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文档简介
1、2020 年一级建造师法规考前必背知识点1Z301000建设工程基本法律知识1Z301010建设工程法律体系1. 法的效力层级( P5-P6)(1)宪法至上(2)上位法优于下位法(3)特别法优于一般法新的一般与旧的特别不一致:谁制定谁裁决(4)新法优于旧法根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。1Z301020建设工程法人制度1. 法人的分类( P11)企业法人核准登记法人行政法人独立经费的机关法人:成立之日起具有法人资格非企业法人事业法人按法律规定:成立登记社团法人2. 项目经理部( P12)【项目经理部不是法人、企业法人担责】( 1)项目经
2、理部是施工企业为了完成某项建设工程施工任务而设立的组织。( 2)在每个施工项目上 必须有一个 经企业法人 授权的项目经理。项目经理根据企业法人的授权,组织和领导本项目经理部的全面工作。( 3)项目经理部不具备法人资格,而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构。项目经理部行为的法律后果将由 企业法人承担 。1Z301030建设工程代理制度1.建设工程代理行为的终止(P15)委托代理的终止指定代理 / 法定代理的终止代理期间届满 / 代理事务完成被代理人取得 / 恢复民事行为能力被代理人取消委托 / 代理人辞去委托由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭代理人死亡被代理人
3、 或者代理人死亡代理人丧失民事行为能力作为被代理人 / 代理人的法人终止指定代理的人民法院 / 指定单位取消指定2.转托他人代理应当事先取得被代理人的同意(P16)民法通则规定,委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的,应当事先取得被代理人 的同意。事先没有取得被代理人同意的,应当在事后及时告诉被代理人,如果被代理人不同意,由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任 ,但在紧急情况下,为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。3.无权代理与表见代理( P16-P17)1( 1)须存在足以使相对人(第三人)相信行为人(无权代理人)具有代理权的事实或理由(如加盖公章的空白合同等);( 2)须本
4、人(被代理人)存在过失;自始未经授权+ 特别构成要件超越代理权无权代理表见代理( 本质仍然是无权代理)代理权已终止效力待定合同有效合同需要被代理人追认被代理人担责(可追偿)4.不当或违法行为应承担的法律责任(P17-P18)【一人责任,一人担责;两人责任,两人连带】( 1)委托书授权不明代理人和被代理人连带( 2)损害被代理人利益代理人不履行职责:代理人担责;代理人和第三人串通:连带( 3)第三人故意行为第三人明知道无权代理:第三人和行为人连带( 4)代理人和被代理人知道对方违法被代理人和代理人连带1Z301040建设工程物权制度1. 物权的种类( P19)【用益物权不包括处分权】所有权 占有
5、、使用、收益、处分物权的种类用益物权 土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权担保物权2. 地役权( P21)( 1)地役权的概念地役权,是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。( 2)地役权的设立地役权自地役权合同生效时 设立。3. 物权的设立、变更、转让、消灭和保护 ( P22)【不动产物权 -登记 不动产物权合同 -成立】不动产物权的设立、变更、转让和消灭,应当依照法律规定登记,自记载于不动产登记簿时发生效力。 经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。 依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记。不动产登记,由不动
6、产所在地的登记机构办理。1Z301050建设工程债权制度1. 建设工程债的发生根据( P23) 【侵权具体内容,责任承担要熟读】合同 合同之债(最常见)债的发生依据侵权 没有法律依据而侵害他人,如噪音扰民、建筑物倒塌、从建筑物坠落物品无因管理 没有法定义务,没有受到委托而为他人管理实务,如学雷锋做好事不当得利 没有法律或合同依据,有损他人利益,自身取得利益,如误打款22.侵权( P24)2009年 12 月公布的侵权责任法规定,建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后
7、,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿 。建筑物、构筑物或者其他设施倒塌 造成他人损害的,由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿 。因其他责任人的原因,建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害,由其他责任人承担侵权责任。从建筑物中 抛掷物品 或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害,难以确定具体侵权人的,除能够证明自己不是侵权人的外, 由可能加害的建筑物使用人给予补偿。1Z301060建设工程知识产权制度1. 知识产权的法律特征( P27)( 1)财产权和人身权的双重属性;(2)专有性;(3)地域性;( 4)期限性。2. 专利权( P26
8、-P28)【申请】发明 20 年专利法保护的对象实用新型均自申请日起计算 10年外观设计自公告之日起生效 10年3. 著作权( P30)( 1)建设工程活动中常见的著作权作品文字作品、建筑作品、图形作品( 2)著作权的保护期【 50 年、 12 月 31 日】著作权的保护期由于权利内容以及主体的不同而有所不同:作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。1Z301070建设工程担保制度1. 保证( P36-37)债权人与保证人签订,是主合同的从合同保证合同内容:( 1)被保证的主债权种类、数额;(2)债务人履行债务的期限;(3)保证的方式;( 4)保证担保的范围;( 5)保证的期间;
9、( 6)其他( 1)国家机关不行(特殊情况除外);保证人资格 ( 2)医院学校不行;( 3)分支机构(授权除外)、职能部门不行有约定无约定或约定不明保证方式按连带(分为一般和连带)保证期间主债务履行期限届满之日起6 个月内保证范围主债权及利息、违约金损害赔偿金和实现债权的费用按约定债权人转让主债权,保证人原范围保证保证责任债权人许可债务人转让债务要保证人书面同意主合同变更2. 抵押物( P38-39)【不动产 -动产】抵押权自抵押合同生效时设立,未经登记,抵押权自登记时设立不得对抗善意第三人建筑物和其他土地附着物;生产设备、原材料、半成品、产品;建设用地使用权;交通运输工具;以招标、 拍卖、
10、公开协商等方式取得的荒地等正在建造的船舶、航空器正在建造的建筑物其他财产33. 留置( P40)【动产(特定的)、转移占有、债务人的特定财产】留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照法律规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。由于留置是一种比较强烈的担保方式,必须依法行使。担保法规定,因 保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同,适用以上规定。当事人可以在合同中约定不得留置的物。1Z301080建设工程保险制度1. 建筑工程一切险(及第三者责任险)
11、( P42-44 )【安装工程一切险类比记忆】( 1)保险责任范围 【自然事件;意外事故火灾、爆炸】保险人对下列原因造成的损失和费用,负责赔偿:( 1)自然事件,指地震、海啸、雷电、飓风、台风、龙卷风、风暴、暴雨、洪水、水灾、冻灾、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆发、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破坏力强大的自然现象;( 2)意外事故,指不可预料的以及被保险人无法控制并造成物质损失或人身伤亡的突发性事件,包括火灾和爆炸。( 2)保险期限 【开工 -竣工】建筑工程一切险的保险责任自保险工程在工地动工或用于保险工程的材料、设备运抵工地之时起始,至工程所有人对部分或全部工程签发完工验收证书或验收合格
12、, 或工程所有人实际占用或使用或接收该部分或全部工程之时终止,以先发生者为准。但在任何情况下,保险期限的起始或终止不得超出保险单明细表中列明的保险生效日或终止日。2.保险代理人和保险经纪人(P45)保险代理人与保险经纪人最大区别是:保险代理人是受保险公司的委托,为该保险公司推销保险产品。保险经纪人则是受投保人(保险客户)委托,根据客户风险情况,为其设计保险方案、制定保险计划,横向比较各保险公司的保险条款优劣,帮助投保人选择适当的保险公司。1Z301090建设工程法律责任制度1. 建设工程民事责任的种类及承担方式(P47)民事责任可以分为违约责任和侵权责任两类。建设工程民事责任的主要承担方式:(
13、 1)停止侵害;( 2)排除妨碍;( 3)消除危险;( 4)返还财产;( 5)恢复原状;( 6)修理、重作、更换;( 7)赔偿损失;( 8)支付违约金;( 9)消除影响、恢复名誉;( 10)赔礼道歉。2. 建设工程刑事责任的种类及承担方式(P48)【区分罚款和罚金、没收违法所得,没收非法财物和没收财产】刑法规定,刑罚分为主刑和附加刑。主刑包括:( 1)管制; ( 2)拘役; ( 3)有期徒刑; ( 4)无期徒刑;( 5)死刑。附加刑包括:(1)罚金;( 2)剥夺政治权利;(3)没收财产;(4)驱逐出境。3. 工程领域常见的刑事法律责任( P48)【一个工程两个重大】工程 重大安全事故罪建设、设
14、计、施工、监理违反国家规定,降低工程质量 标准,造成重大安全事故在生产、作业中违反有关安全管理规定(违章操作重大 责任事故罪自然人犯罪或违章指挥、强令冒险),造成重大伤亡或其他严重后果重大 劳动安全 事故 罪单位犯罪 (处罚直接责任安全 生产设施或 安全生产条件不符合国家规定,造人员和直接主管人员)成重大伤亡或 其他严重后果串通投标罪投标人串通或投标人与招标人串通41Z302000施工许可法律制度1Z302010建设工程施工许可制度1. 申请主体和法定批准条件( P53-P56)【建设单位申请:地划地施图安监钱其他】建设单位 应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请
15、领取施工许可证。(二)在城市、镇规划区的建筑工程,已经取得规划许可证在城市、镇规划区内,规划许可证包括建设用地规划许可证和建设工程规划许可证。在乡村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的,须核发乡村建设规划许可证。(五)有满足施工需要的施工图纸及技术资料,施工图设计文件已按规定进行了审查(九)法律、行政法规规定的其他条件2.延期开工、核验和重新办理批准的规定(P57)施工许可证 【 3 个 3 个月】开工报告开工期限领证后 3 个月内获批后 6 个月内不能按期开工申请延期,延期以两次为限,每次不超过3 个月不予延期开工后在建项目停工建设单位 1 个月内向发<1 年,报告后即
16、可复工停工、复工应报告【短报告长核验】证机关报告 1 年,核验后方可复工(无核验程序)1Z302020施工企业从业资格制度1. 施工企业的资质序列、申请、延续、变更建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和施工劳务三个序列。数量可以申请一项或多项申请首次申请应当申请最低等级资质增项申请有效期5 年延续有效期届满 3 个月前向原发证机关办理延续手续(许可机关逾期未决定, 视为准予)手续有效期内,企业名称、地址、注册资本、法定代表人变更,在工商部门办理变更手续后 1 个月内办理资质变更手续变更更换、遗失资质许可机关在 2 个工作日内办理完毕合并、分立、改制需承继原资质的,应当申请重新核定资质2. 不
17、予批准企业资质升级申请和增项申请的规定( P64)【恶意、较大以上、两起以上一般】企业申请建筑业企业资质升级、资质增项,在申请之日起前l年至资质许可决定作出前,有下列情形之一的,资质许可机关不予批准其建筑业企业资质升级申请和增项申请:(1)超越本企业资质等级或以其他企业的名义承揽工程,或允许其他企业或个人以本企业的名义承揽工程的;(2)与建设单位或企业之间相互串通投标,或以行贿等不正当手段谋取中标的;(3)未取得施工许可证擅自施工的;(4)将承包的工程转包或违法分包的;(5)违反国家工程建设强制性标准施工的;(6)恶意拖欠分包企业工程款或者劳务人员工资的;(7)隐瞒或谎报、拖延报告工程质量安全
18、事故,破坏事故现场、阻碍对事故调查的;(8)按照国家法律、法规和标准规定需要持证上岗的现场管理人员和技术工种作业人员未取得证书上岗的;(9)未依法履行工程质量保修义务或拖延履行保修义务的;( 10)伪造、变造、倒卖、出租、出借或者以其他形式非法转让建筑业企业资质证书的;(11)发生过较大以上质量安全事故或者发生过两起以上一般质量安全事故的;( 12)其他违反法律、法规的行为。51Z302030建造师注册执业制度1.不予注册和注册证书的失效、注销(P75)【执业 5 年、非执业3 年、吊销2 年、重大事故3 年;起点不同】注册建造师管理规定中规定,申请人有下列情形之一的,不予注册:(1)不具有完
19、全民事行为能力的;( 2)申请在两个或者两个以上单位注册的;(3)未达到注册建造师继续教育要求的;(4)受到刑事处罚,刑事处罚尚未执行完毕的;( 5)因执业活动受到刑事处罚,自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满5 年的;( 6)因前项规定以外的原因受到刑事处罚,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满3 年的;( 7)被吊销注册证书,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满2 年的;( 8)在申请注册之日前3 年内担任项目经理期间,所负责项目发生过重大质量和安全事故的;(9)申请人的聘用单位不符合注册单位要求的;(10)年龄超过65 周岁的;( 11)法律、法规规定不予注册的其他情形。2. 一
20、级建造师的执业范围( P77)【发包方同意才能换人】原则上例外不得身兼两个及以上项目负( 1)同一工程相邻分段发包或分期施工;( 2)合同约定的工程竣工验收合格的;责人( 3)因非承包方原因 致使工程项目停工超过120 天(含),经建设单位同意的。( 1)发包方与注册建造师受聘企业已解除承包合同的不得更换( 2)发包方 同意更换项目负责人的( 3)因不可抗力等特殊原因必须更换项目负责人的注册建造师担任施工项目负责人,在其承建的建设工程项目竣工验收或移交项目手续办结前,除以上规定的情形外,不得变更注册至另一家企业。1Z303000建设工程发承包法律制度1Z303010建设工程招标投标制度1. 可
21、以不进行招标的建设工程项目(P84)【国家安全、国家秘密、抢险救灾、以工代赈、不可替代、自给自足】招标投标法规定,涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标的项目,按照国家有关规定可以不进行招标。招标投标法实施条例还规定,除招标投标法规定可以不进行招标的特殊情况外,有下列情形之一的,可以不进行招标:(1)需要采用 不可替代的 专利或者专有技术;(2)采购人依法能够自行 建设、生产或者提供;( 3)已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供;(4)需要向原中标人采购工程、货物或者服务,否则将影响 施工或者功
22、能配套要求;(5)国家规定的其他特殊情形。此外,对于依法必须招标的具体范围和规模标准以外的建设工程项目,可以不进行招标,采用直接发包的方式。2. 建设工程招标方式( P85)招标投标法规定,招标分为公开招标和邀请招标。【公开招标】 国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,应当公开招标;【邀请招标】但有下列情形之一的,可以邀请招标:(1)技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制,只有少量潜在投标人可供选择;(2)采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。( 3)国务院发展计划部门确定的国家重点项目和省、自治区、直辖市人民政府确定的地方重点项目不适宜公开招标的,经国务院发展计划部门
23、或者省、自治区、直辖市人民政府批准,可以进行邀请招标。3. 编制招标文件及标底( P87)招标人可以 自行决定 是否编制标底。一个招标项目只能有一个标底。标底必须保密。6招标人设有最高投标限价的,应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法。招标人不得规定最低投标限价。4.评标( P89)【 5 人以上单数、 2/3、结果确定前保密、标底只是参考】依法必须进行招标的项目,其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成,成员人数为5人以上单数 ,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。标底只能作为评标的参考,不
24、得以投标报价是否接近标底作为中标条件,也不得以投标报价超过标底上下浮动范围作为否决投标的条件。5.否决其投标( P89)【( 1)两个都没有否决其投标、(5)低于成本或高于最高】( 1)投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字;(2)投标联合体没有提交共同投标协议;(3)投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件;(4)同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价,但招标文件要求提交备选投标的除外;(5)投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价;(6)投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应;(7)投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为。6. 投标文件的修改与撤回(
25、P93)【开标前可修改、撤回】招标投标法规定,投标人在招标文件要求 提交投标文件的截止时间前 ,可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件,并书面通知招标人。7. 投标保证金( P94)【 2%、 80 万、开标前撤回、开标后撤销、存款利息】金额条例不得超过招标项目估算价的2%办法不得超过招标项目估算价的2%,且不得超过80 万有效期与投标有效期一致(从开标开始算)境内投标单位以现金或支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户 转出两阶段招标第二阶段提出终止招标(已收取)及时退还保证金及银行同期存款利息撤回投标文件(开标前)(已收取)书面撤回通知之日起5日内退还撤销投标文件(开标后)可以不退还投标保
26、证金退还投标保证金最迟书面合同签订后 5 日内 向中标和未中标的投标人退还保证金及银行同期存款利息8. 中标的法定要求( P98)( 1)公示中标候选人【3 天内公示、公示不少于3 天、公示期异议、3 天内答复】招标投标法实施条例规定,依法必须进行招标的项目,招标人应当自收到评标报告之日起3 日内 公示中标候选人,公示期不得少于3 日。投标人或者其他利害关系人对依法必须进行招标的项目的评标结果有异议的,应当在中标候选人公示期间提出。招标人应当自收到异议之日起3 日内作出答复;作出答复前,应当暂停招标投标活动。9.投诉处理的规定(P99)招标投标法实施条例规定,投诉人就同一事项向两个以上有权受理
27、的行政监督部门投诉的,由最先收到投诉的行政监督部门负责处理。 行政监督部门应当自收到 投诉之日起 3 个工作日 内决定是否受理投诉,并自 受理投诉之日起 30 个工作日内 作出书面处理决定; 需要检验、检测、鉴定、专家评审的所需时间不计算在内。1Z303020建设工程承包制度1. 建设工程共同承包的规定( P107)【就低不就高、连带责任】适用范围大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程资质(两个以上不同资质等级)就低不就高合同联合体各方应当共同与招标人签订合同7责任承担就中标项目向招标人承担连带责任2. 建设工程分包的规定( P108)【非主体非关键、总包合同约定或建设单位认可、可推荐不可指定】(
28、 1)分包的资格:建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位。( 2)分包的范围:中标人按照合同约定或者经招标人同意,可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。( 3)分包的认可: 建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是,除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可。( 4)建设单位不得直接指定分包工程承包人,但可以推荐,总包有权作出拒绝或者采用的选择。( 5)分包单位不得再分包。1Z303030建筑市场信用体系建设1. 建筑市场施工单位不
29、良行为记录认定标准(P114)施工单位的不良行为记录认定标准分为如下5 大类、 41 条:( 1)资质不良行为认定标准 【带“资质”、借出为资质不良】( 2)承揽业务不良行为认定标准 【借入为承揽业务不良】( 3)工程质量不良行为认定标准( 4)工程安全不良行为认定标准( 5)拖欠工程款或工人工资不良行为认定标准2. 建筑市场诚信行为的公布时限(P116)一般行政处罚招投标处理决定决定作出后 7 日内决定作出之日起 20 个工作日内不良: 6 个月 3 年(整改有实效可以缩短, 最短 3 个月;6 个月的,从拒不整改可延长)6 个月(限制招标投标当事人资质等,长于其决定)良好:3年3. 公告的
30、变更( P117)行政处罚决定经行政复议、行政诉讼以及行政执法监督被变更或被撤销,应及时变更或删除该不良记录,并在相应诚信信息平台上予以公布,同时应依法妥善处理相关事宜。招标投标违法行为记录公告暂行办法规定,被公告的招标投标当事人认为公告记录与行政处理决定的相关内容不符的, 可向公告部门提出书面更正申请,并提供相关证据。行政处理决定在被行政复议或行政诉讼期间,公告部门依法不停止对违法行为记录的公告,但行政处理决定被依法停止执行的除外。原行政处理决定被依法变更或撤销的,公告部门应当及时对公告记录予以变更或撤销,并在公告平台上予以声明。1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度1Z304010
31、建设工程合同制度1. 竣工日期( P127)【有争议】当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理;(1)建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;( 2)承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;( 3)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。2.合同价款的确定( P129)【备案合同为准】当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。3.欠款和垫资( P130)【欠款利息一定有,垫资利息不一定】有约定无约定
32、8按约定按中国人民银行发布的同类同期贷款 利率利息从应付工程款之日计付。无约定或约定不明:欠款利息实际交付:交付日没有交付:提交竣工结算文件之日未交付也未结算:当事人起诉之日按约定,但 高于 中国人民银行发布的同类同期贷不予支持垫资利息款利率的 部分不支持4. 无效合同( P134)( 1)无效合同的类型:一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益 ;恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益;违反法律、行政法规的强制性规定。( 3)建设工程无效施工合同的主要情形 【违法违规】 :承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;没有资质的实际施工人借用有
33、资质的建筑施工企业名义的;建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的;承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。( 4)无效合同的法律后果:无效合同自始无效;合同无效、被撤销或者终止的,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。5.合同权利义务的转让(P137-P138)合同法规定,债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,但有下列情形之一的除外:根据合同性质不得转让(基于身份关系);按照当事人约定不得转让;依照法律规定不得转让(最高额抵押的主合同债权)。6.可撤销合同( P139)( 1)可撤销合
34、同的情形【违心】所谓可撤销合同,是指因意思表示不真实,通过有撤销权的机构行使撤销权,使已经生效的意思表示归于无效的合同。合同法 规定,下列合同, 当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:因 重大 误解订立的;在订立合同时显失 公平的;一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的, 人民法院或者仲裁机构不得撤销。7. 合同解除的种类( P140)【不能实现合同目的、不履行主要义务】合同法 第 94 条规定, 有下列情形之一的,当事人可以解除合同:( 1)因不可抗力致使不能实现合同目的;(
35、 2)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(3)当事人一方延迟履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(4)当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;( 5)法律规定的其他情形。8.承担违约责任的种类(P141-P142)继续履行法定采取补救措施违约责任的种类赔偿损失定金约定违约金当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。9.违约责任的免除(P142)【不可抗力】9合同法规定,因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力
36、的,不能免除责任。本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。1Z304020劳动合同及劳动关系制度1. 订立劳动合同应注意的事项( P145-146)( 1)建立劳动关系即应订立劳动合同合同有 书面形式、口头形式和其他形式。按照劳动合同法的规定,除了非全日制用工(即以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4 小时 ,每周工作时间累计不超过24 小时的用工形式)可以订立口头协议外,建立劳动关系应当订立书面劳动合同。如果没有订立书面合同,不订立书面
37、合同的一方将要承担相应的法律后果。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。( 2)劳动报酬和试用期【 313, 0126 】劳动合同试用期一定工作任务为目标或不满3 个0月3个月以上不满 1 年1 个月1年以上不满 3 年2 个月3年以上固定期限和无固定期限6 个月试用期工资次数不得低于本单位相同岗0位最低档工资或合同约定工资的 80%,且不得1 次低于当地最低工资标准其他试用期包含在劳动合同期限内,劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立2.劳动合同的解除(P148-P150)( 4)用人单位不得解除劳动合同的规定【职业病、医疗期、女职工、快退休】劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照该法第4
38、0 条、第 41 条的规定解除劳动合同:从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;女职工在孕期、产期、哺乳期的;在本单位连续工作满15 年,且距法定退休年龄不足5 年的;其他。3.劳务派遣( P152-P153)( 1)经营劳务派遣业务,应当向劳动行政部门依法申请行政许可。【个人不能经营】10( 2)劳务派遣只能在临时性(存续时间不超过 6 个月)、辅助性(非主营业务)或者替代性(劳动者因休假等无法工作的一定期间)的工作岗位上实施。(
39、 3)劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2 年以上 的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬【同工同酬】 ;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。4. 劳动者的休息休假( P157)【平时 1.5 倍,周末 2 倍,法定节假日 3 倍】劳动者连续工作 1 年以上的,享受带薪年休假。 此外,劳动者按有关规定还可以享受探亲假、婚丧假、生育(产)假、节育手术假等。用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的 150的工资报酬; 休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的
40、200的工资报酬;法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于300的工资报酬。5. 女职工和未成年工的特殊保护(P160-P161)女职工未成年工( 16 X 18)矿山井下不得从事第 4 级体力劳动强度有毒有害经期不得从事高处、低温、冷水、第 3 级体力劳动强度用人单位应对未成年工定期怀孕期间不得从事第 3 级体力劳动强度进行健康检查怀孕 7 个月以上不得从事不得加班和夜班6. 劳动争议的解决方式( P164)【先裁后审】(1)调解(劳动争议仲裁委员会)职工代表用人单位代表工会代表(主任)(2)仲裁 【先】劳动行政部门代表(主任)用人单位代表同级工会代表劳动仲裁时效 1 年,从知道或应当知道权利
41、被侵害开始计算。劳动关系存续期间拖欠报酬的不受限制,但劳动关系终止的,终止之日起 1 年内提出。(3)诉讼 【后】对裁决不服,收到裁决书之日起15 日内诉讼。1Z304030相关合同制度1. 买卖合同( P174)( 1)买卖合同的法律特征 【有偿、双务、诺成】转移财产所有权的合同;有偿合同;双务合同;诺成合同。( 2)出卖人的主要义务按照合同约定交付标的物;转移标的物所有权的义务;瑕疵担保义务(权利瑕疵担保义务、物的瑕疵担保义务)( 3)标的物毁损灭失风险的承担 【一般 -交付;在途标的物 -合同成立】标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担。出卖人出卖交由
42、承运人运输的在途标的物,除当事人另有约定的以外,毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。( 4)孳息的归属和买卖合同的解除孳息的归属标的物在交付之前产生的孳息,归出卖人所有,交付之后产生的孳息,归买受人所有。11买卖合同的解除因标的物的主物不符合约定而解除合同的,解除合同的效力及于从物。因标的物的从物不符合约定被解除的,解除的效力不及于主物。出卖人分批交付标的物的,出卖人对其中一批标的物不交付或者交2. 融资租赁合同( P180)(二)出卖人的义务最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释中规定,出卖人违反合同约定的向承租人交付标的物的义务,承租人因下列情形之一拒绝受领租赁
43、物的,人民法院应予支持:( 1)租赁物严重不符合约定的;( 2)出卖人未在约定的交付期间或者合理期间内交付租赁物,经承租人或者出租人催告,在催告期满后仍未交付的。(二)承租人的义务最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释中规定,承租人占有租赁物期间,租赁物毁损、灭失的风险由承租人承担,出租人要求承租人继续支付租金的,人民法院应予支持。但当事人另有约定或者法律另有规定的除外。3. 多式联运( P184)【经营人担责】所谓多式联运,是指由两种及其以上的交通工具相互衔接、转运而共同完成的运输过程。多式联运经营人负责履行或者组织履行多式联运合同,对全程运输享有承运人的权利,承担承运人
44、的义务。1Z305000建设工程施工环境保护、节约能源和文物保护法律制度1Z305010施工现场环境保护制度1. 噪声污染( P190-P191)( 1)噪声限值 【场界】【昼间70 夜间 55】昼间夜间备注70dB( A)55dB( A)夜间噪声最大声级超过限值的幅度不得高于6:00-22:0022:00- 次日 6:0015dB( A)( 2)噪声敏感建筑物 【抢险、抢修、工艺需要、特殊需要】城市市区噪声敏感建筑物集中区域内禁止夜间噪音施工抢险抢修工艺需要公告附近居民特殊需要证明所谓噪声敏感建筑物集中区域,是指医疗区、文教科研区和以机关或者居民住宅为主的区域。所谓噪声敏感建筑物,是指医院、
45、学校、机关、科研单位、住宅等需要保持安静的建筑物。1Z305020施工节约能源制度1. 新建建筑节能的规定( P206)国家实行固定资产投资项目节能评估和审查制度(P205)。施工图审查机构应根据民用建筑节能强制性标准对施工图进行审查,不合格的,不得颁发施工许可证。(1)建设单位不得明示或者暗示设计、施工单位违反节能强制性标准进行设计施工,建设单位使用不符合标准的材料和设备。(2)建设单位组织竣工验收,应查验是否符合节能强制性标准,不符合的不得出具竣12工验收合格报告。(1)各单位应按节能强制性标准进行设计、施工和监理;设计单位施工单位(2)监理单位发现施工单位不按照建筑节能强制性标准施工的,
46、应要求施工单位改正,监理单位施工单位拒不改正的,监理单位应当及时报告建设单位,并向有关主管部门报告。2. 节材与材料资源利用( P207)图纸会审时,应审核节材与材料资源利用的相关内容,达到材料损耗率比定额损耗率降低30;根据现场平面布置情况就近卸载,避免和减少二次搬运;应就地取材,施工现场500 公里以内 生产的建筑材料用量占建筑材料总重量的70以上。1Z305030施工文物保护制度1. 在文物保护单位保护范围和建设控制地带内从事建设活动的相关规定(P216)【保护范围 -政府批准 +上级文物同意、建设控制地带-规划批准 +文物同意】原则上不得进行其他建设工程或者爆破、钻探、挖掘等作业保证文
47、物保护单位安全保护范围特殊需要经核定公布该文物保护批准前征得上一级人民政府文物行政部门同意单位的人民政府批准全国重点省级政府批准批准前征得国务院文物行政部门同意不得破坏单位的历史风貌,工程设计方案应当根据文物保护单位的级别,经相应的建设控制地带文物行政部门同意后,报城乡规划部门批准1Z306000建设工程安全生产法律制度1Z306010施工安全生产许可证制度1. 申请领取安全生产许可证的条件(P221)【三安三考买保险 、现场职业病两应急】( 1)建立、健全安全生产责任制,制定完备的安全生产规章制度和操作规程;(2)保证本单位安全生产条件所需资金的投入; ( 3)设置安全生产管理机构,按照国家
48、有关规定配备专职 安全生产管理人员;(4)主要负责人、项目负责人、专职安全生产管理人员经建设主管部门或者其他有关部门考核合格;(5)特种作业人员经有关业务主管部门考核合格,取得特种作业操作资格证书;(6)管理人员和作业人员每年至少进行1 次安全生产教育培训并考核合格;(7)依法参加工伤保险,依法为施工现场从事危险作业的人员办理意外伤害保险,为从业人员交纳保险费 ;( 8)施工现场的办公、生活区及作业场所和安全防护用具、机械设备、施工机具及配件符合有关安全生产法律、法规、标准和规程的要求;(9)有职业危害防治措施, 并为作业人员配备符合国家标准或者行业标准的安全防护用具和安全防护服装;(10)有对危险性较大的分部分项工程及施工现场易发生重大事故的部位、环节的预防、监控措施和应急预案;( 11)有生 产安全事故
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