第四章 当事人及诉讼代理人

1、当事人及诉讼代理人n当事人有狭义当事人和广义当事人之分，狭义当事人仅包括原告和被告。广义的当事人除原告和被告外，还包括共同诉讼人、诉讼代表人及第三人。n3.在特别程序中，称为申请人、起诉人。n4.在审判监督程序中，若适用第一审程序审理，分别称为原审原告、原审被告、原审第三人；若适用第二审程序审理，则分别称为原审上诉人、原审被上诉人、原审第三人。n5.在执行程序中，则称为申请人和被申请人（或申请执行人和被执行人）。当事人适格当事人适格（正当当事人）（正当当事人）诉讼能力诉讼能力 （诉讼行为能力）（诉讼行为能力） 当事人能力当事人能力（诉讼权利能力）（诉讼权利能力）具体要件具体要件（实质要件）（实

2、质要件）抽象要件抽象要件（成立、形式要件）（成立、形式要件）主体要件主体要件 诉讼成立保护：主体要件、客体要件诉讼成立保护：主体要件、客体要件 、浙江大学校友总会n具有诉讼行为能力是诉讼行为有效的条件。没有诉讼行为能力的人所实施的诉讼行为或者对无诉讼行为能力的人所实施的诉讼行为都是无效的诉讼行为。因此，未成年人和精神病人必须要通过其法定代理人或者法定代理人委托的诉讼代理人代为实施诉讼行为。完全民事行为能力诉讼行为能力限制民事行为能力无诉讼行为能力无民事行为能力公民诉讼行为能力与民事行为能力的关系n（2012-81）关于当事人能力与当事人适格的概念，下列哪些表述是正确的？nA当事人能力又称当事人

3、诉讼权利能力，当事人适格又称正当当事人nB有当事人能力的人一定是适格当事人C适格当事人一定具有当事人能力nD当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定（五）当事人适格n1.含义n又称为正当当事人，是当事人就具体的案件有资格起诉或应诉，成为原告或被告，并受人民法院裁判约束的资格。n2.判断标准n（1）一般标准当事人是否是诉争的民事法律关系的主体。n（2）特殊情形根据当事人的意思或者法律的规定，依法对他人的民事法律关系或民事权利享有管理权的主体可以作为适格当事人；n依法宣告失踪人的财产代管人n遗产管理人、遗嘱执行人n为保护死者名誉权、著作权等而提起诉讼的死者的近亲属n清算组织n著作权管理组织（根据

4、当事人的意思）n（3）公益诉讼制度：对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。（六）当事人的变更（六）当事人的变更n1.自然人变更n有继承人的，人民法院应裁定中止诉讼并及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。n【提示】具有人身属性的诉讼不发生诉讼承担，诉讼只能终结，如离婚诉讼。n注意：当事人变更只针对财产关系之诉n2.法人变更n（1）法人分立：由分立后的法人作为共同诉讼人接替原法人继续进行诉讼。n（2）法人合并：由合并后的新法人接替原法人或者其他组织继续进行诉讼。n（3）法人破产：由破

5、产管理人接替原法人继续进行诉讼。n（4）法人撤销：有清算组，则由清算组接替继续进行诉讼；如果没有清算组，则由决定撤销的机构接替继续进行诉讼。n3、任意的当事人变更书本p56n是指在诉讼过程中，因原诉讼当事人不适格而发生的当事人变更。例如将不适格的原告或者被告更换为适格原告或者被告。n二、原被告的具体确定n1.公民（1）个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。n（2）在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人，有字号的，应当在法律文书中注明登记的字号。n（3）法人或者其他组织应登记而未登记，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或法人终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为

6、当事人。n（4）个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。n2、法人n（1）法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼，以设立该分支机构的法人为当事人。n（2）法人或其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。n（3）企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业法人为当事人n3、其他组织(不是民事主体，但可以是诉讼主体)n作为民诉法当事人的其他组织，是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。n其他组织虽然可以以自己的

7、名义从事民事活动，但它们本身不是民事主体，不能独立承担民事责任，而只能由其成员承担民事责任。na依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。nb依法登记领取营业执照的合伙型联营企业nc依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业（非法人的情形）nd经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体ne法人依法设立并领取营业执照的分支机构f中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。（不包括储蓄所）ng中国人民保险公司设在各地的分支机构nh经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。ni法人的清算组织n（2010-40）甲乙丙三人合伙开办电脑修理店，店名为“一通电脑行”，依法登记。甲负责

8、对外执行合伙事务。顾客丁进店送修电脑时，被该店修理人员戊的工具碰伤。丁拟向法院起诉。关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？nA“一通电脑行”为被告nB甲为被告nC甲乙丙三人为共同被告，并注明“一通电脑行”字号nD甲乙丙戊四人为共同被告三、诉讼代理人n（一）诉讼代理人的概念n是指根据法律规定或当事人的委托，代当事人进行民事诉讼活动的人。诉讼代理行为包括代为诉讼行为和代受诉讼行为，前者如提出诉讼请求，后者如代当事人接受诉讼文书。n（二）诉讼代理人的特点n1、以被代理人的名义进行诉讼活动。n2、诉讼代理人是有诉讼行为能力的人。n3、在代理权限内实施诉讼行为。n4、诉讼代理的法律后果由被代理人承担

9、。n5、在同一诉讼中，不能代理双方当事人。n（三）法定代理人n法定诉讼代理人，是指按照法律规定代理无诉讼行为能力的当事人实施民事诉讼行为的人。其代理权不因当事人的委托，是由法律直接加以规定的。n1、如何确定（1）无诉讼行为能力的当事人的监护人是他的法定代理人。n（2）多位监护人之间互相推诿，由人民法院指定其中一人代为诉讼。n（3）事先没有确定监护人的，可由有资格的人协商，协商不成，由法院指定。n2、代理权限享有当事人的所有诉讼权利，也应当履行当事人的诉讼义务。(全权代理)n法定代理是一种全权代理，即法定诉讼代理人可以按照自己的意志代被代理人实施所有诉讼行为，不需被代理人的同意。n3、诉讼地位法

10、定代理人不是当事人，当事人仍然是无诉讼行为能力人本人。4、法定诉讼代理权的取得和消灭n法定诉讼代理权产生的基础为监护权，没有实体上的监护权存在就没有诉讼中的法定诉讼代理权。n法定诉讼代理权的消灭有以下几种情况：（1）无诉讼行为能力的被代理人具有或恢复了诉讼行为能力；（2）法定诉讼代理人本人丧失了诉讼行为能力；（3）基于收养和婚姻关系而发生的监护权，因收养或婚姻关系被解除而使法定诉讼代理权消灭；（4）法定诉讼代理人或被代理人死亡；（5）诉讼结束；（6）其他原因导致法定诉讼代理权消失情况。（四）委托诉讼代理人n委托诉讼代理人，是指根据当事人、法定代表人、法定代理人的委托，代为进行诉讼的人。由于其要

11、依赖被代理人的授权，所以又称为意定诉讼代理人。n1、谁来委托：当事人、法定代理人、代表人诉讼中的代表人n2、委托谁：律师、基层法律服务工作者、当事人的近亲属或工作人员、当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。n【注意】修改后的民事诉讼法删除了经法院许可的其他公民可作为代理人的规定。n【注意】无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人，不能作为诉讼代理人。n3.代理权限nA一般授权：委托代理人依据委托当然享有程序性的诉讼权利，如申请回避、管辖权异议等，但不能享有具有处分实体权利性质的诉讼权利。nB特别授权:实体性的诉讼权利加上程序

12、性诉讼权利，如代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。n【提示】在委托授权书上写“全权代理”，但未写明具体授权范围的，视为一般代理。n第六十条诉讼代理人的权限如果变更或者解除，当事人应当书面告知人民法院，并由人民法院通知对方当事人。第六十一条代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据，可以查阅本案有关材料。查阅本案有关材料的范围和办法由最高人民法院规定。n第六十二条离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意思的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。n（2011-82）关于法定诉讼代理人，下列哪些认识是正确的？nA代理权的取得不是根据其所代理的当事人的委托授权n