股权转让协议效力问题研究方案(powerpoint 94页)

1、上海社会科学院股权转让协议效力判断股权转让协议效力判断(pndun)的疑难问题研究的疑难问题研究（最高法院（最高法院2006年结项的重点调研课题部分研究成果）年结项的重点调研课题部分研究成果）第一页，共九十六页。ContentsClick to add TitleClick to add TitleClick to add Title一、上海法院近年审理股权转让纠纷案件概况二、股权变动效果与股权转让协议之效力股权变动效果与股权转让协议之效力 三、瑕疵出资三、瑕疵出资(ch z)与股权转让协议之效力与股权转让协议之效力 四、隐名投资行为与股权转让协议之效力四、隐名投资行为与股权转让协议之效力 五

2、、几种特殊情况下股权转让协议的效力五、几种特殊情况下股权转让协议的效力上海社会科学院第二页，共九十六页。一、上海法院近年审理股权转让一、上海法院近年审理股权转让(zhunrng)(zhunrng)纠纷案件概纠纷案件概况况Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev为了分析股权转让案件的发展变化，我们对上为了分析股权转让案件的发展变化，我们对上海所有法院中股权转让案件的数量以及股东权海所有法院中股权转让案件的数量以及股东权纠纷案件的数量进行了年度统计。纠纷案件的数量进行了年度统计。v参与统计的法院包括：高院、一中、二中、虹参与统计

3、的法院包括：高院、一中、二中、虹口、奉贤、青浦、闸北、杨浦、徐汇、松江、口、奉贤、青浦、闸北、杨浦、徐汇、松江、普托、浦东、南汇、闵行、卢湾、金山、嘉定、普托、浦东、南汇、闵行、卢湾、金山、嘉定、黄浦、崇明黄浦、崇明(chn mn)、宝山。、宝山。v统计年度从统计年度从2000年至年至20005年共六年。年共六年。上海社会科学院第三页，共九十六页。一、上海法院近年审理股权一、上海法院近年审理股权( qun)( qun)转让纠纷案件概转让纠纷案件概况况Click to add TitleClick to add TitleClick to add Title上海社会科学院第四页，共九十六页。一、

4、上海法院一、上海法院(fyun)(fyun)近年审理股权转让纠纷案件概况近年审理股权转让纠纷案件概况Click to add TitleClick to add TitleClick to add Title上海社会科学院第五页，共九十六页。一、上海法院近年审理股权转让一、上海法院近年审理股权转让(zhunrng)(zhunrng)纠纷案件概况纠纷案件概况Click to add TitleClick to add TitleClick to add Title上海社会科学院第六页，共九十六页。Click to add TitleClick to add TitleClick to add T

5、itle二、股权股权( qun)变动效果变动效果与股权转让协议之效力与股权转让协议之效力上海社会科学院第七页，共九十六页。二、二、股权( qun)变动效果与股权( qun)转让协议之效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Title（一）未登记的股权转让协议（一）未登记的股权转让协议(xiy)的效力的效力（二）已登记的无效股权转让协议的处理（二）已登记的无效股权转让协议的处理上海社会科学院第八页，共九十六页。（一）未登记的股权转让协议(xiy)的效力Click to add TitleClick to add TitleClick

6、to add Titlev 案例案例1 1v 被告黄某及何某于被告黄某及何某于19961996年年1111月注册成立了甲有限责任公司，注月注册成立了甲有限责任公司，注册资金册资金800800万元。万元。19981998年年3 3月，原告与两被告共同签订月，原告与两被告共同签订股权转让股权转让协议协议，约定：原告以，约定：原告以12001200万元分别受让被告黄某股权万元分别受让被告黄某股权21%21%、被告、被告何某股权何某股权30%30%；受让后，原告持股；受让后，原告持股51%51%，被告黄某及何某分别持，被告黄某及何某分别持股股29%29%及及20%20%；该协议还就董事会的组成以及受让

7、款支付等问题作；该协议还就董事会的组成以及受让款支付等问题作了规定。了规定。v 协议签订当月，三方召开了甲公司股东会和董事会，选举原告协议签订当月，三方召开了甲公司股东会和董事会，选举原告方委托的人员为甲公司法定代表人并修改了甲公司的章程。之方委托的人员为甲公司法定代表人并修改了甲公司的章程。之后，原告也依约支付了受让股款后，原告也依约支付了受让股款11001100余万元，并接管了甲公司的余万元，并接管了甲公司的经营。经营。v 至至19991999年年5 5月时，原告以两被告始终未协助办理工商变更注册登记手月时，原告以两被告始终未协助办理工商变更注册登记手续为由，提出诉讼，请求续为由，提出诉讼

8、，请求(qngqi)(qngqi)两被告退回所支付的全部股款。两被告退回所支付的全部股款。上海社会科学院第九页，共九十六页。（一）未登记的股权转让(zhunrng)协议的效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev一审法院一审法院(fyun)(fyun)认为：双方签订的认为：双方签订的股权转让协股权转让协议议，系双方当事人真实意思表示，且符合自愿、，系双方当事人真实意思表示，且符合自愿、公平原则，故协议依法成立；但因股权转让至今公平原则，故协议依法成立；但因股权转让至今未向工商行政管理机关办理变更登记，故该股权未向工商行政管

9、理机关办理变更登记，故该股权转让行为尚未生效。据此判决：两被告应返还原转让行为尚未生效。据此判决：两被告应返还原告股权价款告股权价款11001100余万元。两被告不服，提出上诉。余万元。两被告不服，提出上诉。上海社会科学院第十页，共九十六页。（一）未登记的股权( qun)转让协议的效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev二审法院认为：对于股权转让协议，法律并无必二审法院认为：对于股权转让协议，法律并无必须登记才生效的规定，各当事人嗣后未办理股东须登记才生效的规定，各当事人嗣后未办理股东变更登记，并不影响变更登记，并不影响

10、(yngxing)股权转让协议的效力，股权转让协议的效力，故本案协议应自成立时即行生效。何况本案协议故本案协议应自成立时即行生效。何况本案协议已实际履行，公司内部的股东登记已经完成。据已实际履行，公司内部的股东登记已经完成。据此改判：撤销原判，对原告要求两被告返还股权此改判：撤销原判，对原告要求两被告返还股权转让价款的诉讼请求不予支持。转让价款的诉讼请求不予支持。上海社会科学院第十一页，共九十六页。（一）未登记的股权( qun)转让协议的效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 案例案例2 2v 原告：上海物资贸易中心股

11、份有限公司（以下简称物贸公司）。原告：上海物资贸易中心股份有限公司（以下简称物贸公司）。v 被告：黄建国被告：黄建国v 被告：何云妹被告：何云妹v 第三人：上海建国度假村有限公司（以下简称建国度假村）。第三人：上海建国度假村有限公司（以下简称建国度假村）。v 19961996年黄建国、何云妹出资成立有限责任公司建国度假村。年黄建国、何云妹出资成立有限责任公司建国度假村。19971997年年9 9月月1919日，日，黄建国代表建国度假村与物贸公司就共同投资经营事宜签订协议约定：甲方（建国黄建国代表建国度假村与物贸公司就共同投资经营事宜签订协议约定：甲方（建国度假村）同意将原投资建国度假村的土地、

12、别墅等设施按投资的度假村）同意将原投资建国度假村的土地、别墅等设施按投资的51%51%比例转让给乙比例转让给乙方（物贸公司），并将建国度假村的经营权委托上海物资贸易大厦管理；方（物贸公司），并将建国度假村的经营权委托上海物资贸易大厦管理；乙方同意投资建国度假村人民币乙方同意投资建国度假村人民币12001200万元，并安排上海物资贸易大厦人员正万元，并安排上海物资贸易大厦人员正式进驻建国度假村等。协议式进驻建国度假村等。协议(xiy)(xiy)签订后，物贸公司与黄建国办理了交接手续，签订后，物贸公司与黄建国办理了交接手续，物贸公司的接管人员签收了建国度假村的营业执照、固定资产等。物贸公司的接管人

13、员签收了建国度假村的营业执照、固定资产等。19981998年年3 3月月3 3日，物贸公司与黄建国、何云妹正式签订了日，物贸公司与黄建国、何云妹正式签订了股权转让合同股权转让合同和和补充协议补充协议。上海社会科学院第十二页，共九十六页。（一）未登记的股权转让(zhunrng)协议的效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 股权转让合同股权转让合同载明：甲方（黄建国）和乙方（何云妹）分别向载明：甲方（黄建国）和乙方（何云妹）分别向丙方（物贸公司）转让其在建国度假村中享有的丙方（物贸公司）转让其在建国度假村中享有的21%21

14、%和和30%30%的股权，的股权，丙方以人民币丙方以人民币12001200万元入股，受让上述股权；甲、乙方应协万元入股，受让上述股权；甲、乙方应协助丙方在本协议签订后的一个月内共同办理好股权过户、股助丙方在本协议签订后的一个月内共同办理好股权过户、股东变更的有关手续；从东变更的有关手续；从19981998年年3 3月月1 1日起，建国度假村由丙方正日起，建国度假村由丙方正式全权经营管理；丙方正式全权经营前建国度假村的经营亏损由式全权经营管理；丙方正式全权经营前建国度假村的经营亏损由甲、乙方负责，须从丙方受让股权款中扣除后，留给建国度假村甲、乙方负责，须从丙方受让股权款中扣除后，留给建国度假村以

15、弥补以弥补(mb)(mb)亏损；丙方受让亏损；丙方受让51%51%股权的股权的12001200万元在本协议签订后一万元在本协议签订后一个月内分批到位。个月内分批到位。补充协议补充协议载明：甲、乙方在正式协议生效之载明：甲、乙方在正式协议生效之前，必须办妥正式营业所必需的治安等所有许可证，并将所有原件前，必须办妥正式营业所必需的治安等所有许可证，并将所有原件移交给建国度假村，由丙方保管等。移交给建国度假村，由丙方保管等。上海社会科学院第十三页，共九十六页。（一）未登记的股权转让(zhunrng)协议的效力Click to add TitleClick to add TitleClick to a

16、dd Titlev同年同年6月月22日，物贸公司派出的接管人员签收了日，物贸公司派出的接管人员签收了黄建国黄建国(jin gu)、何云妹交付的建国、何云妹交付的建国(jin gu)度假村度假村文化经营许可证等。物贸公司陆续向黄建国文化经营许可证等。物贸公司陆续向黄建国(jin gu)、何云妹交付了协议所称的受让股权的投资、何云妹交付了协议所称的受让股权的投资款。但由于双方在股权转让款是否到位等问题上款。但由于双方在股权转让款是否到位等问题上发生争议，建国发生争议，建国(jin gu)度假村的股东变更登记始度假村的股东变更登记始终未能办理。终未能办理。1999年年10月月20日，物贸公司与日，物

17、贸公司与黄建国、何云妹达成其退出建国度假村经营的协黄建国、何云妹达成其退出建国度假村经营的协议，决定封存物贸公司在经营建国度假村期间的议，决定封存物贸公司在经营建国度假村期间的财务账册交付审计，通过诉讼解决双方纠纷。财务账册交付审计，通过诉讼解决双方纠纷。v其后物贸公司诉求判令两被告返还股权转让款其后物贸公司诉求判令两被告返还股权转让款11941454.94元和经营投入款。元和经营投入款。上海社会科学院第十四页，共九十六页。（一）未登记的股权转让协议(xiy)的效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 二中院在该案中认为

18、，根据二中院在该案中认为，根据公司登记管理条例公司登记管理条例第第31条的条的规定，因建国度假村的股权转让至今未向工商行政管理机关办理规定，因建国度假村的股权转让至今未向工商行政管理机关办理变更登记，故该股权转让行为变更登记，故该股权转让行为(xngwi)尚未生效。尚未生效。v 上海高院在该案的再审裁判中清楚地表明了其不同于二中院的上海高院在该案的再审裁判中清楚地表明了其不同于二中院的观点。上海高院认为，对于股权转让合同，法律并无必须登记观点。上海高院认为，对于股权转让合同，法律并无必须登记才生效的规定，合同应当自成立之时同时生效。当事人未办理才生效的规定，合同应当自成立之时同时生效。当事人未

19、办理股东变更登记，并不影响股权转让合同的效力。二中院以建国股东变更登记，并不影响股权转让合同的效力。二中院以建国度假村的股权转让至今未向工商行政管理机关办理股东变更登度假村的股权转让至今未向工商行政管理机关办理股东变更登记，违反记，违反公司登记管理条例公司登记管理条例第第31条的规定，认定该股权转条的规定，认定该股权转让行为尚未生效为理由，将股权转让之后的登记行为视为股权让行为尚未生效为理由，将股权转让之后的登记行为视为股权转让合同的生效条件不妥，应予纠正。转让合同的生效条件不妥，应予纠正。上海社会科学院第十五页，共九十六页。（一）未登记的股权转让协议(xiy)的效力Click to add

20、TitleClick to add TitleClick to add Titlev 简要分析：简要分析：v 公司法公司法第第7474条规定：依照本法转让股权后，公司应当注条规定：依照本法转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。公司章程的该项修改不需再由股东会表决。公司登记管理公司登记管理条例条例第第3131条规定：有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变条规定：有限责

21、任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起动之日起3030日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明。证明或者自然人的身份证明。v 可见，根据上述法律和行政法规的规定，股权转让合同订立之后，可见，根据上述法律和行政法规的规定，股权转让合同订立之后，需要进行两次股东变更登记，其一是需要进行两次股东变更登记，其一是公司法公司法意义上的股东名册意义上的股东名册的变更登记，其二是的变更登记，其二是公司登记管理条例公司登记管理条例规定的工商变更登记。规定的工商变更登记。但是，股权转让合同是否以股东变更登记（包括但是，股权转让合同是否以

22、股东变更登记（包括(boku)(boku)公司股东名册公司股东名册变更登记与工商变更登记）为生效条件，我们却无法从上述条文中变更登记与工商变更登记）为生效条件，我们却无法从上述条文中直接获得答案。直接获得答案。上海社会科学院第十六页，共九十六页。（一）未登记的股权( qun)转让协议的效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 前面所述两个案例是研究股权转让协议效力与股权登记行为之间关前面所述两个案例是研究股权转让协议效力与股权登记行为之间关系的典型案件。从这两个案件中我们可以看到，目前对于这一问题系的典型案件。从这两个案

23、件中我们可以看到，目前对于这一问题的两种主要观点：的两种主要观点：v （1 1）无效论。持有这种观点的学者认为，根据我国）无效论。持有这种观点的学者认为，根据我国合同法合同法第第4444条第条第2 2款的规定：款的规定：“法律、行政法规应当办理批准、登法律、行政法规应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。记等手续生效的，依照其规定。” ” 同时，根据我国同时，根据我国公司公司法法第第7474条和条和公司登记管理条例公司登记管理条例第第3131条规定，股权转让应当条规定，股权转让应当进行公司章程变更和股东名册登记，以及公司向工商行政管理进行公司章程变更和股东名册登记，以及公司向工商行政管理机

24、关申请办理变更登记。所以机关申请办理变更登记。所以(suy)(suy)，公司变更登记是股权转让，公司变更登记是股权转让的法定要件，未经过公司变更登记的股权转让合同属于无效的的法定要件，未经过公司变更登记的股权转让合同属于无效的合同。合同。上海社会科学院第十七页，共九十六页。（一）未登记的股权转让(zhunrng)协议的效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev （2 2）有效说。持有这种观点的学者认为，无论是公司变更登记还）有效说。持有这种观点的学者认为，无论是公司变更登记还是工商变更登记，都不是股权转让合同的法定要件，只

25、要股权转是工商变更登记，都不是股权转让合同的法定要件，只要股权转让合同不违反法律禁止转让的规定，就具有法律效力。这是因为，让合同不违反法律禁止转让的规定，就具有法律效力。这是因为，其一，我国其一，我国公司法公司法并未像并未像担保法担保法将抵押登记作为抵押合将抵押登记作为抵押合同生效条件，明确把公司变更登记作为股权转让合同（行为）的成同生效条件，明确把公司变更登记作为股权转让合同（行为）的成立或生效条件。其二，公司将受让人的姓名或名称、住所在股东名立或生效条件。其二，公司将受让人的姓名或名称、住所在股东名册上记载，实质上就是股权过户册上记载，实质上就是股权过户(gu(guh)h)行为，其目的就是

26、为了使公行为，其目的就是为了使公司可以确定得以向公司行使股权的股东。其三，对于工商变更登记司可以确定得以向公司行使股权的股东。其三，对于工商变更登记问题，根据问题，根据公司法公司法的规定，只要经过公司变更登记，受让方的规定，只要经过公司变更登记，受让方就依法成为该公司的股东了，就可以承继转让方原来在该公司的就依法成为该公司的股东了，就可以承继转让方原来在该公司的股东权益，而工商变更登记只是社会公示的作用，即产生对抗第股东权益，而工商变更登记只是社会公示的作用，即产生对抗第三人的作用。三人的作用。上海社会科学院第十八页，共九十六页。（一）未登记的股权转让协议(xiy)的效力Click to ad

27、d TitleClick to add TitleClick to add Titlev 在现实生活中，有的当事人在合同中约定以办理完毕变更登记在现实生活中，有的当事人在合同中约定以办理完毕变更登记手续为股权转让合同的生效条件，如何处理这种情况呢？我们手续为股权转让合同的生效条件，如何处理这种情况呢？我们认为，虽然认为，虽然合同法合同法规定当事人对合同的生效可以约定附条件，规定当事人对合同的生效可以约定附条件，但是所附条件应该是合理的，因此当事人不应该将合同本身履行后但是所附条件应该是合理的，因此当事人不应该将合同本身履行后可能出现的结果作为所附的生效条件，否则合同将永远无法生效。可能出现的结

28、果作为所附的生效条件，否则合同将永远无法生效。由股权转让引起的股东名册变更登记或工商变更登记，均是对已经由股权转让引起的股东名册变更登记或工商变更登记，均是对已经发生的股权转让事实的确认，在股权转让合同生效并履行后才可进发生的股权转让事实的确认，在股权转让合同生效并履行后才可进行。如果行。如果(rgu)股权转让合同未生效，就不可能发生股权转让的后股权转让合同未生效，就不可能发生股权转让的后果，股东名册变更登记或工商变更登记就不可能进行。事实上，在果，股东名册变更登记或工商变更登记就不可能进行。事实上，在大部分情况下，当事人之所以如此约定就是在于受让方不愿意在办大部分情况下，当事人之所以如此约定

29、就是在于受让方不愿意在办理有关股权变更手续之前支付股权转让价款。对于这一点，双方当理有关股权变更手续之前支付股权转让价款。对于这一点，双方当事人完全可以通过约定股权转让款的支付条件是办妥股东名册变更事人完全可以通过约定股权转让款的支付条件是办妥股东名册变更和工商登记变更手续来予以实现。和工商登记变更手续来予以实现。上海社会科学院第十九页，共九十六页。（一）未登记的股权转让(zhunrng)协议的效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev上述两种观点中的有效说已经被大多数学者和法上述两种观点中的有效说已经被大多数学者和法律法

30、规所接受，我们亦同意这种主张。如律法规所接受，我们亦同意这种主张。如江苏江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案件若干问省高级人民法院关于审理适用公司法案件若干问题的意见（试行）题的意见（试行）第第6161条规定：办理公司变更条规定：办理公司变更(bingng)(bingng)登记和工商变更登记和工商变更(bingng)(bingng)登记是股权转让的法登记是股权转让的法定程序，不是股权转让合同的生效要件。人民法定程序，不是股权转让合同的生效要件。人民法院不应以当事人未办理有关变更院不应以当事人未办理有关变更(bingng)(bingng)登记手续登记手续而认定股权转让合同无效。但当事人不能以股

31、权而认定股权转让合同无效。但当事人不能以股权转让合同为由对抗工商部门就同一标的已完成的转让合同为由对抗工商部门就同一标的已完成的股东变更股东变更(bingng)(bingng)登记。登记。上海社会科学院第二十页，共九十六页。（二）已登记的无效股权转让协议已登记的无效股权转让协议(xiy)的处理的处理Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev案例案例3 3：v被告被告A A、B B公司系某草业有限公司之法人股东。公司系某草业有限公司之法人股东。20002000年年1212月，两被告为促成与原告甲公司之间的月，两被告为促成与原告甲

32、公司之间的股权转让事宜，向甲公司出具股权转让事宜，向甲公司出具“承诺书承诺书”称：草称：草业公司自筹建至业公司自筹建至20002000年年1111月底，净投入（货币投月底，净投入（货币投入）不少于入）不少于45004500万元，另有银行贷款万元，另有银行贷款20002000万元也万元也投入草业公司，未挪作它用，如经双方认可的会投入草业公司，未挪作它用，如经双方认可的会计师事务所审计后的净投入少于计师事务所审计后的净投入少于45004500万元或银行万元或银行贷款挪作它用，贷款挪作它用，A A、B B两公司愿以现金方式两公司愿以现金方式(fngsh)(fngsh)补足。补足。上海社会科学院第二十

33、一页，共九十六页。（二）已登记的无效股权已登记的无效股权( qun)转让协议的处理转让协议的处理Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 基于该承诺书，原告与两被告正式签订基于该承诺书，原告与两被告正式签订股权转让协议书股权转让协议书，约定：原告以约定：原告以20002000万元受让万元受让A A公司所拥有的草业公司股权公司所拥有的草业公司股权58%58%。该。该协议签订后的当月，当事人在工商行政机关即完成了股东变协议签订后的当月，当事人在工商行政机关即完成了股东变更登记。不久更登记。不久A A公司也依约获得公司也依约获得2

34、0002000万元股权受让款。收款后万元股权受让款。收款后3 3个月，双方共同委托会计师事务所对草业公司资产进行审计发现：个月，双方共同委托会计师事务所对草业公司资产进行审计发现：投入投入(tur)(tur)草业公司资产中草业公司资产中35003500余万元权属不清，余万元权属不清，B B公司投入的公司投入的17001700万元于验资后即划回万元于验资后即划回10001000万元，万元，20002000万元的银行贷款，有万元的银行贷款，有15001500万元亦被挪作它用。为此，原告多次要求两被告办理相应万元亦被挪作它用。为此，原告多次要求两被告办理相应的资产过户，并将抽逃的的资产过户，并将抽逃

35、的10001000万元注册资金归位，以及返还挪万元注册资金归位，以及返还挪用的银行贷款，两被告拒不履行。据此，原告以股权转让协议用的银行贷款，两被告拒不履行。据此，原告以股权转让协议存有欺诈为由诉请解除本案股权转让协议，要求两被告连带返存有欺诈为由诉请解除本案股权转让协议，要求两被告连带返还所得转让价款。还所得转让价款。 上海社会科学院第二十二页，共九十六页。（二）已登记的无效股权转让协议已登记的无效股权转让协议(xiy)的处理的处理Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 一审法院认为：两被告向原告出具虚假一审法院认为：两

36、被告向原告出具虚假(xji)的承诺，具有明的承诺，具有明显的欺诈，共同侵害了原告的合法权益，致使原告成为草业公显的欺诈，共同侵害了原告的合法权益，致使原告成为草业公司股东后无法经营。据此判决：双方所签司股东后无法经营。据此判决：双方所签股权转让协议书股权转让协议书无效，两被告应连带返还原告无效，两被告应连带返还原告2000万元股权价款。两被告不服，万元股权价款。两被告不服，提出上诉。提出上诉。v 二审法院认为：基于本案会计师事务所审计鉴定结论，原审二审法院认为：基于本案会计师事务所审计鉴定结论，原审法院认定被告法院认定被告A公司转让股权的民事行为构成欺诈以及股权公司转让股权的民事行为构成欺诈以

37、及股权转让协议无效正确；转让协议无效正确；B公司虽没有转让股权，但其与公司虽没有转让股权，但其与A公司构公司构成共同侵权，原审认定其连带承担返还责任是正确的。据此成共同侵权，原审认定其连带承担返还责任是正确的。据此判决：驳回上诉，维持原判。判决：驳回上诉，维持原判。上海社会科学院第二十三页，共九十六页。（二）已登记的无效已登记的无效(wxio)股权转让协议的处理股权转让协议的处理Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 简要分析简要分析v 上述案例同样是关于变更登记与股权转让合同效力关系的问题。上述案例同样是关于变更登记与股

38、权转让合同效力关系的问题。只是，这个案例是探讨如果一个已经合法办理了变更登记手续只是，这个案例是探讨如果一个已经合法办理了变更登记手续的股权转让合同，但是后来却被认定为无效时，该如何予以处的股权转让合同，但是后来却被认定为无效时，该如何予以处理？理？v 如上所述，股东变更登记（是有效的股权转让合同的履行。股东如上所述，股东变更登记（是有效的股权转让合同的履行。股东变更登记包括股东名册变更登记与工商变更登记）与否与股权转变更登记包括股东名册变更登记与工商变更登记）与否与股权转让合同效力无关，股权转让合同应当自成立之时即已生效。办理让合同效力无关，股权转让合同应当自成立之时即已生效。办理股东变更登

39、记手续是股权转让实际履行的标志，而不是股权转让股东变更登记手续是股权转让实际履行的标志，而不是股权转让合同成立或生效的法定要件。股权转让合同不是我国合同成立或生效的法定要件。股权转让合同不是我国合同法合同法第第44条第条第2款所说的法律、行政法规规定的应当办理登记手款所说的法律、行政法规规定的应当办理登记手续后生效的合同。因此，股权转让合同不应续后生效的合同。因此，股权转让合同不应(b yn)以未办以未办理有关股东变更登记手续为由而否定其效力。理有关股东变更登记手续为由而否定其效力。上海社会科学院第二十四页，共九十六页。（二）已登记的无效股权已登记的无效股权( qun)转让协议的处理转让协议的

40、处理Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 股权转让合同的生效与股权转让的生效是有区别的，两者不能混为股权转让合同的生效与股权转让的生效是有区别的，两者不能混为一谈。股权转让合同的生效是指对合同当事人产生法律约束力的问一谈。股权转让合同的生效是指对合同当事人产生法律约束力的问题，股权转让的生效是指股权何时发生转移的问题，即受让方何时题，股权转让的生效是指股权何时发生转移的问题，即受让方何时取得股东身份的问题。股权转让合同无效取得股东身份的问题。股权转让合同无效(wxio)或不生效，股权转或不生效，股权转让肯定也是不生效的。

41、即便在股权转让合同生效之后，生效的股权让肯定也是不生效的。即便在股权转让合同生效之后，生效的股权转让合同仅产生转让方将其股权交付给受让方的合同义务，并不会转让合同仅产生转让方将其股权交付给受让方的合同义务，并不会导致股权的自动变动，还尚需当事人的适当履行，股权转让才能实导致股权的自动变动，还尚需当事人的适当履行，股权转让才能实现。现。上海社会科学院第二十五页，共九十六页。（二）已登记的无效股权已登记的无效股权( qun)转让协议的处理转让协议的处理Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 股东名册变更登记股东名册变更登记(d

42、ngj)与工商变更登记与工商变更登记(dngj)都属于商事都属于商事登记登记(dngj)。就商事登记。就商事登记(dngj)的目的而言，可将其分为两的目的而言，可将其分为两类：其一是设权性登记类：其一是设权性登记(dngj)，即此类登记，即此类登记(dngj)具有创设具有创设权利主体或法律关系的效果；其二是宣示性登记权利主体或法律关系的效果；其二是宣示性登记(dngj)，即，即此类登记此类登记(dngj)具有宣示权利的效果，未经登记具有宣示权利的效果，未经登记(dngj)并不并不会导致整个商事行为无效。而宣示性登记会导致整个商事行为无效。而宣示性登记(dngj)事项一经登事项一经登记记(dng

43、j)，则能产生对抗第三人的效果，并且宣示性登记，则能产生对抗第三人的效果，并且宣示性登记(dngj)事项还有公示力，第三人可据此对抗登记事项还有公示力，第三人可据此对抗登记(dngj)申请申请人，即第三人有权信赖登记人，即第三人有权信赖登记(dngj)事项的真实性，如果登记事项的真实性，如果登记(dngj)有瑕疵，按照商事外观主义原则，第三人仍可以为登有瑕疵，按照商事外观主义原则，第三人仍可以为登记记(dngj)是真实的，市场主体必须按登记是真实的，市场主体必须按登记(dngj)内容对外承内容对外承担责任。担责任。上海社会科学院第二十六页，共九十六页。（二）已登记的无效已登记的无效(wxio)

44、股权转让协议的处股权转让协议的处理理Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 是否进行公司股东名册变更登记与工商变更登记，影响的是是否进行公司股东名册变更登记与工商变更登记，影响的是股东能否取得股东权和转让行为能否对抗股东能否取得股东权和转让行为能否对抗(dukng)善意第三善意第三人，并不影响股权转让合同的效力。其中，股东名册变更登人，并不影响股权转让合同的效力。其中，股东名册变更登记属于设权性登记，标志着受让人取得股权。而工商变更登记属于设权性登记，标志着受让人取得股权。而工商变更登记属于宣示性登记，是对已经得到履行的股

45、权转让合同予以记属于宣示性登记，是对已经得到履行的股权转让合同予以公示。公示。v 股权转让合同生效之后，当事人应当通知公司变更股东名册和办理股权转让合同生效之后，当事人应当通知公司变更股东名册和办理工商变更登记。如果公司拒绝办理股东名册变更登记，意味着受让工商变更登记。如果公司拒绝办理股东名册变更登记，意味着受让人没有取得股东地位，受让人可以主张合同履行不能，追究转让人人没有取得股东地位，受让人可以主张合同履行不能，追究转让人的违约责任。如果公司拒绝或者怠于办理工商变更登记，转让人和的违约责任。如果公司拒绝或者怠于办理工商变更登记，转让人和受让人均可要求公司办理，并追究董事、经理的侵权责任。受

46、让人均可要求公司办理，并追究董事、经理的侵权责任。上海社会科学院第二十七页，共九十六页。（二）已登记的无效股权转让已登记的无效股权转让(zhunrng)协议的协议的处理处理Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 合同的生效不等于合同的履行，股权转让合同的生效也不等合同的生效不等于合同的履行，股权转让合同的生效也不等于股权的实际转让。当事人经常发生误解，在合同生效之后，于股权的实际转让。当事人经常发生误解，在合同生效之后，认为股权就当然转让，受让人就已经成为公司的股东。但实认为股权就当然转让，受让人就已经成为公司的股东。但实

47、际上，合同的生效只是确定了当事人转让股权的权利和义务，际上，合同的生效只是确定了当事人转让股权的权利和义务，股权的实际转让和股东资格的继受仍需要当事人的履约行为。股权的实际转让和股东资格的继受仍需要当事人的履约行为。在股权转让合同生效后，当事人可能依约履行，将股权交付在股权转让合同生效后，当事人可能依约履行，将股权交付受让方，也可能一方或双方违反合同而拒不交付股权或拒绝受让方，也可能一方或双方违反合同而拒不交付股权或拒绝接受，在此情况下，股权的转让就处于合同生效而未实际履接受，在此情况下，股权的转让就处于合同生效而未实际履行的状态，受让方享有的只是股权交付和违约赔偿的请求权。行的状态，受让方享

48、有的只是股权交付和违约赔偿的请求权。而只有股权实际交付后，受让方才能取得公司的股东资格。而只有股权实际交付后，受让方才能取得公司的股东资格。由于股权是无形财产由于股权是无形财产(cichn)，不可能像有体物一样进行物，不可能像有体物一样进行物理形态的移转，其交付转让与有体物的交付转让具有完全不理形态的移转，其交付转让与有体物的交付转让具有完全不同的特点。同的特点。上海社会科学院第二十八页，共九十六页。（二）已登记的无效股权已登记的无效股权( qun)转让协议的处理转让协议的处理Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 综上所

49、述，股权转让协议的效力与股权登记的是否进行是两个不同综上所述，股权转让协议的效力与股权登记的是否进行是两个不同的问题，不仅的问题，不仅(bjn)股权登记没有进行不会影响股权转让协议的效力，股权登记没有进行不会影响股权转让协议的效力，而且即使股权登记已经合法完成，如果股权转让协议存在违反法律而且即使股权登记已经合法完成，如果股权转让协议存在违反法律法规的情况，当然也应该被判决无效。如果出现后一种情况，则需法规的情况，当然也应该被判决无效。如果出现后一种情况，则需要将已经完成的股权登记变更回原来的状态。要将已经完成的股权登记变更回原来的状态。上海社会科学院第二十九页，共九十六页。Click to

50、add TitleClick to add TitleClick to add Title三、瑕疵出资三、瑕疵出资与股权转让协议与股权转让协议(xiy)之效力之效力 上海社会科学院第三十页，共九十六页。三、瑕疵(xic)出资与股权转让协议之效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 案例案例4：v 2000年年9月，王某与某压铸厂的法定代表人召月，王某与某压铸厂的法定代表人召开了机械公司的首次股东会议并形成决议，该开了机械公司的首次股东会议并形成决议，该决议的内容包括：公司的注册资本为决议的内容包括：公司的注册资本为500

51、万元万元人民币，其中，王某以其所提供的压铸机整套人民币，其中，王某以其所提供的压铸机整套图纸、压铸机械生产工艺及生产技术等价值图纸、压铸机械生产工艺及生产技术等价值100万元的无形资产投资入股万元的无形资产投资入股(r )。同年。同年9月，月，王某与该压铸厂达成了股份转让协议，商定由王某与该压铸厂达成了股份转让协议，商定由该压铸厂买断王某在机械公司中的股权（即以该压铸厂买断王某在机械公司中的股权（即以无形资产入股的无形资产入股的100万元），而且根据该协议万元），而且根据该协议的约定，压铸厂买断王某股本金的财务清算日的约定，压铸厂买断王某股本金的财务清算日为为2003年年8月月15日。日。上海

52、社会科学院第三十一页，共九十六页。三、瑕疵出资(ch z)与股权转让协议之效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 根据某资产评估事务所对机械公司注册资本的根据某资产评估事务所对机械公司注册资本的审验，王某应投入到机械公司的无形资产审验，王某应投入到机械公司的无形资产100100万万元已实际投入。但该审验报告又在验资事项说元已实际投入。但该审验报告又在验资事项说明中注明：王某无形资产出资部分的实际出资明中注明：王某无形资产出资部分的实际出资情况，查见机械公司首次股东会决议的有关内情况，查见机械公司首次股东会决议的有关内容

53、。实际上，在机械公司的首次股东会决议上容。实际上，在机械公司的首次股东会决议上署名由王某提供的压铸机整套图纸其实署名由王某提供的压铸机整套图纸其实(qsh)(qsh)都是都是在机械公司成立前由压铸厂出资购买的，压铸在机械公司成立前由压铸厂出资购买的，压铸机械生产工艺及生产技术，也都是由机械公司机械生产工艺及生产技术，也都是由机械公司聘请技术工人安装操作的。聘请技术工人安装操作的。上海社会科学院第三十二页，共九十六页。三、瑕疵出资与股权转让(zhunrng)协议之效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 由于压铸厂并未按照

54、由于压铸厂并未按照(nzho)(nzho)股份转让协议的约定股份转让协议的约定向王某支付股份转让金，因此王某诉至法院要向王某支付股份转让金，因此王某诉至法院要求判令铸造厂支付剩余的转让金求判令铸造厂支付剩余的转让金4848万元等。同万元等。同时，压铸厂也提起反诉，认为王某并没有履行时，压铸厂也提起反诉，认为王某并没有履行出资义务，出资转让协议应属无效，王某无权出资义务，出资转让协议应属无效，王某无权要求压铸厂支付股份转让金，并要求王某返还要求压铸厂支付股份转让金，并要求王某返还已取得的已取得的5252万元股份转让金。万元股份转让金。上海社会科学院第三十三页，共九十六页。三、瑕疵出资与股权转让协

55、议(xiy)之效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 在本案中，一审的某市中级人民法院经审理查在本案中，一审的某市中级人民法院经审理查明，王某与压铸厂合资成立的机械公司，虽经明，王某与压铸厂合资成立的机械公司，虽经法定验资机构验资，并经工商行政管理局核准法定验资机构验资，并经工商行政管理局核准登记，但王某实际未投资。据此，该院认为：登记，但王某实际未投资。据此，该院认为：王某要转让的股权实际未投入出资，故其对未王某要转让的股权实际未投入出资，故其对未投入出资的股权作出转让的民事行为当属无效，投入出资的股权作出转让的民事

56、行为当属无效，其与压铸厂之间达成的股权转让协议也没有相其与压铸厂之间达成的股权转让协议也没有相应的法律效力。因此一审判决应的法律效力。因此一审判决(pnju)(pnju)驳回了王某驳回了王某要求压铸厂支付股份转让金、利润分配金等诉要求压铸厂支付股份转让金、利润分配金等诉讼请求，并要求王某在判决讼请求，并要求王某在判决(pnju)(pnju)生效之日起生效之日起1010日内向压铸厂返还已收取的股金转让费日内向压铸厂返还已收取的股金转让费5252万元。万元。本诉及反诉的案件受理费均由王某负担。本诉及反诉的案件受理费均由王某负担。上海社会科学院第三十四页，共九十六页。三、瑕疵出资与股权转让协议(xi

57、y)之效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev 王某收到判决后不服，遂向上级法院提起上诉，某省高级人王某收到判决后不服，遂向上级法院提起上诉，某省高级人民法院受理了此案，并认为，上述案件中有关股权转让的协民法院受理了此案，并认为，上述案件中有关股权转让的协议书是双方当事人的真实意思表示，符合原议书是双方当事人的真实意思表示，符合原公司法公司法第第3535条条“股东之间可以相互转让其全部出资，或部分出资。股东之间可以相互转让其全部出资，或部分出资。”的规的规定。依照原定。依照原公司法公司法第第2424条、条、2525条、条

58、、2828条、条、208208条等相关条条等相关条文的规定，公司股东在未缴纳所认缴的出资或在作为出资的文的规定，公司股东在未缴纳所认缴的出资或在作为出资的实物、工业产权、非专利技术等的实际实物、工业产权、非专利技术等的实际(shj)(shj)价额显著低于公价额显著低于公司章程所定价额的，公司股东可以改正，补足出资，并没有司章程所定价额的，公司股东可以改正，补足出资，并没有因此对公司股东的资格作出否定。因此，某市中级人民法院因此对公司股东的资格作出否定。因此，某市中级人民法院因王某没有足额出资而认定其不具备股东资格显然属于适用因王某没有足额出资而认定其不具备股东资格显然属于适用法律错误。法律错误

59、。上海社会科学院第三十五页，共九十六页。三、瑕疵出资(ch z)与股权转让协议之效力Click to add TitleClick to add TitleClick to add Titlev本案中，股权转让双方均是机械公司的股东，属于公司股东之间本案中，股权转让双方均是机械公司的股东，属于公司股东之间内部转让出资。且王某与压铸厂合股成立的机械公司，经法定验内部转让出资。且王某与压铸厂合股成立的机械公司，经法定验资机构验资，并经工商行政管理部门核准登记。因此王某是否足资机构验资，并经工商行政管理部门核准登记。因此王某是否足额出资，作为另一股东的压铸厂知道或者应当知道，不可能存在额出资，作为另

60、一股东的压铸厂知道或者应当知道，不可能存在王某欺诈铸造公司的情形，也不存在损害国家、集体或者第三人王某欺诈铸造公司的情形，也不存在损害国家、集体或者第三人利益的情形。换言之，某省高院认为该案中合同双方之间有关股利益的情形。换言之，某省高院认为该案中合同双方之间有关股权转让的协议书符合合同成立并生效的形式和实质要件，应当认权转让的协议书符合合同成立并生效的形式和实质要件，应当认定有效定有效(yuxio)(yuxio)，所以，压铸厂无权主张该股权转让协议无效或者，所以，压铸厂无权主张该股权转让协议无效或者要求撤销合同。压铸厂以王某未出资为由，认为其无权要求支付要求撤销合同。压铸厂以王某未出资为由，