君合培训--并购

1、君合律師事務所Jun He Law Offices并购相关法律问题谢铮/石铁军2009年6月君合律師事務所Jun He Law Offices1一般性介绍一般性介绍l中国并购项目的主要法律原则中国并购项目的主要法律原则目前法律环境下，任何外国公司兼并或收购中国境内企业应获得中国相关政府部门的批准l并购项目主要政府审批部门的责任和角色并购项目主要政府审批部门的责任和角色商务部和商务部和/或其授权的分支机构或其授权的分支机构审批外商投资企业（FIE）的设立和变更国家发展与改革委员会国家发展与改革委员会审批外商投资项目君合律師事務所Jun He Law Offices2一般性介绍一般性介绍部分行业并

2、购项目的政府审批部门部分行业并购项目的政府审批部门u电信行业（如ICP/ISP）-工信部u广告行业（如广告发布） - 国家工商管理局u广播、电影和电视（如节目制作） - 国家广播、电影和电视管理局u银行（如商业银行） - 中国银行监督管理委员会u保险（如保险公司） - 中国保险监督管理委员会 u证券（如证券公司和基金公司） - 中国证券监督管理委员会 证监会证监会CSRCCSRC审批上市公司非流通股转让相关的并购交易 君合律師事務所Jun He Law Offices3一般性介绍一般性介绍国有资产监督管理委员会国有资产监督管理委员会对并购交易中的国有资产转让进行审批和/或备案国家外汇管理局国家

3、外汇管理局审批并购交易中的外汇兑换事宜国家工商管理局国家工商管理局并购交易相关的工商登记变更注：通常情况下，任何并购交易提交商务部审批前均需要获得行业主管部门的批准。但是在法律实践中，银行、保险或证券行业的并购项目若已经获得其行业主管部门的批准，则可以在不需要商务部审批的情况下进行和完成并购交易。这是传统审批程序的结果。 君合律師事務所Jun He Law Offices4中国并购项目的独特性中国并购项目的独特性l中国并购项目的独特性中国并购项目的独特性复杂的审批程序复杂的审批程序-如上述介绍如上述介绍定价模型和对价支付定价模型和对价支付u并购条例规定，并购交易价格应根据中国国内有资质的评估机

4、构出具的评估结果而确定u并购条例规定，外国投资者可以以外汇、股权及合法获取的人民币利润支付对价注：虽然股权作为支付手段被并购条例所允许，但并购条例要求作为对价的境外公司股权一般应为境外上市公司股份。审批实践中几乎没有获得批准的先例君合律師事務所Jun He Law Offices5中国并购项目的独特性中国并购项目的独特性u并购条例规定，其交易对价必须在并购条例规定的时间内予以支付注：外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之

5、日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本，剩余80%新增注册资本应于新营业执照颁发后2年内缴付 君合律師事務所Jun He Law Offices6中国并购项目的独特性中国并购项目的独特性企业国有产权的转让通常需要在指定的产权交易所企业国有产权的转让通常需要在指定的产权交易所进行，为交易交割带来不确定性进行，为交易交割带来不确定性注：根据相关规定，企业国有产权的转让应在合法设立的产权交易机构公开完成。

6、君合律師事務所Jun He Law Offices7中国并购项目的独特性中国并购项目的独特性尽职调查缺乏透明度尽职调查缺乏透明度u固定资产（建筑物/土地）u营业登记证明u税务u劳动u环境保护u海关u诉讼君合律師事務所Jun He Law Offices8并购的种类并购的种类l并购的种类并购的种类股权收购 u可以快速完成交易，但须承受隐性风险u购买旧股：向现有股东支付收购价款，没有资金提供给目标公司用于业务发展u认购目标公司新增注册资本：目标公司控制资金用于业务发展和经营需要君合律師事務所Jun He Law Offices9并购的种类并购的种类资产收购u干净的交易u耗时 转让所有合同 员工安置

7、 通知债权人、交易公告和获得债权人批准 税务影响，如土地使用权转让 转让抵押资产（关税）君合律師事務所Jun He Law Offices10并购的种类并购的种类返程投资 u并购条例第11条u境内公司企业自然人以再境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司u2006年以来商务部未批准过任何上述交易u影响：海外上市变得非常困难u并购条例规定，并购各方不得利用外商独资企业进行投资或以其他方式避开并购条例第11条的规定u某些公司利用合同控制方式规避此项君合律師事務所Jun He Law Offices11反垄断备案反垄断备案l反垄断备案反垄断备案以下情况需要进行反垄断备案u境外并购交

8、易 境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30亿元人民币以上； 境外并购一方当事人当年在中国市场上的营业额15亿元人民币以上； 境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国市场占有率已经达到20%；君合律師事務所Jun He Law Offices12反垄断备案反垄断备案 由于境外并购，境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25%； 由于境外并购，境外并购一方当事人直接或间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家。u境内并购交易 并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿元人民币； 1年内并购国内关联行业的企业累计超过10个； 并购一方当事人在中国的市场占有率已经

9、达到20%； 并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25%。君合律師事務所Jun He Law Offices13中国法律框架下并购具有的主要不确定因素中国法律框架下并购具有的主要不确定因素l中国法律框架下并购具有的主要不确定因素中国法律框架下并购具有的主要不确定因素国家发改委的审批立场国家发改委的审批立场注： 根据国家发改委的规定，外商投资项目的成立和登记亦应获得国家发改委的批准。但是实践中，尽管发改委认为其有与商务部相同的权利进行审批。不过，在审批某些行业的大型并购项目（如钢铁行业）时，商务部仍然将发改委的批准作为前提条件。君合律師事務所Jun He Law Offices14中国法律框架下并购具有的主要不确定因素中国法律框架下并购具有的主要不确定因素并购条例对资产并购交易的适用并购条例对资产并购交易的适用注：根据并购条例，资产并购项目分为两类，即外国投资者利用其建立的外商投资企业协议收购国内企业的资产并经营该等资产（“资产并购方式一”），和外国投资者协议收购国内企业资产并利用该等