国际私法期末复习资料

1、国际私法期末复习资料国际私法的概念国际私法是调整涉外民商事关系的法律规范的总和。国际私法的调整对象（一）民商事关系平等主体之间的人身关系和财产关系 民事权利能力、行为能力、代理、监护、婚姻关系、家庭关系、继承关系代理关系、公司关系 物权关系、知识产权关系、合同关系、侵权关系、无因管理关系、不当得利关系 票据关系、海商关系、保险关系（二）涉外因素（1）法律关系主体有涉外因素（2）法律关系客体有涉外因素（3）法律关系产生、变更、消灭有涉外因素调整涉外民商事关系的方法（1）间接调整方法 在国内法或国际条约中规定在某一类法律关系用某国法律来调整。 动产及不动产适用物之所在地法； 当事人身份适用当事人本

2、国法。（2）直接调整方法 在国内法或国际条约中规定实体法律关系直接适用某国国内法或国际条约。 我国法律规定：在我国设立的外商投资企业合同以及中外合作开发资源资源合同直接适用我国法律； 联合国国际货物销售合同公约规定：当事人未选择合同准据法的，缔约国当事人间的合同应适用公约的规定。国际私法范围是指国际私法法律规范的内容。一、国际私法学说1、冲突法说（1） 英美法1）涉外民事案件管辖权；2）法律适用；3）外国判决的执行。（2）德国和日本学说 德日学者提出国际私法只解决法律冲突问题，仅包括冲突规范，不包括管辖权、判决执行，也不包括当事人的国际问题。2、国际私法说（1）法国学说 主张冲突法规范加上国际

3、规范、外国人法律地位规范、管辖权等规范。（2）苏东国家和我国学说 主张在法国学说以外，加上直接调整涉外民商事关系的法律规范都纳入国际私法范围（统一实体法规范、涉外民事诉讼程序、仲裁程序等等）。 国际私法的性质国际私法的性质是指其划归国际法还是国内法哪个法律部门的问题。1、 学说1、国际法学派 主张国际私法是国际法。 （1）国际私法产生于国际社会； （2）国际私法调整的关系是国家之间的关系； （3）国际私法的作用在于划分国家主权的范围； （4）国际条约和国际惯例是国际私法的主要渊源。2、国内法学派 主张国际私法是国内法。 （1）国际私法调整的是平等主体间的民事法律关系； （2）国际私法的主要渊源

4、是国内法； （3）国际私法规范主要是由一国立法机构制定的，对他国不具有普遍的约束力； （4）国际私法案件大部分由国内法院解决3、二元论主张国际私法在调整范围、法律渊源、解决问题的途径既存在着国内法的因素，由存在国际法的因素，存在国际的国际私法和国内的国际私法。国内主流观点宏观国际法包括国际公法、国际私法、国际经济法、国际刑法、国际行政法、国际环境法等等。国际私法是国际法的一部分。国际私法的定义国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律冲突的法律部门。 1、调整涉外民商事关系； 2、调整法律冲突； 3、运用直接和间接规范来调整； 4、内容包括冲突法和涉外民事地位、统一

5、实体法规范、国际民事诉讼国际私法的体系 我国主流学说采取大国际私法的理论体系。 一、总论（概念、法律渊源、历史、主体） 二、冲突法（法律冲突的一般问题、具体的法律冲突：身份、能力、法律行为、物权、债权、婚姻家庭、继承、知识产权、区际冲突） 三、统一实体法（买卖、运输、保险、支付、知识产权） 四、国际民事诉讼法（管辖权、送达、取证、保全、判决承认与执行） 五、国际商事仲裁（仲裁协议、法律适用、裁决及其承认与执行）渊源国际私法渊源的特点：（1）双重性 既由国际法渊源（国际条约、国际习惯（惯例），又有国内法渊源（国内立法、司法判例）。（2）较大差异性 冲突法还是大国际私法 司法判例是否是法源国际私法

6、的法律渊源：1国内立法2司法判例3国际条约4国际惯例历史= =自己看PPT国际私法的主体国际私法的主体是指能够在国际民商事关系中享有权利、承担义务的法律人格者。国际私法的主体有自然人、法人、国家、国际组织。自然人自然人作为国际私法关系的主体在区分了自然人的国籍以后才有意义。国籍的取得生来取得： 出生地主义、血统主义传来取得：入籍、婚姻、收养、领土变更、其他国籍的丧失自愿：申请、选择非自愿：婚姻、收养、入籍、被剥夺国籍的冲突的方式（1）积极冲突 产生双重国籍。外交保护行使产生冲突。（2）消极冲突产生无国籍的难民。国籍冲突的解决（1）内国国籍优先；（2）依取得国籍先后、居所或住所、关系的密切程度决

7、定国籍；（3）消极冲突依住所或居所确定住所的冲突（1）产生的原因住所的冲突是由居住者长久居住的意图和居住的事实改变后发生的。（2）解决的方法 1）依个人的意思表示； 2）依法院地； 3）依法律关系性质和应适用的法律； 4）依内国、取得住所时间、关系的密切程度。 5）对于消极冲突用居所代替住所。法人法人的国籍法人的国籍是判断法人归属于一个国家的依据。判断法人国籍的标准有：1、资本控制主义2、设立地主义3、住所地主义4、准据法主义5、实际控制主义6、复合标准法人的住所判断法人的住所的标准有：1、管理中心所在地说2、营业的中心所在地说3、法人章程规定说外国法人的认可1、概念及其内容 外国法人的认可是

8、指依本国法对外国法人的资格进行审查，承认并允许潜在内国从事民事活动的行为。 审查的内容包括 （1）外国法人依其属人法是否有效成立； （2）内国法是否允许外国法人在其内国从事民商事活动。外国法人的认可方式（1）国际立法认可：国际立法一般限于法人资格的认可。（2）国内立法认可：1）特别认可程序2）概括认可程序3）一般认可程序国家一、国家的特殊性 国家参加涉外民商事关系的特殊性：（1）以平等的民事主体身份；（2）以国家的名义授权国家机关进行；（3）以国库财产承担无限责任；（4）国家享有豁免权。二、国家豁免国家作为主权者，享有国家豁免权。国家豁免是指一国不受他国管辖。国家豁免包括管辖豁免、诉讼程序豁免

9、和执行豁免。（1）绝对豁免主张国家行为不论是政治行为还是商业行为，外国法院均没有管辖权，国家享有绝对的豁免权。（2）相对豁免将国家行为分为政治行为和商业行为，将国家政治行为给予豁免，对于国家的商业行为不给予豁免。 国际组织国际组织是国际私法关系的主体。 国际组织的特殊性： （1）国际组织依据其章程具有不同的性质； （2）国际组织以自己的名义参加国际民商事活动和关系； （3）根据其章程享有特权与豁免。国际组织在成员国或非成员国的法律地位不同。 国际组织的权利能力和行为能力： （1）依其组织章程； （2）依行为地法。 外国人民事法律地位一、 国民待遇国民待遇是指一个外国人在东道国内享有与东道国国民

10、相同的待遇。国民待遇的适用(例外)： （1） 国家安全与利益：军工产业、原子能产业、内河运输、电讯产业 （2） 公共道德 （3） 国民经济发展目标：银行、保险业 （4） 经济发展水 平 （5） 权衡本国企业与外国企业间竞争能力，保护民族工业 （6） 对等互惠最惠国待遇一国给予另一国国民的待遇不应低于给予任何第三国国民的待遇。最惠国待遇关系中有三个国家的关系：授予国、受惠国、最惠国最惠国待遇的例外： 1 国家联盟：关税同盟、经济同盟、共同市场、自由贸易区 2 边境贸易 3 国家间传统关系 4 双边税收协定 5 互惠/片面最惠国待遇不歧视待遇是指一个外国人在东道国所承担的义务不得高于本国国民或第三

11、国国民。优惠待遇优惠待遇是给予特定外国自然人和法人的特别的待遇。普遍优惠待遇是指发达国家给予发展中国家非对等的优惠待遇法律冲突概念法律冲突是指两个或两个以上法律同时调整一个法律关系时发生相互矛盾的结果的现象。法律冲突发生的原因：1立法权独立2文化背景3制定机关不同4社会发展不同法律冲突的种类:1公法私法2积极消极3空间、时际、人际4理发、司法、守法5平面垂直法律冲突的解决方法：1、 公法冲突和私法冲突的解决产生公法冲突时，一般只适用法院地法。产生私法冲突时，往往采用冲突规范解决法律冲突。2、 空间、时际、人际法律冲突的解决1、空间法律冲突依法律关系的性质和种类不同分别予以解决；2、时际法律冲突

12、依“新法优越于旧法”，“法律不溯及既往”的原则解决；3、人际法律冲突依属人法解决三、立法、司法、守法冲突的解决1、在一国国内可以通过统一立法权来解决；在国际上可以通过统一实体法来解决；2、通过协调管辖权或适用相同的法律来解决；3、守法冲突通过意思自治来解决。四、垂直与水平的法律冲突1、垂直冲突按照上位法优于下位法原则解决；2、依上述各自不同的解决方法。国际民事法律冲突产生的原因1、各国民事法律制度各不相同；2、各国之间存在民事交往；3、各国承认外国人在本国的法律地位；4、各国在一定条件下承认外国法在内国的域外效力。国际民事法律冲突的解决方法1、冲突法的调整方法（1）内国冲突法的解决方法（2）统

13、一国际冲突法的解决方法2、实体法的调整方法（1）通过国际条约制定统一实体法；（2）通过国际惯例的实体规则被当事人采用； 统一实体法调整的范围有限： 人身性法律规则各国差异太大 条约在实体法协调过程中很有限。冲突规范：冲突规范是指某一涉外民事法律关系应当适用什么法律的规范冲突规范的特点：（1）法律适用规范；（2）法律选择规范；（3）间接规范；（4）法律规范只有范围和系属。冲突规范结构：不动产物权（范围），适用（连接词）【不动产所在地（连结点）法】（系属）冲突规范类型：1单边冲突规范：用来直接规定适用某国法律的规范。（只规定了一个连结点）2双边冲突规范:指其系属并不直接规定适用内国或者外国法，而只

14、规定一个可推定的系属，再根据此系属，结合实际情况去寻找应当适用某国法律的冲突规范。3重叠适用的冲突规范:其系属中有两个或者两个以上的连结点，他们所指引的准据法同时适用于某一涉外民事法律关系的冲突规范。4选择适用的冲突规范：1、 无条件的选择适用的冲突规范：可以任意或五天见地选择系属中的若干连接点中的一个来调整某一涉外民事法律关系2、 有条件的选择适用的冲突规范：指系属中有两个或两个以上的连结点，但只允许依顺序或者有条件地选择其中之一来调整某一涉外民事法律关系的冲突规范。连结点：是指冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的根据。（如不动产所在地）分类为：静态动态、主观客观系属公式：1属

15、人法2物质所在地法3行为地法4当事人合意选择的法律5法院地法6旗国法7最密切联系地准据法：是指经冲突规范指引用来确定国际民事关系的当事人的权利义务关系的具体实体法律规范。特点1、准据法是实体法；2、准据法是冲突规范指定的；3、准据法不是冲突规范；4、准据法是具体的法律规范。准据法的选择方法1、依法律的性质；2、依法律关系的性质；3、依最密切联系原则；4、依政府利益；5、依现有规则选择；6、依分割方法；7、依当事人意思自治；8、依有利判决在外国得以执行；9、依比较损害方法；10、依“足够充分”原则；11、依功能分析实质问题和程序问题1、实质问题适用冲突规范；2、程序规范适用法院地法。时效：时效是

16、指诉讼时效。时效一般被识别为实体法；也有被识别为程序法。证据：证据一般被识别为程序问题推定：推定分为事实推定和法律推定。英美法将事实推定识别为实体问题，将法律推定识别为程序法问题；大陆法国家将推定统统识别为实体问题赔偿：一般国家将赔偿识别为实体问题；英国将赔偿识别为程序问题。时际冲突的解决方法： 1、法院地冲突规范改变后依新法； 2、连接点变更后有利于公正合理解决； 3、准据法改变后，依法律规定或依当事人意思自治。区际冲突的解决方法：（1）法院直接适用冲突规范中的连接点指引；（2）适用国内区际法律冲突规则解决；（3）外国存在区际法律冲突的，使用外国法或者适用最密切联系原则。识别：依据一定的法律

17、观念，对有关事物的构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，或对有关的冲突规范适用的法律名词进行解释，从而确定应援用哪一冲突规范的认识过程。反致：1直接反致：两国三法2转致：三国三法3间接反致：三国四法4完全反致：英国独有。先决问题：先决问题是指一国法院在审理涉外民事案件时，需要在主要问题以前首先解决的的问题，也称附带问题。先决问题的构成要件：1、主要问题必须以外国法为准据法；2、需要先行解决的问题具有独立性；3、先决问题于主要问题应适用不同的外国法，并且该两个外国法的实体法规定不一致，导致法律冲突。先决问题准据法的确定1、适用主要问题准据法国家的冲突规范；2、适用法院地的冲突法规范

18、。法律规避：是指涉外民事法律关系的当事人为利用某一种冲突规范，故意制造连结点，以避开本该适用的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。法律规避的构成要件：1) 行为人自己造成的2) 行为人有主观故意3) 被规避法律为强制性或禁止性法律4) 人为变造或制造连结点5) 当事人的规避已经完成外国法查明：外国法的查明是指一国法院在审理涉外民事案件时，了解和证明应适用的外国法的内容的行为或过程。查明方法：1当事人举证2审案法官依职权查明3法官依职权查明的，当事人有协助义务。我国关于外国法律查明的规定：涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法

19、律的，应当提供该国法律。不能查明外国法律或者该国法律没有规定的适用中华人民共和国法律。民法通则193条：1由当事人提供2由与我国订立司法协定的缔约对方中央机关提供3由我国驻该国使领馆提供4由该国驻我国使领馆提供5由中外法律专家提供无法查明时的处理：（国际上）1、适用内国法；2、类推使用内国法；3、驳回当事人的请求或抗辩；4、适用与外国法相类似的国家的法律；5、适用一般法理。外国法错误适用时的处理：将外国法规视为事实问题的国家通常不允许上诉，视为法律问题的国家允许上诉，我国允许上诉。公共秩序保留：是指一国法院依起冲突规范本应适用外国法，由于以上适用会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观念

20、相抵触，法院排除了外国法的适用的行为。我国的规定：涉外民事关系法律适用法5条：外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法。民法通则150条：依照本章规定使用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。公共秩序保留的作用：（1）否定外国法的适用；（2）直接适用本国的强行法。涉外民事关系法律的适用：1当事人意思自治2依涉外民事关系法律适用法和其他法律规定，若无则适用最密切联系地法。3我国法律对其有强制性规定的适用我国法。自然人民事权利能力：依其经常居所地法。自然人民事行为能力（我国）：1适用经常居所地法2依照经常居所地法律为无民事行为能力但依行为地的法

21、律为有行为能力的，适用行为地法律（婚姻、继承除外）民法通则：中华人民共和国公民在国外定居的，其行为能力可依照定居国法律。自然人行为能力（国际）：原则上适用属人法处理不动产的适用不动产所在地法。有关商事活动的当事人行为能力可适用行为地法。即只要住所地行为地有一个有行为能力即可。涉外失踪或死亡宣告管辖权1由当事人国籍国管辖2由他的住所地国宣告3原则上由失踪者本国法院管辖，但在一定条件下和一定范围内，可由其住所地国或居所地国管辖。而大多数国家采取第三种观点。宣告失踪、死亡：1自然人适用自然人经常居所地法律2法人及其分支机构的民事权利、行为能力、组织机构、股东权利义务适用其登记注册地法律。3法人的主营

22、业地与等级低不一样的可以适用主营业地法律，主营业地为法人经常居住地。4民法通则：外国法人以其注册地国法律为其本国法的，民事行为能力依其本国法。在我国域内进行民事活动的，必须符合我国法律规定。即其行为能力要符合本国法及我国法。*我国民事主体法律适用一般为经常居住地法禁治产宣告的管辖权对于禁治产宣告管辖权的两种主张：一是只能由被宣告禁治产者的本国法院管辖；二是也可以由被宣告禁治产者的居所地国家的法院管辖。多数国家实践倾向于第二种主张。禁治产宣告的法律适用 （1）法院地法（2）被宣告人的属人法（3）被宣告人的本国法（4）被宣告人本国法及法院地法禁治产宣告同死亡宣告一样，一般都属于本国的公法行为，为维

23、护内国人的利益，各国在司法实践中一般适用内国法（即法院地法）。法律行为的概念法律行为，即民事法律行为，是指民事主体以设立、变更或终止民事权利义务为目的，以意思表示为要素的一种法律事实。法律行为实质要件的法律适用由于法律行为内容的复杂性，对于其实质要件准据法的确定难以依据一条单一的冲突规则，通常是依国际私法关系的不同性质和种类，以及调整各类关系的规范的不同特点分别确定。法律行为形式要件的法律适用（1）根据“场所支配行为”原则，适用行为地法（2）选择适用法律行为本身的准据法和行为地法（3）依尽量使之有效的原则，选择适用多种规范国际上的代理代理内部关系的法律适用关于本人与代理人的关系，一般认为属委托

24、合同关系，故应依适用于合同法律选择的冲突法原则决定其准据法。在立法或实践中，多主张当事人“意思自治”，而在当事人未选择法律时，有的主张依代理关系成立地法的；有的主张依代理人为代理行为地法的；也有的主张应依代理人营业地法；还有的主张依最密切联系原则加以确定的。海牙代理法律适用公约采用有限的“连结点组合”方法，特别是采用那些既与代理人有关，又与本人有联系的连结点来确定准据法，以补充意思自治原则。代理外部关系的法律适用代理外部关系主要是当事人之间的合同关系，应属合同法调整范围，适用确定合同准据法的原则，即外部关系完全由附属于缔约第三人与本人或代理人之间订立的合同的法律支配。代理权的法律适用（1）适用

25、本人住所地法或内部关系的准据法（2）适用主要合同的准据法（3）适用代理人行为地法（4）适用代理人营业地法（5）混合法时效时效概述时效是指一定的事实状态持续存在一定时间后即发生一定法律后果的法律制度。在民法上，时效依其构成要件和法律后果的不同，可以分为两类：一是取得时效或占有民法关于时效的规定，属于强制性规范，不得由当事人自由意思予以排除，也不得由当事人协议延长或者缩短，时效利益不得由当事预先予以抛弃。当事人关于排除时效适用、变更时效期间或预先抛弃时效利益的约定，依法当然无效。时效的识别关于时效的识别问题，各国基本上有两种观点： 第一，认为时效属于实体法事项。这主要是大陆法系国家的观点。 第二，

26、认为时效属于程序法事项。这主要是英美法系国家的主张。时效的准据法1、大陆法做法大陆法系国家认为，时效的准据法与其识别密切相关。因此时效问题为实体法问题，因而应适用案件的准据法，即时效所属民事法律关系的准据法。2、英美法做法英美普通法系国家原来由于坚持时效为程序问题，因而主张适用法院地法。不过，随着这些国家对时效问题态度的上述转变，它们也倾向于对时效问题适用案件准据法。3、折中主义的做法 一些国内立法和国际公约对时效的法律冲突，采取区分取得时效和消灭时效，分别适用不同准据法的方法来解决。即对于取得时效，无论动产还是不动产，均适用财产所在地法；对于消灭时效，又区分对人诉讼和对物诉讼，分别适用不同的

27、准据法。于1974年联合国国际货物销售时效期限公约以及1980年议定书，规定 “国际货物销售时效期限为4年。信托的概念信托通常指委托人将财产权转移于受托人，受托人依信托文件所定，为受益人或特定目的而管理或处分信托财产的法律关系。信托起源于英美衡平法。信托的特征（1）所有权与利益相分离；（2）信托财产的独立性；（3）有限责任；（4）信托管理的连续性。民事代理、信托、诉讼时效的法律适用：1涉外民事关系法律适用法16：代理适用代理行为地法律，但被代理人与代理人的民事关系，使用代理发生地法。当事人可协议代理关系适用的法律2涉外民事关系法律适用法17：当事人可协议选择信托适用的法律，没有选择的，适用信托

28、财产所在地法或信托关系发生地法。3涉外民事关系法律适用法7：诉讼时效，使用相关涉外民事关系应当适用的法律。物权关系的法律适用（国际上）：1物权问题适用物质所在地法为原则2关于运输途中的货物的物权变动一般适用运输目的地法，货物起运地法或物之所有人的属人法3外国法人主体终止或者解散时，一般适用法人属人法4船舶飞行器等运输工具的物权关系一般适用登记注册地或者船旗国法5采用单一制国家不考虑遗产所在地法；区别只对动产一般适用被继承人的属人法物之所在地法的例外（1）运送中的物品的物权关系一般适用送达地法或发送地法。（2）船舶、飞行器等运输工具之物权关系一般适用登记注册地法或旗国法。（3）外国法人终止或解散

29、时有关物权关系一般适用法人属人法。（4）遗产继承目前主要有单一制和区别制两种作法。有体动产物权的法律适用对于有体动产的法律适用，历史上有四种不同的主张：（1）住所地法；（2）所在地法；（3）行为地法；（4）支配转让行为的自体法。无体动产的法律适用无体动产是与有体动产相对应的概念。它指不以实体形态存在的财产。这类动产由于不以实物形态存在，其所在地难以确定，因而其法律适用问题采用了与有体动产物权不同的规则。按照英国学者的理解，无体动产可以分为以下几方面：（1）诉权；（2）由一些文书所代表的、不仅可以交割而且在现代社会还可以作为独立物流通的权利。前者如产生于借贷或正常商事活动的债，后者如流通票据和股

30、票（股份）。国有化法令对外国人在本国的财产的效力和补偿关于国有化法令或措施对外国人在本国境内的财产和效力。对于补偿问题，各国做法不同，归结起来大致有三种：（1）不予补偿；（2）给予“充分、有效、及时”的补偿；（3）给予“适当、合理”的补偿。适当、合理的补偿已被一系列国际文件和国际实践所确认，逐渐成为各国普遍接受的一项国际法原则。我国关于国有化问题的立场和实践征收、征用或国有化时，亦会给予外国投资者合理的、不低于原财产价值的补偿。物权关系的法律适用（我国）：民法通则144：不动产所有权依不动产所在地法民法通则186：土地附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属为不动产。不定产的所有权、买

31、卖、租赁。抵押。使用等民事关系均适用不动产所在地法。涉外民事关系适用法36：不动产物权适用不动产所在地法。动产物权：涉外民事关系适用法37：当事人可以协议适用动产物权适用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法（先协议，后动产所在地）涉外民事关系适用法38：当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。没有选择的，依运输目的地法（先协议后目的地）有价证券适用有价证券权利实现低法或最密切联系地法。权利质权适用质权设立地法。船舶物权：包括船舶所有权、抵押权、优先权、留置权。1船舶所有权的取得、转让和消灭适用船旗国法。2船舶抵押权适用船旗国法。船舶在光船租赁以前或期间，设立抵押

32、权的，适用原船舶登记地法。3船舶优先权适用受理案件的法院地法民用航空器：1民用航空器的所有权取得、转让、消灭，适用民用航空器国籍登记国法。2抵押权适用登记国法3优先权适用案件受理法院地法债权的法律适用：民法通则145：涉外合同的当事人可以选择处理合同正义所使用的法律，法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用最密切联系地法律。涉外民事关系法律适用法41条：当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人美欧选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或其他与该合同有最密切联系的法律。意思自治：1当事人选择法律应当以明示的方式进行2当事人为选择合同争议应适用的法律，但援引同

33、一国家或的确的法律且为提出异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出了选择。（推定选择）3当事人在一审法庭辩论终结前协商一致选择或者变更选择合同争议适用的法律的，法院应予以准许。4意思自制的例外：在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法1 中外合资经营企业合同2 中外合作经营企业合同3 中外合作勘探、开发自然资源合同4 中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同5 外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同6 外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资股东的股权的合

34、同7 外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资合同8 外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同9 中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同。最密切联系地：1 国际货物买卖合同，适用合同订立时卖方的住所地法律。如果合同是在买方住所地签订的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的则适用合同订立时买方住所地法律2 来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法3 保险合同，适用保险人住所地法律4 动产质押合同适用质押人住所地法律5 借款合同适用贷款人住

35、所地法6 建设工程适用工程所在地法7 行纪合同适用行纪人住所地法8 居间合同适用居间人住所地法9 成套设备供应合同适用设备安装地法10 拍卖合同适用拍卖举行地法11 关于不动产租赁、买卖或者抵押的合同适用不动产所在地法12 动产租赁适用出租人住所地法13 仓储、保管合同适用仓储、保管人住所地法14 融资租赁合同适用承租人住所地法15 保证合同适用保证人住所地法16 委托合同适用委托人住所地法17 债券发行、销售和转让合同分别适用债券发行地、销售地和转让地法。但若上述合同明显与其他国家或者地区有更密切联系的应当适用其他的法律。18 消费者合同适用消费者经常居所地法；消费者选择适用商品、服务提供地

36、法或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的适用商品、服务提供地法。19 劳动合同适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的适用用人单位主营业地法。劳务派遣可以适用劳务派出地法特征性履行方法特征性履行方法是在国际合同的当事人未选择适用于合同的法律时，根据合同的特殊性质确定合同法律适用的一种理论和方法。合同自体法 合同自体法是由英国学者提出。其一般是指当事人明示选择的法律，在当事人没有明示选择，且不能推断当事人的意图时，合同受与其有最密切、最真实联系的法律支配。合同自体法理论完成了合同法律适用问题上主观论与客观论的协调和结合，平息了主观论与客观论的纷争，有利于维护当事人和有关国家的利益

37、。强制规则和公共秩序强制规则也有人称之为“直接适用的法律”或“警察法”，是指当事人不通过协议减损的规则。强制规则的种类：一是一项立法中的强制性规定；一是专门的强制性立法。另外，国际上一般承认，合同准据法的适用如果违反法院地的公共秩序，则应排除其适用。目前各国的立法基本上都不考虑外国公共秩序的保护。我国的理论与实践1合同法律适用的首要原则意思自治2最密切联系原则3强制规则和公共秩序涉外仲裁协议法律适用：可以协议适用；没有协议适用的，适用仲裁机构所在地法律或仲裁地法侵权行为的法律适用（国际）一、一般侵权行为的准据法侵权行为之债是指不法侵害他人人身或财产权利，并造成损失而承担民事责任所构成的债。1适

38、用侵权行为地法（1）主张以加害行为地为侵权行为地（2）主张以损害发生地为侵权行为地法（3）主张侵权行为地既包括加害行为地也包括损害发生地，甚至还可以包括其他相关的地方2选择适用侵权行为地法或当事人共同属人法3重叠适用侵权行为地法和法院地法4重叠适用侵权行为地法、法院地法和当事人共同属人法二、特殊侵权行为的准据法1涉外公路交通事故2涉外产品责任3.国际空中侵权行为一般侵权：适用侵权行为地法，但当事人有共同经常居住地，适用共同经常居住地法。侵权行为发生后，当事人协议的按协议。民法通则：中华人民共和国法律不认为在中国境外发生的行为为侵权行为的不作为侵权行为处理。*侵权行为地包括实施地与结果发生地。两

39、者不一致时，法院地可以选择适用。特殊侵权：1船舶的碰撞损害赔偿适用侵权行为地法在公海上碰撞，适用法院地法，同一国籍船舶不论在哪碰撞，适用船旗国法2民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用侵权行为地法在公海上对地面第三人的损害赔偿适用受案法院地法3产品侵权适用被侵权人经常居住地法；被侵权人选择适用侵权人主营业地法、损害发生地法的可予以支持。4人格权：通过网络或者采用其他方式侵害姓名、肖像、名誉、隐私等人格权的，适用被侵权人经常居住地法律。5不当得利、无因管理适用当事人协议选择的法律。没选择适用共同经常居所地法，没有共同经常居所地适用不当得利、无因管理发生地法。不当得利的法律适用各国对不当得利法律适

40、用的观点主要有如下几种：（1）适用原因事实发生地法（2）适用支配原法律义务或关系的法律（3）适用当事人本国法（4）选择适用多种法律无因管理的法律适用关于无因管理所生之债的法律适用：（1）适用事务管理地法（2）适用当事人共同本国法（3）适用支配原法律义务或关系的法律（4）适用本人的住所地法票据行为能力的法律适用（国际） 票据行为能力，国际上一般通过当事人的属人法来确定准据法。 大陆法系各国一般认为当事人属人法是其本国法； 英美法系国家则主张是其住所地法或依行为地法决定。 日内瓦票据法律冲突公约在规定票据当事人行为能力依其本国法，同时肯定行为地法的适用，并允许适用反致。票据行为方式的法律适用 票据

41、行为方式的准据法一般根据行为地法而决定。票据债务人义务的法律适用票据债务人的义务包括票据主债务人的义务和票据从债务人的义务。票据主债务人义务的准据法，按照日内瓦公约的规定，应为付款地法律。关于票据从债务人义务的准据法，日内瓦公约规定，为签字地法律。我国票据法对此未作规定。票据追索权行使期限的法律适用追索权是指票据不获承兑或不获付款时，持票人对其前手请求偿还的权利。日内瓦公约规定适用出票地法；英国票据法则规定适用行为地法或拒绝付款地法。在我国，适用出票地法。票据权利保全与行使的法律适用票据权利的保全与行使等行为如票据的提示、付款、拒绝证书的作成及拒绝通知等细节问题，应依票据付款地法规定。票据遗失

42、或被盗时，失票人保全票据适用付款地法。我国法律规定适用付款地法。票据1票据债务人的民事行为能力适用其本国法。若在本国为无行为能力而在行为地为有行为能力的适用行为地法2汇票、本票记载事项，以出票第法。支票也适用出票第发，除当事人有约外。3背书、承兑、支付和保证行为依行为地法4票据追索权的行使期限，依出票地法。提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限适用付款地法律5票据丧失时式票人请求保全票据权利的程序，适用支付地法。海事关系的法律适用（国际）1、国际公约优先原则2、国际惯例补充原则3、意思自治与最密切联系原则4、船旗国法5、侵权行为地法与法院地法6、理算地法海事关系的法律适用：共同海损李

43、算适用理算地法律海事赔偿责任限制适用受理案件的法院地法家庭关系（婚姻收养监护扶养）结婚实质要件的准据法主要有以下几种：（国际）1婚姻举行地法2当事人的属人法：（1）本国法；（2）住所地法。 双方当事人的属人法不同时的做法。3 混合制离婚的法律适用一、离婚案件的管辖权管辖权的原则； 1. 英美法系 以当事人的住所、居所为依据.大陆法系 国家以当事人的国籍为依据。离婚的法律适用：1法院地法2属人法3属人法和法院地法相结合夫妻人身关系的法律适用1当事人的属人法：包括当事人的住所地法和本国法。2法院地法和行为地法夫妻财产关系的法律适用：（1）意思自治原则；（2）属人法原则。关于子女婚生与否的准据法（1

44、）父母属人法（2）子女属人法（3）支配婚姻效力的法律（4）适用对子女婚生更为有利的法律非婚生子女的准正的准据法（1）事后婚姻准正的准据法1）住所地法；2）本国法；3）父母属人法；4）子女属人法；5）适用支配婚姻效力的法律。1）认领的形式要件的准据法在各国有些差别，但一般适用认领行为发生地法。2） 认领的实质要件准据法I 父母属人法；II 子女属人法；III 适用父或母或子女的属人法。（3）国家行为准正的准据法1）依据父母住所地法或本国法：2）依据准正国家的法律。亲子间权利义务关系的法律适用 父母属人法 子女属人法。婚姻：1结婚条件适用当事人的共同经常居所地法，没有共同经常居所地的适用共同国籍国

45、法，没用共同国籍国的，在一方当事人经常居所地或国籍国缔结婚姻的适用婚姻缔结地法2结婚手续符合婚姻缔结地放了，一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的均为有效。3夫妻人身关系适用共同经常居所地法，没用共同经常居所地的适用共同国籍国法4夫妻财产可协议选择一方经常居所地、国籍国、主要财产所在地法。没有选择的依共同经常居所地法，没有共同经常居所地的依共同国籍国法5父母子女人身财产关系适用共同经常居所地法，没有共同经常居所地的适用一方当事人经常居所地法或者国籍国法中有利保护弱者的法律离婚：协议离婚当事人可以协议适用一方经常居所地或者国籍国法。没有选择的依共同经常居所地法，没用共同经常居所地的适用共同国籍

46、国法，没用共同国籍国的适用办理离婚手续机构所在地法。诉讼离婚适用法院地法收养实质要件（国际）： 关于收养的管辖权一般是以住所或国籍为依据。（1）适用法院地法；（2）适用收养人属人法；（3）适用收养人和被收养人各自的属人法；（4）适用被收养人的属人法。收养形式要件的法律适用对于收养成立的形式要件，大都主张适用成立地法。收养：收养的条件和手续适用收养人和被收养人的经常居所地法。收养效力适用收养时收养人的经常居所地法。收养关系解除适用收养时被收养人经常居所地法或法院地法。监护(国际)：对于监护案件，各国一般以住所地、居所地或国籍为依据行使管辖权。监护的法律适用 （1）一般适用被监护人的属人法； （2

47、）也有适用法院地法。监护：监护适用一方经常居所地或者国籍国法中有利保护被监护人的法律扶养的法律适用 （国际）：对于扶养关系的法律适用，有的国家分别对三种扶养关系作了规定，但大多数国家对扶养作了笼统的规定：有的规定适用扶养义务人的属人法，有的规定适用扶养权利人的属人法。而1973年关于扶养义务法律适用的海牙公约充分体现了保护扶养权利人的趋势，它规定，扶养义务由扶养权利人惯常居所地法决定，如果根据该法，扶养权利人不能从扶养义务人处获得扶养时，则依扶养权利人和扶养义务人的共同本国法；如果无共同本国法或依共同本国法也不能从扶养义务人处获得扶养时，依受理机关的国内法。扶养：扶养适用一方经常居所地、国籍国

48、或主要财产所在地中有利保护被扶养人的法律财产法定继承（国际）：1、区别制区别制也称分割制，是指在涉外继承中，将遗产划分为动产和不动产，动产适用被继承人属人法，不动产适用物之所在地法的冲突法制度。区别制涉及的不动产价值较大，与所在地国由密切的联系，适用物之所在地法有利于公共秩序的稳定、案件的审理和判决的执行。区别制在继承关系上适用两个或两个以上国家法律，法律关系复杂。2、 同一制是指不论遗产是动产还是不动产，继承关系均适用被继承人的属人法的冲突法制度。同一制采取了单一的、方便的属人法作为继承关系的准句法，法律关系简单，适用起来方便。同一制在案件审理和判决执行方面可能与法院地国的公共政策产生冲突，存在一定问题和麻烦。采取同一制的情况下，可以通过反致的方法降低同一制的缺陷。涉外继承（国内）：法定继承：适用被继承人死亡时的经常居所地法，但不动产法定继承适用不动产所在地法遗嘱继承（国际）：立遗嘱能力的法律适用依属人法为遗嘱的准据法1、依本国法2、依住所地法3、不动产遗嘱依不动产所在地法还存在时际冲突遗嘱方式的法律适用：1、一般动产适用属人法2、一般不动产适用行为地法遗嘱解释的法律适用遗嘱解释是指在遗嘱存在含义不清时需要依