试论公司并购中涉及的法律问题

1、投投 资资 银银 行行公司兼并、重组与控制公司兼并、重组与控制 公司并购中涉及的法律问题公司并购中涉及的法律问题1保护公平竞争与公共利益、禁止垄断保护公平竞争与公共利益、禁止垄断保护股东权益保护股东权益保护雇员利益保护雇员利益落实收购资金落实收购资金公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求2公司并购的实体法律要求（一）：公司并购的实体法律要求（一）：保护公平竞争与公共利益、禁止垄保护公平竞争与公共利益、禁止垄断断美国美国最早的与并购有关的谢尔曼法和克莱顿最早的与并购有关的谢尔曼法和克莱顿法以及后来的哈特法以及后来的哈特-斯各特斯各特-罗地诺法等就是罗地诺法等就是以反托拉斯、反垄断为要旨的法

2、律，且惩罚以反托拉斯、反垄断为要旨的法律，且惩罚严厉；严厉；英国英国是经由公平贸易法、是经由公平贸易法、1976年限制性贸易年限制性贸易做法法，做法法，1980年的竞争法，来保护并购中的年的竞争法，来保护并购中的竞争；竞争；3公司并购的实体法律要求（一）：公司并购的实体法律要求（一）：保护公平竞争与公共利益、禁止垄保护公平竞争与公共利益、禁止垄断断德国德国通过其通过其1957年颁布的，其后进行年颁布的，其后进行5次修次修订的订的“反对限制竞争法反对限制竞争法”来控制并购中的垄断；来控制并购中的垄断；中国中国在关于企业兼并的暂行办法中规定：在关于企业兼并的暂行办法中规定：企业兼并既要促进规模经济

3、效益，又要防止企业兼并既要促进规模经济效益，又要防止形成垄断，以有利于企业间的竞争。形成垄断，以有利于企业间的竞争。4公司并购的实体法律要求（二）：公司并购的实体法律要求（二）：保护股东权益保护股东权益强制要约强制要约 如果一方已取得一个公司的如果一方已取得一个公司的30%以上表以上表决权的股份（加拿大是决权的股份（加拿大是20%），该方应），该方应向该公司其余股份的股东发出全部收购向该公司其余股份的股东发出全部收购要约。要约。5公司并购的实体法律要求（二）：公司并购的实体法律要求（二）：保护股东权益保护股东权益公开要约，平等对待股东公开要约，平等对待股东公开信息，禁止欺诈、误导公开信息，禁止

4、欺诈、误导禁止阻挠行动禁止阻挠行动限制短期大额收购限制短期大额收购承诺撤回权承诺撤回权按比例平均分配按比例平均分配6公司并购的实体法律要求（三）：公司并购的实体法律要求（三）：保护雇员利益保护雇员利益公司并购的实体法律要求（四）：公司并购的实体法律要求（四）：落实收购资金落实收购资金7公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购8 由并购方向被并购方发出并购意向书，由并购方向被并购方发出并购意向书，是一个有用但不是法律要求的必须的步是一个有用但不是法律要求的必须的步骤。骤。发出并购意向书的意义在于：发出并购意向书的意义在于：将并购意图通知给被并购方，

5、以了解被将并购意图通知给被并购方，以了解被并购方对并购的态度；并购方对并购的态度；西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购9意向书中将并购的主要条件已做出说明，意向书中将并购的主要条件已做出说明，使对方一目了然，知道该接受还是不该使对方一目了然，知道该接受还是不该接受，不接受之处如何修改，为下一步接受，不接受之处如何修改，为下一步的进展做出正式铺垫；的进展做出正式铺垫；因为有了意向书，被并购方就可以直接因为有了意向书，被并购方就可以直接提交其董事会或股东会讨论，做出决议；提交其董事会或股东会讨论，做出决议；西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购10被并购方能够使他准备透露给并购方的被

6、并购方能够使他准备透露给并购方的机密不致将来被外人所知，因为意向书机密不致将来被外人所知，因为意向书中都含有保密条款，要求无论并购成功中都含有保密条款，要求无论并购成功与否，并购双方都不能将其所知的有关与否，并购双方都不能将其所知的有关情况透露或公布出去。情况透露或公布出去。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购11意向书的内容要简明扼要，可以比备意向书的内容要简明扼要，可以比备忘录长，也可以内容广泛。忘录长，也可以内容广泛。意向书一般不具备法律约束力，但其意向书一般不具备法律约束力，但其中涉及保密或禁止寻求与第三方再进中涉及保密或禁止寻求与第三方再进行并购交易（排它性交易）方面的规行并

7、购交易（排它性交易）方面的规定，有时被写明具有法律效力定，有时被写明具有法律效力西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购12一份意向书一般包括以下条款：一份意向书一般包括以下条款：意向书的买卖标的意向书的买卖标的v将被购买或出卖的股份或资产；将被购买或出卖的股份或资产；v注明任何除外的项目；注明任何除外的项目；v不受任何担保物权的约束。不受任何担保物权的约束。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购13对价对价v价格或可能的价格范围，或价格基础；价格或可能的价格范围，或价格基础；v价格的形式，例如：现金、股票、债券等；价格的形式，例如：现金、股票、债券等；v付款期限（包括留存基金的支付

8、期限）。付款期限（包括留存基金的支付期限）。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购14时间表时间表v交换合同；交换合同；v收购完成；收购完成；v（必要时）合同交换与收购完（必要时）合同交换与收购完成之间的安排。成之间的安排。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购15先决条件先决条件v适当谨慎程序；适当谨慎程序；v董事会批准文件；董事会批准文件；v股东批准文件；股东批准文件；v法律要求的审批；法律要求的审批；v税款清洁；税款清洁；v特别合同和许可；特别合同和许可；西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购16担保和补偿担保和补偿v将要采用的一般方法。将要采用的一般方法。限制性的保证

9、限制性的保证v未完成（收购）；未完成（收购）；v不起诉；不起诉；v保密。保密。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购17雇员问题和退休金雇员问题和退休金v与主要行政人员的服务合同；与主要行政人员的服务合同；v转让价格的计算基础；转让价格的计算基础；v继续雇佣。继续雇佣。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购18排他性交易排他性交易v涉及的时限。涉及的时限。公告与保密公告与保密v未经相互同意不得作出公告未经相互同意不得作出公告西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购19费用支付费用支付v各方费用自负。各方费用自负。没有法律约束力没有法律约束力（排他性交易与保密的规定有时具（排他性

10、交易与保密的规定有时具有法律约束力）有法律约束力）西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购20核查资料核查资料并购方要核查的主要是被并购方的资并购方要核查的主要是被并购方的资产，特别是土地权属等的合法性与准产，特别是土地权属等的合法性与准确数额、债权债务情况、抵押担保情确数额、债权债务情况、抵押担保情况、诉讼情况、税收情况、雇员情况、况、诉讼情况、税收情况、雇员情况、章程合同中对公司一旦被并购时其借章程合同中对公司一旦被并购时其借款、抵押担保、与债券相关的权利如款、抵押担保、与债券相关的权利如认购权证等的条件会发生什么样的变认购权证等的条件会发生什么样的变化等。化等。西方国家的一般公司并购

11、西方国家的一般公司并购21谈判谈判谈判主要涉及并购的形式（是收购股权谈判主要涉及并购的形式（是收购股权还是资产，还是整个公司），交易价格、还是资产，还是整个公司），交易价格、支付方式与期限、交接时间与方式、人支付方式与期限、交接时间与方式、人员的处理、有关手续的办理与配合、整员的处理、有关手续的办理与配合、整个并购活动进程的安排、各方应做的工个并购活动进程的安排、各方应做的工作与义务等重大问题，是对这些问题的作与义务等重大问题，是对这些问题的具体细则化，也是对意向书内容的进一具体细则化，也是对意向书内容的进一步具体化步具体化西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购22决议的主要内容决议的主

12、要内容拟进行并购的公司的名称；拟进行并购的公司的名称；并购的条款和条件；并购的条款和条件；关于因并购而引起存续公司的公司关于因并购而引起存续公司的公司章程的任何更改的声明；章程的任何更改的声明；有关并购所需的或合适的其他条款。有关并购所需的或合适的其他条款。西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购23中国的一般公司的并购中国的一般公司的并购程序比较简单程序比较简单 通过产权交易市场或直接洽谈，初步通过产权交易市场或直接洽谈，初步确定兼并与被兼并的企业，兼并企业确定兼并与被兼并的企业，兼并企业向被兼并企业发出并购意向；向被兼并企业发出并购意向； 被兼并企业产权转让，规定需经过批被兼并企业产权

13、转让，规定需经过批准或股东同意的应先取得批准或同意；准或股东同意的应先取得批准或同意；24 对被兼并方企业现有资产进行评估，对被兼并方企业现有资产进行评估，清理债权、债务，确定资产或产权清理债权、债务，确定资产或产权转让底价；转让底价； 通过协商或投标确定成交价，签定通过协商或投标确定成交价，签定兼并合同；兼并合同； 办理产权转让的清算、交接、及过办理产权转让的清算、交接、及过户登记等法律手续。户登记等法律手续。中国的一般公司的并购中国的一般公司的并购25公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求中国的上市公司中国的上市公司中国现行的对上市公司的收购要求主要规定中国现行的对上市公司的收购要求

14、主要规定公司法公司法证券法证券法股票发行与交易管理暂行条例股票发行与交易管理暂行条例上市公司收购管理办法、上市公司股东持股变动上市公司收购管理办法、上市公司股东持股变动信息披露办法、上市公司重大资产重组管理办法信息披露办法、上市公司重大资产重组管理办法证监会其他配证监会其他配套文件套文件国家产权交易法律法规国家产权交易法律法规全国性产权交易法律法规全国性产权交易法律法规地方性产权交易法律法规地方性产权交易法律法规26公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求中国的上市公司中国的上市公司外资并购法律法规外资并购法律法规关于外商投资企业境内投资的暂行规定关于外商投资企业境内投资的暂行规定关于上市

15、公司涉及外商投资有关问题的若干意见关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知利用外资改组国有企业暂行规定利用外资改组国有企业暂行规定关于外国投资者并购境内企业的规定关于外国投资者并购境内企业的规定反垄断法规反垄断法规反不正当竞争法反不正当竞争法27报告与公告报告与公告v任何一个法人或收购方（自然人不允许作任何一个法人或收购方（自然人不允许作收购方），在其直接或间接的拥有了一家收购方），在其直接或间接的拥有了一家上市公司发行在外的普通股达上市公司发行在外的普通股达5%时，必时，必须向该上市公司、该

16、上市公司所在的证券须向该上市公司、该上市公司所在的证券交易所和中国证监会作出书面报告，并在交易所和中国证监会作出书面报告，并在中国证监会指定同意的报刊上公告；中国证监会指定同意的报刊上公告；v报告与公告的时间为拥有一种股票达报告与公告的时间为拥有一种股票达5%之日起之日起3个工作日内个工作日内;中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求28v在法人或收购方拥有一个上市公司的在法人或收购方拥有一个上市公司的5%5%以上的普通股后，以后该法人或收以上的普通股后，以后该法人或收购方拥有该种股票的数额增加或减少购方拥有该种股票的数额增加或减少每达该种股票发行在外总额的每达该种股票发行在外总额

17、的2%2%时，时，必须向该上市公司、该上市公司所在必须向该上市公司、该上市公司所在的证券交易所，以及中国证监会作出的证券交易所，以及中国证监会作出书面报告并公告；书面报告并公告；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求报告与公告报告与公告29v时间亦为该事实发生之日起时间亦为该事实发生之日起3 3个工个工作日之内；作日之内；v在该报告与公告之日起在该报告与公告之日起2 2个工作日个工作日内，拥有该种股票的法人或收购方内，拥有该种股票的法人或收购方不能直接或间接的买入或卖出该种不能直接或间接的买入或卖出该种股票。股票。中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求报告与公告报告

18、与公告30收购要约的内容收购要约的内容v收购人名称、所在地、所有制性质及收购人名称、所在地、所有制性质及收购代理人；收购代理人；v收购人的董事、监事、高级管理人员收购人的董事、监事、高级管理人员名单及简要情况，收购人为非股份有名单及简要情况，收购人为非股份有限公司者，其主管机构、主要经理人限公司者，其主管机构、主要经理人员及主要从属和所属机构的情况；员及主要从属和所属机构的情况；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求31v收购人的董事、监事、高级管理人员及收购人的董事、监事、高级管理人员及其关联公司持有收购人和被收购人股份其关联公司持有收购人和被收购人股份数量；数量；v持有收购人

19、持有收购人5%5%以上股份的股东和最大的以上股份的股东和最大的十名股东名单及简要情况；十名股东名单及简要情况；v收购价格、支付方式、日程安排（不得收购价格、支付方式、日程安排（不得少于少于2020个工作日）及说明；个工作日）及说明；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收购要约的内容收购要约的内容32v收购人欲收购股票数量（欲收购量加已收购人欲收购股票数量（欲收购量加已持有量不得低于被收购人发行在外的普持有量不得低于被收购人发行在外的普通股）；通股）；v收购人和被收购人的股东的权利和义务；收购人和被收购人的股东的权利和义务；v收购人的前三年的资产负债、盈亏情况收购人的前三年的资产

20、负债、盈亏情况及股权结构；及股权结构；v收购人在过去收购人在过去1212个月中的其他收购情况；个月中的其他收购情况；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收购要约的内容收购要约的内容33v 收购人对被收购人继续经营的计划；收购人对被收购人继续经营的计划；v 收购人对被收购人资产的重整计划；收购人对被收购人资产的重整计划；v 收购人对被收购人员工安排的计划；收购人对被收购人员工安排的计划；v 被收购人资产重估及说明；被收购人资产重估及说明；v 收购后，收购人或收购人与被收购人组成的新公司收购后，收购人或收购人与被收购人组成的新公司的章程及有关内部规则；的章程及有关内部规则；v 收购

21、后，收购人或收购人与被收购人组成的新公司收购后，收购人或收购人与被收购人组成的新公司对其关联公司的贷款、抵押及债务担保等负债情况；对其关联公司的贷款、抵押及债务担保等负债情况；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收购要约的内容收购要约的内容34v收购人、被收购人各自现有的重大合收购人、被收购人各自现有的重大合同及说明；同及说明；v收购后，收购人或收购人与被收购人收购后，收购人或收购人与被收购人组成的新公司的发展规划以及未来一组成的新公司的发展规划以及未来一个会计年度的赢利预测；个会计年度的赢利预测；v证监会要求载明的其他事项。证监会要求载明的其他事项。中国的上市公司程序法律要求

22、中国的上市公司程序法律要求收购要约的内容收购要约的内容35强制要约强制要约v当收购方或上市公司的发起人以外的任当收购方或上市公司的发起人以外的任何人直接或间接拥有该上市公司发行在何人直接或间接拥有该上市公司发行在外的普通股达外的普通股达30%30%时，无论该收购方或法时，无论该收购方或法人愿不愿意收购都必须在人愿不愿意收购都必须在4545个工作日内个工作日内向该上市公司的其他所有股东发出收购向该上市公司的其他所有股东发出收购要约，收购其余所有的股票；要约，收购其余所有的股票；v在上述收购要约未发出前，收购方不能在上述收购要约未发出前，收购方不能再购买该种股票。再购买该种股票。中国的上市公司程序

23、法律要求中国的上市公司程序法律要求36要约期满要约期满v收购要约期满时，如果收购方获取的该收购要约期满时，如果收购方获取的该上市公司发行在外的普通股总数不超过上市公司发行在外的普通股总数不超过50%50%，即为收购失败；收购失败后，收购，即为收购失败；收购失败后，收购方在以后的方在以后的1212个月内不能向同一上市公个月内不能向同一上市公司再作收购行为；司再作收购行为；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求37v收购要约期满时，若收购方获取的目标收购要约期满时，若收购方获取的目标公司的股票数超过公司的股票数超过75%75%，该目标公司则停，该目标公司则停止不再是上市公司，其股票不

24、能再在证止不再是上市公司，其股票不能再在证券交易所交易；若达到券交易所交易；若达到90%90%，目标公司的，目标公司的其余股东有权将其仍持有的目标公司的其余股东有权将其仍持有的目标公司的股票以与要约条件同等的条件向收购方股票以与要约条件同等的条件向收购方出售，收购方不能拒绝。出售，收购方不能拒绝。中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求要约期满要约期满38国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制 立法调整立法调整 报告制度报告制度 审查审查/调查制度调查制度39并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露适当谨慎适当谨慎:是一个调查、审查与评估的过程；是一个调查、审查与评估的过程；

25、披露披露：是目标公司在对并购持合作态度，应：是目标公司在对并购持合作态度，应并购方要求或规定要求的情况下，将自身并购方要求或规定要求的情况下，将自身情况，有关材料、资料、文件告知给并购情况，有关材料、资料、文件告知给并购方的行为。披露应是真实、完整、不会产方的行为。披露应是真实、完整、不会产生误导；生误导；40 应当关注的法律问题应当关注的法律问题无论是适当谨慎的调查，还是目标公司的披露，无论是适当谨慎的调查，还是目标公司的披露，收购方都需要对下列与收购决定和收购条件攸关收购方都需要对下列与收购决定和收购条件攸关并有重要影响的一些法律问题加以注意：并有重要影响的一些法律问题加以注意：关于并购的

26、合法性，正式授权与效力问题；关于并购的合法性，正式授权与效力问题；v拟进行的并购是否需要政府批准或进行并购前报拟进行的并购是否需要政府批准或进行并购前报告？告？v有无可能适用外国的或其他的所有权限制？有无可能适用外国的或其他的所有权限制？并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露41关于可能不需要并购方同意就加诸于并关于可能不需要并购方同意就加诸于并购方的潜在责任；购方的潜在责任；v股份的收购方会对发行股份的公司即目股份的收购方会对发行股份的公司即目标公司或其债权人承担责任吗？如果要标公司或其债权人承担责任吗？如果要承担，在什么条件下以及在什么程度上承担，在什么条件下以及在什么程度上承担？承

27、担？并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露42关于拟被并购公司的资产、责任、运作等关于拟被并购公司的资产、责任、运作等问题；问题；v在收购目标公司股份的情况下，能采取什在收购目标公司股份的情况下，能采取什么方式来确认目标公司对其声称所拥有的么方式来确认目标公司对其声称所拥有的资产具有完整所有权？抵押、贷款或其他资产具有完整所有权？抵押、贷款或其他第三人的利益能够在如同资产收购时所可第三人的利益能够在如同资产收购时所可能达到的程度上被确认或消除吗？能达到的程度上被确认或消除吗？并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露43与决定并购策划有关的问题，特别是税收与决定并购策划有关的问题，特别

28、是税收问题问题v并购导致哪些税产生？例如转让税、买卖并购导致哪些税产生？例如转让税、买卖税、登记费等，税率会是多少？有无优惠税、登记费等，税率会是多少？有无优惠与减免的规定？与减免的规定？v在什么样的情况下，目标公司要承担资本在什么样的情况下，目标公司要承担资本回收或类似的税收并将其递延给并购方？回收或类似的税收并将其递延给并购方？并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露44 调查渠道调查渠道目标公司目标公司公开出版物公开出版物目标公司的专业顾问目标公司的专业顾问登记机构登记机构当地政府当地政府目标公司的供应商、顾客目标公司的供应商、顾客并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露45目标

29、公司目标公司即约见目标公司的代表人员，当面详谈，即约见目标公司的代表人员，当面详谈，并向目标公司索要一些目标公司的文件，并向目标公司索要一些目标公司的文件，如目标公司的公司章程、招股说明书、如目标公司的公司章程、招股说明书、股东名册等等。这些文件在目标公司同股东名册等等。这些文件在目标公司同意并购并愿意积极合作时，是很容易获意并购并愿意积极合作时，是很容易获得的。得的。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露46公开出版物公开出版物有关目标公司的一些情报、资料，会有关目标公司的一些情报、资料，会在公开传媒如报纸、公告、通告、公在公开传媒如报纸、公告、通告、公司自制的小册子予以公开或披露，特

30、司自制的小册子予以公开或披露，特别当目标公司是上市公司时。别当目标公司是上市公司时。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露47目标公司的专业顾问目标公司的专业顾问并购方可以面见目标公司的专业顾并购方可以面见目标公司的专业顾问，如律师、会计师、审计师和其问，如律师、会计师、审计师和其他的具有独立性的商业顾问。与他他的具有独立性的商业顾问。与他们交谈，把握目标公司的整体情况。们交谈，把握目标公司的整体情况。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露48登记机构登记机构了解目标公司的情况，还可以从一些登记机了解目标公司的情况，还可以从一些登记机构获得：构获得：v在公司登记机构处，了解目标公司

31、的发起成在公司登记机构处，了解目标公司的发起成立时期、存续时间、公司性质、公司章程等；立时期、存续时间、公司性质、公司章程等；v在土地登记机构处，了解有关目标公司的土在土地登记机构处，了解有关目标公司的土地、房产的权利、合同、各种物权担保和抵地、房产的权利、合同、各种物权担保和抵押等。押等。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露49当地政府当地政府当地政府可以提供有关产业政策的新当地政府可以提供有关产业政策的新动向，哪些产业受鼓励？哪些产业受动向，哪些产业受鼓励？哪些产业受保护？哪些产业受限制甚至禁止？目保护？哪些产业受限制甚至禁止？目标公司是否要被整顿、改造？许可证标公司是否要被整顿、

32、改造？许可证的发放会不会有变化等等。的发放会不会有变化等等。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露50目标公司的供应商、顾客目标公司的供应商、顾客在可能的情况下，可以找到目标公司的在可能的情况下，可以找到目标公司的供应商、顾客进行面谈，了解他们对目供应商、顾客进行面谈，了解他们对目标公司的所知、所感。这就是旁观者清标公司的所知、所感。这就是旁观者清的道理。的道理。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露51 需特别注意的风险需特别注意的风险土地及房产、设备的权利与限制土地及房产、设备的权利与限制知识产权知识产权关键合同与合同承诺关键合同与合同承诺税收与环保责任税收与环保责任雇员利益雇

33、员利益诉讼和争议诉讼和争议并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露52土地及房产、设备的权利与限制土地及房产、设备的权利与限制v土地与房产的价值取决于其权利如何。土地与房产的价值取决于其权利如何。分配做商品房的土地与房产和分配做分配做商品房的土地与房产和分配做酒店、办公楼的土地与房产的价值会酒店、办公楼的土地与房产的价值会大相径庭。大相径庭。v有关机械设备需要注意的是：来源性有关机械设备需要注意的是：来源性质、转让限制以及有关转让手续的办质、转让限制以及有关转让手续的办理。理。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露53知识产权知识产权v专利、贸易商标、服务商标和设计可专利、贸易商标、

34、服务商标和设计可以通过注册得到保护；以通过注册得到保护；v版权、技术诀窍和其他形式的保密信版权、技术诀窍和其他形式的保密信息，虽然不能注册但同样能受到法律息，虽然不能注册但同样能受到法律的保护的保护并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露54关键合同与合同承诺关键合同与合同承诺v大多数公司都有若干对其成功至关重要的大多数公司都有若干对其成功至关重要的合同，通常包括长期购买或供应合同、合合同，通常包括长期购买或供应合同、合资企业合同、或技术许可安排等；资企业合同、或技术许可安排等；v买方还希望确定，目标公司没有作出与买买方还希望确定，目标公司没有作出与买方自己的业务计划不相一致的合同承诺，方

35、自己的业务计划不相一致的合同承诺，如承诺向新的生产线或新企业或合资企业如承诺向新的生产线或新企业或合资企业提供资本、卖掉关键专利和版权等。提供资本、卖掉关键专利和版权等。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露55税收与环保责任税收与环保责任D税收可能是一个产生潜在责任的重要方面，税收可能是一个产生潜在责任的重要方面，特别是在国家的有关税收发生变动时，或特别是在国家的有关税收发生变动时，或有诸多种税收而目标公司不甚清楚时；有诸多种税收而目标公司不甚清楚时；D并购方应了解环保情况，包括目标公司的并购方应了解环保情况，包括目标公司的经营产品，经营场地与环保的关系、与目经营产品，经营场地与环保的

36、关系、与目标公司有关的环保规定等标公司有关的环保规定等并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露56雇员利益雇员利益如果目标公司有大批的雇员，传统做法如果目标公司有大批的雇员，传统做法是可以只审查适用于大多数雇员的标准是可以只审查适用于大多数雇员的标准雇佣合同文本，而对于董事和重要职员雇佣合同文本，而对于董事和重要职员则须逐一审查其服务协议的内容则须逐一审查其服务协议的内容并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露57诉讼和争议诉讼和争议D买方要了解，是否有诉讼或仲裁程序影响到目买方要了解，是否有诉讼或仲裁程序影响到目标公司，包括实际进行的、即将开始的或者有标公司，包括实际进行的、即将开始

37、的或者有可能产生的程序；可能产生的程序；D合理数量的诉讼可以被视为正常的业务状态，合理数量的诉讼可以被视为正常的业务状态，但有时调查显示出存在某一类可能会引起巨大但有时调查显示出存在某一类可能会引起巨大开支的索赔要求，诸如环境污染、产品责任或开支的索赔要求，诸如环境污染、产品责任或雇主责任等方面的索赔，这些可能是十分昂贵雇主责任等方面的索赔，这些可能是十分昂贵的并且不能投保。在这种情况下，并购是否继的并且不能投保。在这种情况下，并购是否继续进行，就需要认真斟酌。续进行，就需要认真斟酌。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露58 担保与赔偿担保与赔偿在并购活动中，并购方除了适当的谨慎，在并

38、购活动中，并购方除了适当的谨慎，注意风险与进行调查外，还在并购协议注意风险与进行调查外，还在并购协议中，通过规定有详尽的担保与赔偿条款，中，通过规定有详尽的担保与赔偿条款，保护自己不受未知的责任和开支的影响。保护自己不受未知的责任和开支的影响。担保与赔偿条款往往是一个并购协议中担保与赔偿条款往往是一个并购协议中最重要的部分最重要的部分并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露59担保担保担保主要是卖方在并购合同或协议中的担保主要是卖方在并购合同或协议中的陈述与保证，目的有两点：陈述与保证，目的有两点：v公开披露目标公司的相关资料、信息；公开披露目标公司的相关资料、信息；v承担责任承担责任这些

39、资料、信息有些具有保密性质，因这些资料、信息有些具有保密性质，因此在实践中，卖方往往要与买方就此专此在实践中，卖方往往要与买方就此专门达成一项保密条款或协议门达成一项保密条款或协议并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露60担保担保担保条款由于使卖方需对目标公司的担保条款由于使卖方需对目标公司的情况，特别是重要情况作出详尽的披情况，特别是重要情况作出详尽的披露，从而使其在这个意义上与适当谨露，从而使其在这个意义上与适当谨慎过程相互作用，成为适当谨慎过程慎过程相互作用，成为适当谨慎过程的一个组成部分。的一个组成部分。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露61一个典型的并购合同中包括的声

40、明与保证有：一个典型的并购合同中包括的声明与保证有：v目标公司的成立经营等均符合法律要求；目标公司的成立经营等均符合法律要求；v目标公司的注册资本已交足和利润分配情况；目标公司的注册资本已交足和利润分配情况；v卖方予以担保的目标公司的帐目真实、准确；卖方予以担保的目标公司的帐目真实、准确；v目标公司的资产完整无瑕疵；目标公司的资产完整无瑕疵；v目标公司近期的业务与贸易活动情况；目标公司近期的业务与贸易活动情况；v有关目标公司雇员及其赔偿的一些情况；有关目标公司雇员及其赔偿的一些情况；v各种税收责任；各种税收责任；v目标公司对外担保情况；目标公司对外担保情况；v目标公司没有诉讼活动等。目标公司没

41、有诉讼活动等。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露62担保担保卖方的声明陈述如果不真实，或有误导，卖方的声明陈述如果不真实，或有误导，或在并购合同签定后，交结日完成前，卖或在并购合同签定后，交结日完成前，卖方已声明陈述的情况发生了重大变动却未方已声明陈述的情况发生了重大变动却未再做相应修改说明，卖方就要承担违约责再做相应修改说明，卖方就要承担违约责任，买方有权赔偿损失任，买方有权赔偿损失并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露63赔偿赔偿赔偿有两种含义，含义不同，结果也不一赔偿有两种含义，含义不同，结果也不一样，应区分使用：样，应区分使用：v卖方违反其在并购合同中的陈述与保证，卖方

42、违反其在并购合同中的陈述与保证，从而产生的违约赔偿；从而产生的违约赔偿；v根据并购合同中的赔偿条款而产生的责任根据并购合同中的赔偿条款而产生的责任即各方约定在某些特定的情况下一方保护即各方约定在某些特定的情况下一方保护另一方不受损失。另一方不受损失。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露64v在前一方面含义的情况下，赔偿基在前一方面含义的情况下，赔偿基于违约于违约 的结果，除卖方要向买方赔的结果，除卖方要向买方赔偿损失外，还可能导致合同无效，偿损失外，还可能导致合同无效，买方有权单方终止合同；买方有权单方终止合同；赔偿赔偿并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露65v在后一方面含义的

43、情况下，赔偿基于所约定在后一方面含义的情况下，赔偿基于所约定的特定情况出现或发生，比如税收、环境责的特定情况出现或发生，比如税收、环境责任或其他或有负债。当着这些情况出现从而任或其他或有负债。当着这些情况出现从而要买方另外支付费用时，该费用或由卖方直要买方另外支付费用时，该费用或由卖方直接付出，或者在由买方付出后再由卖方补回，接付出，或者在由买方付出后再由卖方补回，或约定在买方付出后从应付卖方费用中做相或约定在买方付出后从应付卖方费用中做相应扣除，如此使得买方不另受损失，也称之应扣除，如此使得买方不另受损失，也称之为补偿。为补偿。赔偿赔偿并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露66v买卖双

44、方在拟定并购协议时，都会尽可买卖双方在拟定并购协议时，都会尽可能的利用担保与赔偿条款，最大限度的能的利用担保与赔偿条款，最大限度的限制自己应承担的责任，扩大对方应承限制自己应承担的责任，扩大对方应承担的责任。担的责任。v对于赔偿内容、索赔期限、索赔提起的对于赔偿内容、索赔期限、索赔提起的时间、索赔限额等，不同的国家有不同时间、索赔限额等，不同的国家有不同的规定或承担习惯，需要不同处理。的规定或承担习惯，需要不同处理。并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露赔偿赔偿67并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用并购合同并购合同 资产与公司收购合同资产与公司收购合同 一般公司的股份收

45、购合同一般公司的股份收购合同 对上市公司的公开收购要约对上市公司的公开收购要约68 资产与公司收购合同资产与公司收购合同主要内容有：主要内容有： 被出售财产的准确定义；被出售财产的准确定义； 在价格尚未约定时被出售财产在价格尚未约定时被出售财产的估价方法；的估价方法； 付款和财产交付的形式和时间；付款和财产交付的形式和时间； 在收购公司的情况下，对目标在收购公司的情况下，对目标公司债务的处理方式以及保证公司债务的处理方式以及保证与赔款。与赔款。69商誉商誉可以通过向买方转让客户名单并说可以通过向买方转让客户名单并说明其要求、平均消费量、信用记录以及明其要求、平均消费量、信用记录以及其他细节的方

46、式交付，而且还可以经由其他细节的方式交付，而且还可以经由卖方作出的保证而得到保护。这些保证卖方作出的保证而得到保护。这些保证包括卖方将不设立具有类似名称的新企包括卖方将不设立具有类似名称的新企业，将不吸引走现在的顾客和雇员，将业，将不吸引走现在的顾客和雇员，将不与即将出售的企业进行任何竞争等。不与即将出售的企业进行任何竞争等。资产与公司收购合同资产与公司收购合同70现存合同现存合同 现存合同是商誉的重要组成部分；现存合同是商誉的重要组成部分； 如何将这些合同转让给买方很重要；如何将这些合同转让给买方很重要； 有很多合同只是由客户发来的购买服务或产有很多合同只是由客户发来的购买服务或产品征定单并

47、由卖方认可和接受而组成；品征定单并由卖方认可和接受而组成； 一般的，买方只要承诺在特定日期完成企业一般的，买方只要承诺在特定日期完成企业所接到的全部定单，并在未能这样做时赔偿所接到的全部定单，并在未能这样做时赔偿由此而受到的损失即可。由此而受到的损失即可。资产与公司收购合同资产与公司收购合同71雇佣合同雇佣合同根据法律，所有在转让日现存的雇佣合根据法律，所有在转让日现存的雇佣合同及工会协议都将转移给买方，只在卖同及工会协议都将转移给买方，只在卖方提议保留某些雇员或者在企业出售后方提议保留某些雇员或者在企业出售后将出现冗员或解雇的情况下，才需要作将出现冗员或解雇的情况下，才需要作出特别安排。这些

48、安排可能会导致复杂出特别安排。这些安排可能会导致复杂的问题的问题资产与公司收购合同资产与公司收购合同72处理合同的方案：处理合同的方案： 卖方保留并继续对合同负责；卖方保留并继续对合同负责； 合同在必要时经另一方同意后让渡给买合同在必要时经另一方同意后让渡给买方，在这种情况下，买方对合同仍负主方，在这种情况下，买方对合同仍负主要责任，但如果买方未能履行合同条款，要责任，但如果买方未能履行合同条款，卖方将向买方寻求赔偿；卖方将向买方寻求赔偿；资产与公司收购合同资产与公司收购合同73 合同重新签订。即换签一项新的合同，其合同重新签订。即换签一项新的合同，其中卖方被解除了义务而买方代替了卖方接中卖方

49、被解除了义务而买方代替了卖方接受了原有的义务；受了原有的义务； 未采取特别行动，但买方保证履行卖方所未采取特别行动，但买方保证履行卖方所签定的合同义务，并且同意赔偿因其未能签定的合同义务，并且同意赔偿因其未能履行上述义务而导致的对卖方的索赔要求。履行上述义务而导致的对卖方的索赔要求。处理合同的方案：处理合同的方案：资产与公司收购合同资产与公司收购合同74自有或租用的土地和建筑，通常根据土自有或租用的土地和建筑，通常根据土地证书或者转让证书或租约来确定；地证书或者转让证书或租约来确定； 买方律师将向土地登记部门和其他相关买方律师将向土地登记部门和其他相关部门查询，弄清对财产的使用或享有的部门查询

50、，弄清对财产的使用或享有的权利不存在担保或抵押物权；权利不存在担保或抵押物权； 如果存在，针对卖方财产的任何抵押和如果存在，针对卖方财产的任何抵押和留置必须先予付清；留置必须先予付清；资产与公司收购合同资产与公司收购合同75 买方律师还将调查对财产的权利，并对卖买方律师还将调查对财产的权利，并对卖方的律师作出适当的安排，以在交易完成方的律师作出适当的安排，以在交易完成前解除任何抵押或负债；前解除任何抵押或负债； 对于租用的财产，买方律师将与卖方律师对于租用的财产，买方律师将与卖方律师联系，以取得房东的转租许可或者其他任联系，以取得房东的转租许可或者其他任何必要的建议。他们还就租约产生的重大何必

51、要的建议。他们还就租约产生的重大责任和义务而向买方提出建议。责任和义务而向买方提出建议。资产与公司收购合同资产与公司收购合同自有或租用的土地和建筑，通常根据自有或租用的土地和建筑，通常根据 土地证书或者转让证书或租约来确定土地证书或者转让证书或租约来确定76对于土地和建筑之外的其他有形财产，对于土地和建筑之外的其他有形财产，通常最好的确定方法是查阅详尽的由双通常最好的确定方法是查阅详尽的由双方约定并附于合同之后的财产目录。方约定并附于合同之后的财产目录。v在交换合同文本之前，所有固定的和不固定在交换合同文本之前，所有固定的和不固定的工厂、机器、运输工具、办公室设备以及的工厂、机器、运输工具、办

52、公室设备以及永久或半永久的家具的细节皆可从容准备。永久或半永久的家具的细节皆可从容准备。但对于具有流通性质的资产如存货，不管是但对于具有流通性质的资产如存货，不管是原材料、半成品或成品，都会产生确定价值原材料、半成品或成品，都会产生确定价值的问题。的问题。资产与公司收购合同资产与公司收购合同77问题的产生源于交换合同文本日期与交问题的产生源于交换合同文本日期与交换完成之日之间时空差。换完成之日之间时空差。因为交换合同文本与交易完成之间可能因为交换合同文本与交易完成之间可能会有几个星期乃至几个月的时间，所以会有几个星期乃至几个月的时间，所以通常不可能预先确定交易完成日的存货通常不可能预先确定交易

53、完成日的存货情况因此有必要在合同中规定一个计算情况因此有必要在合同中规定一个计算存货的日期约定一个计价的基础；存货的日期约定一个计价的基础；资产与公司收购合同资产与公司收购合同78对于存货的价值可能产生不同的结论因对于存货的价值可能产生不同的结论因此有必要规定某种解决争议的方法，象此有必要规定某种解决争议的方法，象由独立的仲裁人作出对双方都有约束力由独立的仲裁人作出对双方都有约束力的决定等。的决定等。资产与公司收购合同资产与公司收购合同79交换合同文本与出售完成之间的距离越交换合同文本与出售完成之间的距离越短越好。短越好。在无条件合同的情况下，企业及其资产的所在无条件合同的情况下，企业及其资产

54、的所有权在合同交换时转移给买方，买方必须在有权在合同交换时转移给买方，买方必须在那一刻起投保相关的风险。而卖方此时仍负那一刻起投保相关的风险。而卖方此时仍负责管理着企业直到出售完成。因此买方通常责管理着企业直到出售完成。因此买方通常都要求对出售完成前的企业运营以及出售财都要求对出售完成前的企业运营以及出售财产的适当保养、维护和保存提供合同保障。产的适当保养、维护和保存提供合同保障。资产与公司收购合同资产与公司收购合同80有关出售企业如何被交付给买方的问题，有关出售企业如何被交付给买方的问题，有些资产可以通过提交适当形式的证书有些资产可以通过提交适当形式的证书而转移。没有的某种形式证书代表的有而

55、转移。没有的某种形式证书代表的有形资产的转让可通过书面形资产的转让可通过书面“出售单出售单”而转而转让，单在大多数情况下对其转让可简单让，单在大多数情况下对其转让可简单许可买方占有和接触，比如以转交钥匙许可买方占有和接触，比如以转交钥匙的形式进行。的形式进行。资产与公司收购合同资产与公司收购合同81当买方获取的是目标公司本身而不是目标公当买方获取的是目标公司本身而不是目标公司的资产时买方就需随之也承担目标公司的司的资产时买方就需随之也承担目标公司的原有债务，包括目标公司对第三方的担保等。原有债务，包括目标公司对第三方的担保等。未列债务又叫隐匿债务，是目标公司知道或未列债务又叫隐匿债务，是目标公

56、司知道或应该知道，但在并购交易时未公开列出的债应该知道，但在并购交易时未公开列出的债务。务。或有负债发生的可能性有多少，在整个收购或有负债发生的可能性有多少，在整个收购价格的决定上，很难估算。价格的决定上，很难估算。资产与公司收购合同资产与公司收购合同82为了保障买方的利益，一般都要在合同中由卖为了保障买方的利益，一般都要在合同中由卖方作出声明与保证，声明不存在未列债务，保方作出声明与保证，声明不存在未列债务，保证在如果出现未列债务或或有负债时做相应的证在如果出现未列债务或或有负债时做相应的补偿。但是由于收购结束后目标公司已经不存补偿。但是由于收购结束后目标公司已经不存在，作出上述声明与保证事

57、实上就不会有什么在，作出上述声明与保证事实上就不会有什么实际的效果，除非目标公司的原有股东与目标实际的效果，除非目标公司的原有股东与目标公司承担连带责任。于是，另外做法就是由卖公司承担连带责任。于是，另外做法就是由卖方找来第三方提供担保，或由银行提供担保，方找来第三方提供担保，或由银行提供担保，或由卖方买责任保险，以便使卖方的责任落到或由卖方买责任保险，以便使卖方的责任落到实处，也使买方的风险最大可能地减少。实处，也使买方的风险最大可能地减少。资产与公司收购合同资产与公司收购合同83 一般公司的股份收购合同一般公司的股份收购合同第一部分：交易各方第一部分：交易各方第二部分：主文第二部分：主文（

58、1 1）定义（）定义（2 2）买卖协议（）买卖协议（3 3）对价）对价（4 4）先决条件（）先决条件（5 5）交易完成安排（）交易完成安排（6 6）担保和赔偿（以及留置）（担保和赔偿（以及留置）（7 7）限制性）限制性保证条款（保证条款（8 8）雇员（）雇员（9 9）退休金安排）退休金安排（1010）交易完成前的管理（）交易完成前的管理（1111）公告）公告和通知（和通知（1212）担保和保证条款（）担保和保证条款（1313）杂项条款（杂项条款（1414）附录表）附录表84第三部分：担保第三部分：担保（1 1）公司的法律地位（）公司的法律地位（2 2）财务问题（）财务问题（3 3）资产）资产所

59、有权（所有权（4 4）保险（）保险（5 5）税收（）税收（6 6）资产负债以后）资产负债以后的事件（的事件（7 7）合同（）合同（8 8）诉讼和争议（）诉讼和争议（9 9）就业）就业（1010）知识产权（）知识产权（1111）退休金计划（）退休金计划（1212）财产）财产（1313）合法经营（）合法经营（1414）信息）信息第四部分：赔偿契约第四部分：赔偿契约（1 1）定义（）定义（2 2）一般税收赔偿（）一般税收赔偿（3 3）索赔的后果）索赔的后果（4 4）对卖方责任的限制）对卖方责任的限制一般公司的股份收购合同一般公司的股份收购合同85 对上市公司的公开收购要约对上市公司的公开收购要约第一部分：对要约全部文件的共同要求第一部分：对要约全部文件的共同要求（1 1）标题（）标题（2 2）要约的发出日期（）要约的发出日期（3 3）对要约）对要约人的说明（人的说明（4 4）要约（）要约（5 5）承诺程序（）承诺程序（6 6）提出）提出作为交换的证券说明（作为交换的证券说明（7 7）条件（）条件（8 8）要约的）要约的期限（期限（9 9）有关要约人意向的信息（）有关要约人意向的信息（1010）财务）财务信息（信息（1111）利润预测（）利润预测（1212）资产评估（）资产评估（1313