债法期末复习

1、债法?题型单选20*1多选5*2简答4*8案例分析2*19案例分析一一请求权的保障一、债的保全（代位权和撤销权）1、 代位权和撤销权的两者要件2、 行使方式（是否通过诉讼？原被告？）3、 效力如何（一）代位权1、要件：a债务人须对第三人享有权利b债务人怠于行使权利c债务人已陷于迟延d有保全债权的必要e债务人的债权不具有专属权2、行使方式：a行使名义：以债权人自己的名义行使b形式方式：依诉行使一一必须通过诉讼；原告：债权人（以债务人名义）；被告：第三人c行使范围：以债权人的债权为限3、效力a对债权人的效力：债权人直接受偿、债的关系的消灭、必要和有益费用请求权b对债务人的效力：负担行使代位权的必要

2、费用、权利处分受到限制、未参加诉讼的债务人的地位c对次债务人的效力：次债务人的抗辩、负担诉讼费用（二）撤销权1、要件：a客观要件：需有债务人减少财产的行为、需债务人的行为有害债权、债务人的行为须以财产为标的、债务人的座位须在债权成立后所为。b主观要件：无偿行为，则不考虑主观要件；有偿行为，须债务人烛光上有恶意。2、行使方式：a行使方式：依诉行使一一必须通过诉讼，原告：债权人，被告：债务人（人民法院可以追加受益人或受让人为第三人）b行使范围：以债权人的债权为限c行使期间：1年、5年3、效力：a对于债务人和第三人的效力* 债务人的行为一旦被撤销，即自始失去法律效力。* 尚未依该行为给付的，终止给付

3、* 已为给付的，受领人负有恢复原状的义务，即第三人因该行为而取得财产的，应返还给债务人，因标的物不存在无法返还的，应折价赔偿* 第三人如已向债务人支付了对价，第三人有权要求债务人返还b对于行使撤销权人的效力* 行使撤销权的债权人有权请求受益人或让受人向债务人或向自己返还所受利益。（返还给债权人的利益应座位债务人的一般财产，作为全体一般债权人的共同担保，无优先受偿权利）* 行使债权人撤销权的一切费用，系管理事务的费用，行使撤销权的人有权向债务人请求返还。（律师代理费、差旅费一一债务人承担，第三人有过错的适当分担）二、债的担保（保证和担保物权、定金）（一）债的担保1、债的担保概述（1）债的担保的概

4、念和特征：是指对于已成立的债权债务所提供的确保债权实现的保障。特征：从属性、自愿性、明确的目的性（2）债的担保形式：保证、定金、违约金、抵押、质押、留置2、保证保证的概念及特征保证的成立条件保证的方式保证的效力保证的消灭保证责任的免除法定免除情形p813、定金定金的概念和性质定金的成立条件定金的效力4、违约金违约金的概念和性质违约金的种类违约金与定金的关系（二）担保物权（联系物权法）?重点简答一、债的履行中债的清偿（同质债务、异质债务如何抵充）p127（一）同质债务的抵充债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时，应按照以下顺序进行清偿：* 已到期的债务优先* 同时到期

5、的，先清偿担保数额较小得债权* 担保数额相同的，先清偿债务人负担较重的债权* 负担相同的，先清偿先到期的债务* 到期时间相同的，按比例抵充* 但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外考虑因素：债务的履行是否依旧届至、担保数额的多寡、债务负担的轻重（二）异质债务的抵充顺序：费用（法律费用）、利息、主债权（无论是单宗还是数宗债务）二、无因管理和不当得利（构成要件、效力、两者因返还什么、不当得利的行为人善恶意）（一）无因管理1、构成要件：（1） 管理他人事务（2）为他人的利益管理事务（3）无法律或者约定义务2、效力：无因管理之债之债发生于管理人开始管理之时，即无因管理人着手管理他

6、人事务起，即发生妥为管理等业务，而本人于事务管理结束或管理进行中，负有向管理人支付费用、赔偿损失等给付义务，此即无因管理之债的内容，也就是无因管理产生的法律效力。(1)管理人的义务：适当管理义务、通知义务、报告与结算义务（2） 本人的义务：偿还必要费用、补偿损失、清偿必要债务3、应返还什么：管理关系结束时，管理人需将管理事务所取得的各种利益取去的的权利、物品、金钱及孳息等转移于本人。本人应偿付由管理事务所支出的必要费用(二)不当得利1、构成要件：(1)一方有财产利益(2)另一方受有财产损失(3)一方受益与另一方受损之间存有因果关系(4)无法律上的原因2、效力：(1)不当得返还请求权与所有物返还

7、请求权的关系，受损人可以适用：物上请求权、不当得利返还请求权、侵权损害赔偿请求权、违约损害赔偿请求权(2)不当得利返还请求权的标的及范围(善意、恶意)3、应返还什么(1)不当得利返还请求权的标的为受有利益一方所取得的不当利益。受益人返还的不当利益，可以是原物、原物所生的孳息、原物的价金、使用原物所取得的利益，也可以是其他利益。(2)返还不当得利请求权的标的范围，也就是受益人返还义务的范围，依其受利益是否善意而不同：* 受益人为善意的利益返还：(不知情)a受损人的损失大于收益人取得的利益，则受益人返还的利益仅以现存利益为限。b利益已不存在是，受益人不负返还义务。c受益人受有的利益大于受损人的损失

8、时，受益人返还的利益范围以受损人受到的损失为准。* 受益人为恶意的利益返还：(知情)a受益人应返还其所取得的全部利益b利益已不存在，也应负责返还c若受益人所得到的利益少于受损人的损失时，受益人还需就其损失与得利的差额另加以赔偿。* 受益人受益时为善意而其后为恶意的利益返还：受益人所返还的利益范围应以恶意开始时的利益范围为准。三、债的抵消(条件)1、 须双方互负债务、互享债权2、 须双方债务均至清偿期3、 双方债的标的种类相同4、 债务依其性质或法律规定属于可抵消的范围；形成行为四、保证期间与诉讼时效的计算1、保证责任期间：有约定从约定；无约定或约定不明的为主债务履行期届满之日起六个月2、保证责

9、任的诉讼时效为普通诉讼时效：两年。3、一般保证诉讼时效计算(1)前提条件：债权人对主债务人提起诉讼或申请仲裁(需在保证期间内完成，否则保证人保证责任免除)(2)起算的时间：从判决或者仲裁裁决生效之日计算。(3)主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断。主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。4、连带保证诉讼时效计算(1)前提条件：连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任(需在保证期间内完成，否则保证人保证责任免除)(2)起算时间：从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效(3)主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。五、四大传统债因与特殊债

10、因(单方允诺、缔约过失)p11-p551、债的发生概述* 债的发生的概念：是指债权债务关系的产生* 债的发生的原因：债的发生依据，是指产生债的各项法律事实。(法律事实分为法律行为和法律事件)* 意定之债包括：合同之债和单方允诺；法定之债包括：无因管理、不当得利、侵权行为、缔约过失2、合同之债* 合同之债概述合同，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议：合同是产生债的最常见和最主要的法律事实。* 合同原则与合同自由原则合同原则：应以债权债务所涉及的主体的合意为原则；合同自由原则：民事主体自由决定是否缔结合同、与谁缔结合同、缔结何种类型的合同、缔结何种内容的合

11、同以及以何种方式缔结合同的自由。* 合同的成立合同成立是指当事人对合同的主要条款达成合意条件：存在双方或多方订约当事人、订约当事人对主要条款达成合意、合同的成立应具备要约和承诺阶段*合同订立的一般程序一一要约a概念：要约是希望和他人订立合同的意思表示。b条件：要约人具有订约能力、要约人具有明确的订立合同的意图、要应当向特定的相对人发出、要约的内容必须具体确定c法律效力：对要约人：不能随意撤销、限制、变更、扩张；受要约人：在要约生效时即取的依其承诺而成立合同的法律地位。d撤回和撤销：撤回：未到达受要约人之前，宣告取消要约。撤销：要约生效后在承诺前要求取消，造成损害的，应付赔偿责任。e失效：四种情

12、况：拒绝、在承诺前撤销、未作出承诺的、要约内容实质性变更* 合同订立的一般程序一一承诺a承诺是指受邀人同意要约的意思表示。b条件：承诺必须由受要人先要约人作出、承诺必须在规定的期限内达到要约人、承诺的内容必须与要约一致、承诺的方式必须符合要约的要求c承诺延迟与承诺撤回* 合同的内容合同的内容又称为合同的条款，当事人依程序订立合同，意思表示一致，便形成合同条款，构成作为法律行为的合同内容。包括：当事人的名称或姓名和住所、标的、质量与数量、价款或报酬、履行的期限、履行地点和方式、违约责任、解决争议的方法* 合同权利与合同义务合同权利，又称合同债权，是指债权人根据法律或合同的规定向债务人请求给付并予

13、以保有的权利，特征：合同债权为请求权、是给付受领权、相对权、具有平等性、具有请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力。合同义务：包括给付义务与附随义务。给付义务有包括：主给付义务与从给付义务* 合同的形式当事人合意的表现形式。包括：口头形式、书面形式、推定形式。4、单方允诺* 单方允诺概述：单方允诺是指表意人向相对人作出的为自己设定某种义务，使相对人取得某种权利的意思表示。* 悬赏广告、设立幸运奖、捐赠、遗赠、票据行为、域外立法例5、无因管理* 无因管理概述无因管理的概念：无因管理作为债的发生根据，是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而为他人进行管理或者服务的法律事实。无因

14、管理的性质：合法的法律事实* 无因管理与相关制度的区别p37* 无因管理的成立要件：管理他人事务有为他人利益而管理的意思没有法定或约定的义务* 无因管理的效力管理人的义务：适当管理义务、通知义务、报告与结算义务本人的义务：偿还必要费用、补偿损失、清偿必要债务6、不当得利* 不当得利概述不当得利的概念：没有合法根据，取得不当得利，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。不当得利的性质：事件* 不当得利与相关制度的区别* 不当得利的成立条件：须有一方有利益须他方有损失须一方受利益与他方受损失间有因果关系须无合法依据* 不当得利的基本类型因给付而发生的不当得利：给付的目的始终不存在；给付的目的未达成、给付的目的嗣后不存在基于给付以外的事实而发生的不当得利：基于受益人自己的行为而发生的不当得利、急于受损人的行为而发生的不当得利、基于第三人的行为而发生的不当得利、基于自然事件而发生的不当得利、基于法律规定而发生的不当得利* 不当得利的效力不当得返还请求权与所有物返还请求权的关系不当得利返还请求权的标的及范围（善意、恶意）* 侵权行为侵权行为概述：侵权行为是指侵害他人财产或人身权利的不法行为侵权行为的意义、类型及一般条款侵权行为的归责原则一般侵权行为的立法模式与保护的利益共同侵权行为7、缔约过错* 缔约过错概述：缔约过错是指当事人在订立合同过程中违背诚实信