产费用。四、管理人的职责与责任四、管理人的职责与责任v9项职责项职责v 第二十

14、五条管理人履行下列职责：第二十五条管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告v ；（三）决定债务人的内部管理事务（三）决定债务人的内部管理事务v ；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支v ；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；停止债务人的营业；v （六）管理和处分债务人的财产；（六）管理和处分债务人的财产；（七）（七）代表债

15、务人参加诉讼代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序、仲裁或者其他法律程序；（八）（八）提议召开债权人会议提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。第四节第四节 债务人财产债务人财产一、一般规定一、一般规定（一）范围（一）范围v大致包括大致包括破产申请受理时破产申请受理时原有财产和原有财产和受理后至破受理后至破产终结前产终结前取回财产，取回财产，包括已作为担保物的财产包括已作为担保物的财产（二）收回（二）收回v1、尚未完全履行出资义务的出资人须立即缴纳、尚未完全履行出资义务的出资人须立即缴纳所认缴的出资，不受期限的限制所认缴的出

16、资，不受期限的限制v2、董事、监事、高管的非正常收入和侵占企业、董事、监事、高管的非正常收入和侵占企业的财产，由管理人追回的财产，由管理人追回v5/【考题考题多选题多选题】根据企业破产法的规定，下根据企业破产法的规定，下列财产中，属于债务人财产的有（）。（列财产中，属于债务人财产的有（）。（2008年试题）年试题）A.破产申请受理时属于债务人的房屋破产申请受理时属于债务人的房屋B.破产宣告后破产人得到的银行存款利息破产宣告后破产人得到的银行存款利息C.破产申请受理时债务人用于抵押担保的财破产申请受理时债务人用于抵押担保的财产产D.破产申请受理后至破产程序终结前债务人破产申请受理后至破产程序终结

17、前债务人取得的财产取得的财产二、二、破产撤销权破产撤销权与无效行为制度与无效行为制度 撤销权是指撤销权是指管理人管理人对债务人在法定期间内进行的对债务人在法定期间内进行的欺诈逃债或损害公平清偿的行为，有申请法院撤欺诈逃债或损害公平清偿的行为，有申请法院撤销并追回财产的权利销并追回财产的权利v破产法破产法第第33条条-无效无效v破产法破产法第第31条条-撤销撤销1年，年，5种行为种行为v破产法破产法第第32条条-撤销撤销6个月，个别清偿个月，个别清偿v撤销权一般由管理人行使撤销权一般由管理人行使破产法破产法第第34条条v第三十三条第三十三条v涉及债务人财产的下列行为涉及债务人财产的下列行为无效无

18、效：（一）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（一）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（二）虚构债务或者承认不真实的债务的。（二）虚构债务或者承认不真实的债务的。v 第三十一条第三十一条人民法院受理破产申请人民法院受理破产申请前前一年内一年内，涉及债务，涉及债务人财产的下列行为，人财产的下列行为，管理人管理人有权请求人民法院予以撤销：有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（四）对未到期的

19、债务提前清偿的；（五）放弃债权的。（五）放弃债权的。v 第三十二条人民法院第三十二条人民法院受理破产申请前六个月内受理破产申请前六个月内，债务人，债务人有本法第二条第一款规定（破产界限）的情形，仍对个别有本法第二条第一款规定（破产界限）的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。对有担保物权的债权人在担保物的市价范围内清偿不受限制对有担保物权的债权人在担保物的市价范围内清偿不受限制v破产程序破产程序终结后两年内终结后两年内，债权人可以行使破产撤，债

20、权人可以行使破产撤销权或针对债务人的无效行为而追回财产。在此销权或针对债务人的无效行为而追回财产。在此期间追回的财产，应用于对全体债权人的分配。期间追回的财产，应用于对全体债权人的分配。v之后的仅对该债权人进行清偿。之后的仅对该债权人进行清偿。v6/【例题例题多选题多选题】在人民法院受理了甲公司破在人民法院受理了甲公司破产申请的前产申请的前1年内，甲公司的下列行为中，管理年内，甲公司的下列行为中，管理人有权主张撤销的有（）。人有权主张撤销的有（）。A.将该公司所有的两辆汽车无偿转让给乙公将该公司所有的两辆汽车无偿转让给乙公司使用司使用B.对到期了的对到期了的30万元债务进行了清偿万元债务进行了

21、清偿C.将本公司价值将本公司价值10万元的设备以万元的设备以1万元的价万元的价格转让给了丙公司格转让给了丙公司D.对原来向丁银行无担保的贷款提供了抵押对原来向丁银行无担保的贷款提供了抵押担保担保vv7/【考题考题单选题单选题】根据企业破产法的规定，在根据企业破产法的规定，在人民法院受理破产申请人民法院受理破产申请1年前，债务人所为的下年前，债务人所为的下列行为中，无效或者可以撤销的是（）。（列行为中，无效或者可以撤销的是（）。（2009年试题年试题旧）旧）A.债务人对没有财产担保的债务提供财产担债务人对没有财产担保的债务提供财产担保保B.债务人对未到期的债务提前清偿债务人对未到期的债务提前清偿

22、C.债务人承认不真实的债务债务人承认不真实的债务D.债务人对个别债权人进行清偿债务人对个别债权人进行清偿三、取回权三、取回权（一）一般取回权（一）一般取回权破产法破产法第第38条条v人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。取回。但是，本法另有规定的除外。v无需诉讼，无需诉讼，v一般只限于取回原物，（代偿取回权）一般只限于取回原物，（代偿取回权）（二）出卖人取回权（二）出卖人取回权破产法破产法第第39条条v出卖人已向债务人（买受人）发运，

23、债务人尚未出卖人已向债务人（买受人）发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在途收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在途标的物；管理人也可以支付全部价款，请求交付标的物；管理人也可以支付全部价款，请求交付标的物标的物v“向管理人表示取回向管理人表示取回”即发生取回的效力即发生取回的效力四、抵销权四、抵销权v指指债权人债权人在在破产申请受理前破产申请受理前对债务人负有债务的对债务人负有债务的，无论是否已到清偿期限、标的是否相同，均可，无论是否已到清偿期限、标的是否相同，均可在破产财产最终分配前在破产财产最终分配前向管理人向管理人主张抵销的权利主张抵销的权利抵销权禁止行使的情形抵销

24、权禁止行使的情形v（1）债务人的债务人在）债务人的债务人在破产申请受理后破产申请受理后取得他取得他人对债务人的债权的；人对债务人的债权的；v【举例举例】A企业欠企业欠B企业企业20万元，后万元，后A企业被人企业被人民法院受理破产申请；民法院受理破产申请；C企业与债务人企业与债务人A企业之间企业之间也有合同的交易，也有合同的交易，C企业欠企业欠A企业企业20万元的货款万元的货款，在破产申请受理后，在破产申请受理后，C企业不可以通过取得企业不可以通过取得B企企业的业的20万元的债权与万元的债权与A企业进行债权债务抵销。企业进行债权债务抵销。 v（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或）债权人已知

25、债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；发生的原因而负担债务的除外；v【举例举例】A企业欠企业欠B企业企业20万元，后万元，后A企业被人企业被人民法院受理破产申请；民法院受理破产申请；B企业知道后又向企业知道后又向A企业借企业借款款15万元或者购买万元或者购买A的货物不付款，该做法错误的货物不付款，该做法错误，不得抵销。除非一年前。，不得抵销。除非一年前。 v（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到）债务人的债务

26、人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。 （2009年试题年试题旧）旧）v 9、【考题考题单选题单选题】根据企业破产法的规定，下列情形中根据企业破产法的规定，下列情形中，债权人可以行使抵销权的是（）。，债权人可以行使抵销权的是（）。v A.甲享有债务人甲享有债务人120万元的债权，同时又是债务人股万元的债权，同时又是债务人股东，在债务人破产时，甲尚有东，在债务

27、人破产时，甲尚有100万元的分期出资额未缴万元的分期出资额未缴纳纳B.乙享有债务人乙享有债务人120万元的债权，但在听说债务人万元的债权，但在听说债务人申请破产后，购买了债务人申请破产后，购买了债务人100万元的货物并拒绝支付货万元的货物并拒绝支付货款而形成债务款而形成债务C.丙应付债务人丙应付债务人100万元的货款，在债务人破产申万元的货款，在债务人破产申请被受理后，从另一债权人手中以六折的价格买入了请被受理后，从另一债权人手中以六折的价格买入了100万元的债权万元的债权D.丁应付债务人丁应付债务人100万元的货款，在债务人的破产万元的货款，在债务人的破产申请被受理后，继续向债务人提供了申请

28、被受理后，继续向债务人提供了100万元的货物，未万元的货物，未能及时收到货款而形成债权能及时收到货款而形成债权五、破产费用与共益债务五、破产费用与共益债务（一）破产费用（一）破产费用v 破产费用，是在破产程序中为全体债权人共同利益而支付破产费用，是在破产程序中为全体债权人共同利益而支付的各项费用的总称。的各项费用的总称。第四十一条人民法院受理破产申请后发生的下列费用，第四十一条人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：为破产费用：（一）破产案件的诉讼费用；（一）破产案件的诉讼费用；（二）管理、变价和分配债务人财产的费用；（二）管理、变价和分配债务人财产的费用；（三）管理人执行职务的费用

29、、报酬和聘用工作人员（三）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。的费用。v （二）共益债务（二）共益债务共益债务，是在破产程序中为全体债权人利益而由债共益债务，是在破产程序中为全体债权人利益而由债务人财产负担的债务的总称。务人财产负担的债务的总称。第四十二条人民法院受理破产申请后发生的下列债务，第四十二条人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：为共益债务：（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；均未履行完毕的合同所产生的债务；（二）债务人财产受（二）债务人财产受无因管理无因管理所产生的债务；

30、所产生的债务；（三）因债务人（三）因债务人不当得利不当得利所产生的债务；所产生的债务；（四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会（四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；保险费用以及由此产生的其他债务；（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务（六）债务人财产致人损害所产生的债务。的债务（六）债务人财产致人损害所产生的债务。v【例题例题多选题多选题】人民法院受理某公司破产申请人民法院受理某公司破产申请后发生的下列费用，属于共益债务的有（）。后发生的下列费用，属于共益债务的有（）。A.债务人的一块广告

31、牌被风刮倒，砸伤路债务人的一块广告牌被风刮倒，砸伤路人赔偿的医疗费人赔偿的医疗费B.管理人的报酬管理人的报酬C.为债务人继续营业而应支付的设备维修为债务人继续营业而应支付的设备维修费费D.聘请评估机构为债务人的房产作价发生聘请评估机构为债务人的房产作价发生的评估费的评估费v10【例题例题单选题单选题】某公司被人民法院受理破产某公司被人民法院受理破产申请后，该公司发生的下列支出中，属于破产费申请后，该公司发生的下列支出中，属于破产费用的是（）用的是（）A.破产管理人执行职务的费用破产管理人执行职务的费用B.因债务人受无因管理所产生的支出因债务人受无因管理所产生的支出C.因债务人不当得利所产生的支

32、出因债务人不当得利所产生的支出D.管理人依法解除本公司与管理人依法解除本公司与A公司的合同而公司的合同而应支付给应支付给A公司的赔偿金公司的赔偿金v（三）（三）破产费用与共益债务的清偿破产费用与共益债务的清偿v享有优于其他债权的受偿权享有优于其他债权的受偿权v但担保权人对特定担保物有优先受偿权但担保权人对特定担保物有优先受偿权v不足以清偿破产费用的不足以清偿破产费用的-管理人提请法院终结破管理人提请法院终结破产程序产程序v第四十三条第四十三条v 破产费用和共益债务由债务人财产破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务人财产不足以清偿所有破产费用和

33、共益债务的，先行清偿破产费用。债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告并予以公告。 v12/【例题例题单选题单选题】人民法院受理了甲公司的人民法院受理了甲公司的破产申请，在审理过程中的某一天，发生破产费破产申请，在审理过程中的某一天，发

34、生破产费用用10万元；发生应支付乙的共益债务万元；发生应支付乙的共益债务5万元；发万元；发生应支付丙的共益债务生应支付丙的共益债务3万元，此时债务人的财万元，此时债务人的财产为产为16万元，丙可以得到（）。万元，丙可以得到（）。A.1万元万元B.1.5万元万元C.2.25万元万元D.5万元万元v第五节第五节 破产债权破产债权一、破产债权申报的一般规则一、破产债权申报的一般规则v破产债权破产债权-破产程序启动破产程序启动前成立的，经依法申报前成立的，经依法申报确认，并得由破产财产中获得清偿的财产请求权确认，并得由破产财产中获得清偿的财产请求权人民法院人民法院受理破产申请时受理破产申请时对债务人享

35、有的债对债务人享有的债权称为破产债权。权称为破产债权。v申报期限申报期限-30日至日至3个月，自法院发布受理申个月，自法院发布受理申请之日起计算请之日起计算v1、特殊债权可依法除外、特殊债权可依法除外v2、未到期的，视为到期、未到期的，视为到期v3、未及时申报的，特殊处理、未及时申报的，特殊处理v三、破产债权的确认三、破产债权的确认v1、管理人：审查，编制债权表、管理人：审查，编制债权表v2、第一次债权人会议：核查、第一次债权人会议：核查v3、人民法院：确认、人民法院：确认第六节债权人会议第六节债权人会议一、组成一、组成（一）概念（一）概念由所有依法申报债权的债权人组成，以保障债权人由所有依法

36、申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，为实现债权人的破产程序参与共同利益为目的，为实现债权人的破产程序参与权，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，权，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，协调债权人行为的破产议事机构协调债权人行为的破产议事机构v非独立的民事权利主体；临时性机构非独立的民事权利主体；临时性机构（二）成员与权利（二）成员与权利v1、谁来参加会议？、谁来参加会议？v所有申报者；所有申报者；v2、谁有表决权？、谁有表决权？ 只有债权得到确认者才有表决权只有债权得到确认者才有表决权 职工？职工？v有担保权的债权人的特殊性有担保权的债权人的特殊性v对债务人的特定财产享有担保

37、权的债权人，未放对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于本法第弃优先受偿权利的，对于本法第61条第条第1款第款第7项（项（通过和解协议通过和解协议）、第）、第10项规定（项规定（通过破产财通过破产财产的分配方案产的分配方案）的事项不享有表决权。）的事项不享有表决权。二、债权人会议的召集与职权二、债权人会议的召集与职权（一）召集（一）召集v第一次会议由法院召集；以后的提议主体第一次会议由法院召集；以后的提议主体（二）职权（二）职权v11项职权项职权v决议的通过决议的通过-出席会议的有表决权的债权人过半出席会议的有表决权的债权人过半数，且代表的债权额占无担保债权总额的数，且

38、代表的债权额占无担保债权总额的1/2以以上上v第六十一条债权人会议行使下列职权：第六十一条债权人会议行使下列职权：（一）核查债权；（一）核查债权；（二）申请人民法院更换管理人，审查管理（二）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；人的费用和报酬；（三）监督管理人；（三）监督管理人；（四）选任和更换债权人委员会成员；（四）选任和更换债权人委员会成员；（五）决定继续或者停止债务人的营业；（五）决定继续或者停止债务人的营业；（六）通过重整计划；（六）通过重整计划；（七）通过和解协议；（七）通过和解协议； （八）通过债务人财产的管理方案；（八）通过债务人财产的管理方案；（九）通过破产财产的变价

39、方案；（九）通过破产财产的变价方案；（十）通过破产财产的分配方案；（十）通过破产财产的分配方案；（十一）人民法院认为应当由债权人会议（十一）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。行使的其他职权。债权人会议应当对所议事项的决议作成会债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录。议记录。v13、【例题例题单选题单选题】某被申请破产的企业有某被申请破产的企业有9位位债权人，债权总额为债权人，债权总额为1100万元。其中某银行的债万元。其中某银行的债权额为权额为300万元，由破产企业的房产作抵押。当万元，由破产企业的房产作抵押。当债权人会议审查管理人的报酬时，下列情形可以通债权人会议审查管理人的报

40、酬时，下列情形可以通过的是（）。过的是（）。A.有有6位债权人同意，其代表的债权额为位债权人同意，其代表的债权额为350万万B.有有5位债权人同意，其代表的债权额为位债权人同意，其代表的债权额为500万万C.有有4位债权人同意，其代表的债权额为位债权人同意，其代表的债权额为600万万D.有有3位债权人同意，其代表的债权额为位债权人同意，其代表的债权额为700万万第七节第七节 重整程序重整程序一、重整制度的一般理论一、重整制度的一般理论（一）概念与意义（一）概念与意义指对已经或可能发生破产原因但又有挽救希望的法指对已经或可能发生破产原因但又有挽救希望的法人企业，通过各方利害关系人的利益协调，借助

41、人企业，通过各方利害关系人的利益协调，借助法律强制进行营业重组与债务清理，以避免破产法律强制进行营业重组与债务清理，以避免破产、获得更生的法律制度、获得更生的法律制度由债务人和债权人达成协议，债务人继续营业，并由债务人和债权人达成协议，债务人继续营业，并在一定期限内清偿全部或部分债务在一定期限内清偿全部或部分债务v主要适用于大型企业，中小企业多采用和解主要适用于大型企业，中小企业多采用和解（二）重整制度的特征（二）重整制度的特征1、重整申请时间提前，启动主体多元化、重整申请时间提前，启动主体多元化2、参与主体多元化，措施多样化、参与主体多元化，措施多样化3、担保物权受限担保物权受限4、具有强制

42、性、具有强制性5、债务人可负责制定、执行重整计划、债务人可负责制定、执行重整计划二、重整申请和重整期间二、重整申请和重整期间（一）申请（一）申请v债务人债务人或者或者债权人债权人可以直接向法院申请重整可以直接向法院申请重整v债权人提出破产清算的，债务人或者符合条件的债权人提出破产清算的，债务人或者符合条件的出资人出资人1/10也可以申请重整也可以申请重整v法院裁定是否重整法院裁定是否重整（二）期间（二）期间v自法院裁定重整之日起至重整程序结束；不包括自法院裁定重整之日起至重整程序结束；不包括重整计划批准后的执行时间重整计划批准后的执行时间v债务人的财产管理和营业事务执行，可以由债务债务人的财产

43、管理和营业事务执行，可以由债务人或管理人负责人或管理人负责v1、担保债权暂停行使、担保债权暂停行使v2、借债可设置担保、借债可设置担保v3、为了重整而发生的债务，属于公益债务、为了重整而发生的债务，属于公益债务v4、出资人不得请求分配收益，不得转让股权、出资人不得请求分配收益，不得转让股权v第七十八条第七十八条v在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：序，并宣告债务人破产：（一）债务人的经营状况和财产状况继续恶（一）债务人的经营状况和财产状况继续

44、恶化，缺乏挽救的可能性；化，缺乏挽救的可能性；（二）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产（二）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；或者其他显著不利于债权人的行为；（三）由于债务人的行为致使管理人无法执（三）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。行职务。三、重整计划的制定与批准三、重整计划的制定与批准（一）制定（一）制定v谁？谁？制作重整计划草案制作重整计划草案v提交给法院和债权人会议提交给法院和债权人会议（二）表决与批准（二）表决与批准v分组表决（一般为分组表决（一般为4个组）个组）v表决程序表决程序v出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整出席会议的同一表决组的债

45、权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为额的三分之二以上的，即为该组通过该组通过重整计划草重整计划草案。案。v由法院批准由法院批准四、重整计划的执行、监督与终止四、重整计划的执行、监督与终止（一）执行（一）执行v由债务人负责执行由债务人负责执行（二）监督（二）监督v由管理人监督执行由管理人监督执行（三）效力（三）效力v1、经法院批准，、经法院批准，对债务人和对债务人和全体全体债权人均有约债权人均有约束力束力v2、重整执行完毕的，债务人不再承担清偿责任、重整执行完毕的，债务人不再承担清偿责任。v3、债务人不能执

46、行或不执行的，终止，宣告破债务人不能执行或不执行的，终止，宣告破产。产。第八节和解制度第八节和解制度一、和解的特征与一般出现一、和解的特征与一般出现（一）概念和特征（一）概念和特征v发生破产原因时，债务人可以提出和解申请及和发生破产原因时，债务人可以提出和解申请及和解协议草案，由债权人会议表决，如通过，再经解协议草案，由债权人会议表决，如通过，再经法院认可后执行，可以避免破产法院认可后执行，可以避免破产v时机较晚；强制性差；但简便易行时机较晚；强制性差；但简便易行（二）和解程序（与重整相比较）（二）和解程序（与重整相比较）v1、只能在破产原因出现后申请，只能由、只能在破产原因出现后申请，只能由

47、债务人债务人向法院提出向法院提出v2、债权人会议表决、债权人会议表决v债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。3、对债务人和全体和解债权人均有约束力、对债务人和全体和解债权人均有约束力v13、【例题例题单选题单选题】某被申请破产的企业有某被申请破产的企业有9位位债权人，债权总额为债权人，债权总额为1100万元。其中某银行的债万元。其中某银行的债权额为权额为300万元，由破产企业的房产作

48、抵押。当万元，由破产企业的房产作抵押。当债权人会议审查管理人的报酬时，下列情形可以通债权人会议审查管理人的报酬时，下列情形可以通过的是（）。过的是（）。A.有有6位债权人同意，其代表的债权额为位债权人同意，其代表的债权额为450万万B.有有5位债权人同意，其代表的债权额为位债权人同意，其代表的债权额为550万万C.有有4位债权人同意，其代表的债权额为位债权人同意，其代表的债权额为650万万D.有有3位债权人同意，其代表的债权额为位债权人同意，其代表的债权额为750万万申请人申请人计划计划制定制定计划通过计划通过及批准及批准/认可认可计划计划执行执行重整进入破产程序前-债权人或债务人债务人管理人

49、 分组表决（1/2+2/3）各表决组均通过；否则可再表决一次；法院强制批准权对债务人和全体全体债权人均有约束力受理破产申请后，宣告破产前-债务人，出资额占债务人注册资本10%以上的出资人和解债务人债务人1/2+2/3对债务人和全体和解债权人均有约束力无强制执行力债权人会议的议决债权人会议的议决普通决议普通决议出席会议的有表决权的债权人过半数通出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的半数以上保债权总额的半数以上. .（1/2+1/21/2+1/2）特别特别决议决议和解和解协议协议出席会议的有表决权的债权人过半数通出席会议的

50、有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的保债权总额的2/32/3以上以上. .（1/2+2/31/2+2/3）重整重整计划计划分组讨论，各表决组均通过时，重整计分组讨论，各表决组均通过时，重整计划即为通过。划即为通过。小组通过：出席会议的有表决权的同一小组通过：出席会议的有表决权的同一表决组的债权人过半数通过，并且其所表决组的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占该组债权总额的代表的债权额占该组债权总额的2/32/3以上以上. .（1/2+2/31/2+2/3）第九节破产清算程序第九节破产清算程序一、破产宣告一、破产宣告指法院依

51、据当事人的申请或法定职权裁定宣布债务指法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清偿债务的活动人破产以清偿债务的活动v程序问题程序问题v破产法破产法第第108条条-破产宣告前，法院裁定破产宣告前，法院裁定终结破产程序，并予以公告（终结破产程序，并予以公告（2种）种）v（一）第三人为债务人提供足额担保或者为债务（一）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；人清偿全部到期债务的；（二）债务人已清偿全部到期债务的。（二）债务人已清偿全部到期债务的。三、破产财产的变价和分配三、破产财产的变价和分配（一）变价（一）变价v管理人拟定变价方案，提交债权人会议通过管理人拟定变价方案，

52、提交债权人会议通过v一般应当拍卖方式，债权人会议另有决议除外一般应当拍卖方式，债权人会议另有决议除外（二）分配（二）分配v注意注意破产法破产法第第113条的顺序条的顺序v第一百一十三条破产财产在第一百一十三条破产财产在优先清偿破产费用优先清偿破产费用和共益债务和共益债务后，依照下列顺序清偿：后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠（一）破产人所欠职工职工的工资和医疗、伤残的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；、行

53、政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠保险费用和破产人所欠税款税款；（三）（三）普通普通破产债权。破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例按照比例分配。分配。四、破产程序的终结四、破产程序的终结（一）破产终结程序（一）破产终结程序v有有4种终结方式种终结方式-和解、重整；债务人消除破产和解、重整；债务人消除破产原因；破产财产不足以支付破产费用；破产财产原因；破产财产不足以支付破产费用；破产财产分配完毕分配完毕（二）遗留事务的处理（二）遗留事务的处理

54、v追加分配问题追加分配问题v教学重点、难点：债务人财产、破产费用与债权教学重点、难点：债务人财产、破产费用与债权申报、和解、重整和破产清算申报、和解、重整和破产清算v课程的考核要求：通过本章的学习，要求学生掌课程的考核要求：通过本章的学习，要求学生掌握破产界限、破产申请的提出与受理，掌握债权握破产界限、破产申请的提出与受理，掌握债权人会议的组成与职权，理解破产宣告及其法律效人会议的组成与职权，理解破产宣告及其法律效力，掌握破产财产的处置与分配。力，掌握破产财产的处置与分配。v复习思考题：复习思考题：v1、如何理解企业的破产界限？、如何理解企业的破产界限？v2、破产债权的范围是什么？、破产债权的

55、范围是什么？v3、破产财产的范围是什么？、破产财产的范围是什么？v4、简述破产案件的基本程序。、简述破产案件的基本程序。v5、简述债权人会议的职权。、简述债权人会议的职权。v6、简述破产财产的清偿顺序。、简述破产财产的清偿顺序。v 2007年年7月月1日，人民法院裁定受理债务人甲公司的破日，人民法院裁定受理债务人甲公司的破产申请，并指定某律师事务所担任破产管理人，管理人接产申请，并指定某律师事务所担任破产管理人，管理人接管甲公司后，发现以下事实：管甲公司后，发现以下事实：v (1)甲公司欠甲公司欠A企业企业100万元的货款。万元的货款。2006年年6月月1日，应债权人日，应债权人A企业的要求，

56、甲公司以自己企业的要求，甲公司以自己100万元的设万元的设备设定抵押。备设定抵押。v (2)2006年年12月月1日，甲公司主动放弃对日，甲公司主动放弃对B企业企业200万元的债权。万元的债权。v (3)2007年年4月月1日，甲公司已经不能清偿数个债权日，甲公司已经不能清偿数个债权人的到期债权，并且其财产不足以清偿全部债务，但甲公人的到期债权，并且其财产不足以清偿全部债务，但甲公司仍向债权人司仍向债权人C企业清偿了企业清偿了300万元的货款。万元的货款。v (4)2006年年3月月1日，甲公司为逃避债务在日，甲公司为逃避债务在D企业隐匿了企业隐匿了120万元的财产，被管理人发现。万元的财产，

57、被管理人发现。v (5)甲公司一直拖欠甲公司一直拖欠E企业企业250万元的货款。万元的货款。2007年年6月月20日，日，E企业得知甲公司已经申请破产的事实后，企业得知甲公司已经申请破产的事实后，迅速与甲公司签订了迅速与甲公司签订了200万元的买卖合同。甲公司发货后万元的买卖合同。甲公司发货后，E企业未按照合同约定支付货款。企业未按照合同约定支付货款。v (6)甲公司的股东甲公司的股东F企业未按照公司章程的规定足额企业未按照公司章程的规定足额缴纳出资，对其出资不足的缴纳出资，对其出资不足的60万元，管理人要求万元，管理人要求F企业补企业补足时，足时，F企业以超过了出资期限为由表示拒绝。企业以超

58、过了出资期限为由表示拒绝。v (7)2003年年4月月1日，甲公司的董事王某将甲公司日，甲公司的董事王某将甲公司20万元的财产据为已有，被管理人发现。万元的财产据为已有，被管理人发现。(1)根据本题要点根据本题要点(1)所提示的内容，管理人能否申请人所提示的内容，管理人能否申请人民法院撤销该抵押民法院撤销该抵押?并说明理由。并说明理由。v (2)根据本题要点根据本题要点(2)所提示的内容，对甲公司主动放弃所提示的内容，对甲公司主动放弃债权的行为，管理人能否申请人民法院予以撤销债权的行为，管理人能否申请人民法院予以撤销?并说明并说明理由。理由。v (3)根据本题要点根据本题要点(3)所提示的内容

59、，对甲公司向债权人所提示的内容，对甲公司向债权人C企业的清偿行为，管理人能否申请人民法院予以撤销企业的清偿行为，管理人能否申请人民法院予以撤销?并说明理由。并说明理由。v (4)根据本题要点根据本题要点(4)所提示的内容，对甲公司隐匿财产所提示的内容，对甲公司隐匿财产的行为，管理人是否有权予以追回的行为，管理人是否有权予以追回?并说明理由。并说明理由。v (5)根据本题要点根据本题要点(5)所提示的内容，所提示的内容，E企业能否向管理企业能否向管理人主张抵销权人主张抵销权?并说明理由。并说明理由。v (6)根据本题要点根据本题要点(6)所提示的内容，所提示的内容，F企业的主张是否企业的主张是否

60、符合法律规定符合法律规定?并说明理由。并说明理由。v (7)根据本题要点根据本题要点(7)所提示的内容，对王某的行为，管所提示的内容，对王某的行为，管理人应如何处理理人应如何处理?并说明理由。并说明理由。v(1)管理人不能申请人民法院撤销该抵押。根据管理人不能申请人民法院撤销该抵押。根据规定，人民法院受理破产申请前规定，人民法院受理破产申请前1年内，债务人年内，债务人对没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人对没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销。在本题中，甲公司有权请求人民法院予以撤销。在本题中，甲公司设定抵押的时间距人民法院受理破产申请已经超设定抵押的时间距人民