第五章 合 同 法

1、第五章第五章 合合 同同 法法第一节第一节 合同法概述合同法概述 一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征 （一）合同的概念（一）合同的概念 合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 （二）合同的特征（二）合同的特征 1. 1. 合同当事人的法律地位平等合同当事人的法律地位平等 2. 2. 合同以设立、变更、终止民事权利义务关系合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的为目的 3. 3. 合同是多方当事人协商一致的产物合同是多方当事人协商一致的产物 4. 4. 合同具有

2、法律约束力合同具有法律约束力 二、合同的分类二、合同的分类 （一）诺成合同与实践合同（一）诺成合同与实践合同 根据交付标的物是否合同成立的条件进行的分根据交付标的物是否合同成立的条件进行的分类。类。 （二）有偿合同与无偿合同（二）有偿合同与无偿合同 根据当事人从对方获取利益时是否支付报酬进根据当事人从对方获取利益时是否支付报酬进行的分类。行的分类。 （三）要式合同与不要式合同（三）要式合同与不要式合同 根据合同成立和有效是否以一定的形式为要根据合同成立和有效是否以一定的形式为要件进行的分类。件进行的分类。 （四）主合同与从合同（四）主合同与从合同 主合同是指不需要其他合同的存在即可独立主合同是

3、指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同；从合同是以其他合同的存在为存在前存在的合同；从合同是以其他合同的存在为存在前提的合同。提的合同。 三、合同法的概念三、合同法的概念 合同法是调整平等主体之间设定的民事权利义合同法是调整平等主体之间设定的民事权利义务关系及设定行为的法律规范的总称。务关系及设定行为的法律规范的总称。 四、合同法的基本原则四、合同法的基本原则 第二节第二节 合同的订合同的订立与成立立与成立 一、合同的订立程序一、合同的订立程序（一）要约（一）要约 1. 1. 要约的概念和有效条件要约的概念和有效条件 定义：定义：要约又称为发盘、发价、出价等，是希要约又称为发盘、发价、出价等

4、，是希望和他人订立合同的意思表示。望和他人订立合同的意思表示。 有效条件有效条件：（1 1）要约是具有订约能力的人做出）要约是具有订约能力的人做出的意思表示；的意思表示； （2 2）要约必须具有订立合同的意图；）要约必须具有订立合同的意图； （3 3）要约必须向特定的受要约人发出（例外情况）要约必须向特定的受要约人发出（例外情况下表明是要约的也可以向不特定人发出）；下表明是要约的也可以向不特定人发出）； （4 4）要约的内容必须明确具体，包括合同的主要）要约的内容必须明确具体，包括合同的主要条款；条款； （5 5）要约到达对方。）要约到达对方。 2. 2. 要约与要约邀请的区别要约与要约邀请的

5、区别 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。不符合要约条件的表示一般认定为要约邀请，示。不符合要约条件的表示一般认定为要约邀请，寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、商业广告寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、商业广告均是。均是。 3. 3. 要约的法律效力要约的法律效力 （1 1）对要约人的拘束力。要约生效后，不得随）对要约人的拘束力。要约生效后，不得随意撤销、变更要约的内容，否则合同不能成立要承意撤销、变更要约的内容，否则合同不能成立要承担缔约过失责任。担缔约过失责任。 （2 2）对受要约人的效力。有资格承诺而使合同）对受要约人的效力。有资格承诺

6、而使合同成立，但不负有承诺的义务成立，但不负有承诺的义务 。 4. 4. 要约的撤回和撤销要约的撤回和撤销 要约的撤回是指要约人在要约未到达受要约人要约的撤回是指要约人在要约未到达受要约人之前宣告取消要约。之前宣告取消要约。 要约的撤销是指要约人在要约到达受要约人之要约的撤销是指要约人在要约到达受要约人之后，受要约人未发出承诺之前，将要约取消。后，受要约人未发出承诺之前，将要约取消。但要但要约人确定了承诺期限，以其他形式明确表示要约不约人确定了承诺期限，以其他形式明确表示要约不可撤销，受要约人有理由认为要约不可撤销并为履可撤销，受要约人有理由认为要约不可撤销并为履行合同作了准备工作的，不可撤销

7、。行合同作了准备工作的，不可撤销。（二）承诺（二）承诺 1. 1. 承诺的概念和有效条件承诺的概念和有效条件 定义：定义：承诺是指受要约人同意要约的意思表示。承诺是指受要约人同意要约的意思表示。 有效条件有效条件：（1 1）必须由受要约人向要约人作出；）必须由受要约人向要约人作出； （2 2）在要约规定的期限内到达要约人。要约没）在要约规定的期限内到达要约人。要约没有规定期限的，以对话方式作出的，应立即承诺，有规定期限的，以对话方式作出的，应立即承诺，以其他方式作出的，应在合理期限内承诺；以其他方式作出的，应在合理期限内承诺； （3 3）承诺的内容必须与要约的实质性内容一致；）承诺的内容必须与

8、要约的实质性内容一致； （4 4）承诺的内容须表明受要约人决定与要约人）承诺的内容须表明受要约人决定与要约人订立合同。订立合同。 2. 2. 承诺的方式承诺的方式 要约对承诺方式做出规定的，承诺人做出承要约对承诺方式做出规定的，承诺人做出承诺时，必须符合承诺规定的方式。诺时，必须符合承诺规定的方式。 要约中没有规定的，则根据交易习惯决定采要约中没有规定的，则根据交易习惯决定采用口头、书面或行为方式。用口头、书面或行为方式。 3. 3. 承诺的法律效力承诺的法律效力 承诺到达要约人时生效，一般情况下生效时合承诺到达要约人时生效，一般情况下生效时合同即成立。同即成立。 4. 4. 承诺迟延和承诺撤

9、回承诺迟延和承诺撤回 承诺迟延是指承诺人没有在承诺期限内发出承承诺迟延是指承诺人没有在承诺期限内发出承诺。诺。 承诺撤回是指受要约人在发出承诺通知后，承承诺撤回是指受要约人在发出承诺通知后，承诺到达之前撤回承诺。诺到达之前撤回承诺。 二、合同的成立二、合同的成立 （一）合同成立的概念和要件（一）合同成立的概念和要件 定义定义：合同成立是指当事人经过要约和承诺，合同成立是指当事人经过要约和承诺，就合同主要条款达成一致意见而使合同存在的事实就合同主要条款达成一致意见而使合同存在的事实状态。状态。合同成立的要件合同成立的要件： （1 1）一般要件）一般要件 当事人经过要约和承诺对主要条款达成合意。当

10、事人经过要约和承诺对主要条款达成合意。 （2 2）特殊要件）特殊要件 书面方式书面方式( (但在订立书面合同之前，一方履行主但在订立书面合同之前，一方履行主要义务，另一方接受的例外）；交付标的物等。要义务，另一方接受的例外）；交付标的物等。 （二）合同成立的时间和地点（二）合同成立的时间和地点 1. 1. 合同成立的时间合同成立的时间 一般情况下，承诺生效的时间为合同成立的一般情况下，承诺生效的时间为合同成立的时间；特殊情况下，如书面合同为双方签字盖章的时间；特殊情况下，如书面合同为双方签字盖章的时间，需要签订确认书的合同为签订确认书的时间。时间，需要签订确认书的合同为签订确认书的时间。 2.

11、2.合同成立的地点合同成立的地点 一般情况下，承诺生效的地点为合同成立的一般情况下，承诺生效的地点为合同成立的地点；特殊情况下，书面合同为签字盖章的地点，地点；特殊情况下，书面合同为签字盖章的地点，数据电文合同为收件人的主营业地或者经常居住地。数据电文合同为收件人的主营业地或者经常居住地。 三、合同的内容三、合同的内容 （一）合同的内容概述（一）合同的内容概述 合同的内容，即合同当事人订立合同的各项合同的内容，即合同当事人订立合同的各项具体意思表示，具体体现为合同的各项条款。具体意思表示，具体体现为合同的各项条款。 在不违反法律强制性规定的情况下，合同的内在不违反法律强制性规定的情况下，合同的

12、内容由当事人约定，一般包括以下条款：容由当事人约定，一般包括以下条款： （1 1）当事人的名称或者姓名和住所；）当事人的名称或者姓名和住所； （2 2）标的，即合同当事人权利义务所共同指向）标的，即合同当事人权利义务所共同指向的对象；的对象； （3 3）数量；）数量； （4 4）质量；）质量； （5 5）价款或者报酬；）价款或者报酬； （6 6）履行期限、地点和方式；）履行期限、地点和方式； （7 7）违约责任；）违约责任； （8 8）解决争议的方法。）解决争议的方法。 （二）格式条款（二）格式条款 格式条款，是指当事人为了重复使用而预先格式条款，是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同

13、时未与对方协商的条款。拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 对格式条款的特别规定对格式条款的特别规定： （1 1）提供格式条款的一方应采取合理的方式提）提供格式条款的一方应采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明；的要求，对该条款予以说明； （2 2）如果格式条款具有）如果格式条款具有合同法合同法规定的规定的合同合同无效无效和和免责条款无效免责条款无效的情形，或者提供格式条款一的情形，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效

14、；的，该条款无效； （3 3）对格式条款有两种以上解释的，应当做出）对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释，格式条款和非格不利于提供格式条款一方的解释，格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。式条款不一致的，应当采用非格式条款。 四、合同的形式四、合同的形式 当事人订立合同，可以采取书面形式、口头当事人订立合同，可以采取书面形式、口头形式和其他形式。形式和其他形式。 对法律、行政法规规定采用书面形式的合同，对法律、行政法规规定采用书面形式的合同，当事人应当采用书面形式。当事人应当采用书面形式。 当事人自行约定合同采用书面形式的，也应当当事人自行约定合同采用书

15、面形式的，也应当采用书面形式。采用书面形式。第三节第三节 合同的效力合同的效力 一、合同生效概述一、合同生效概述 （一）什么是合同生效（一）什么是合同生效 合同生效，是指已经成立的合同在当事人之合同生效，是指已经成立的合同在当事人之间产生了法律拘束力。间产生了法律拘束力。 （二）合同生效与合同成立的关系（二）合同生效与合同成立的关系 联系：联系： 区别：区别：性质不同；性质不同；要件不同要件不同 （三）合同的生效要件（三）合同的生效要件v 1. 1. 行为人具有相应的民事行为能力行为人具有相应的民事行为能力v 2. 2. 意思表示真实意思表示真实v 3. 3. 不违反法律和社会公共利益不违反法

16、律和社会公共利益v 4. 4. 具备法律所要求的形式具备法律所要求的形式 符合上述要件的合同为有效合同；不符合上述符合上述要件的合同为有效合同；不符合上述要件的合同，根据违反的程度和性质不同可分为无要件的合同，根据违反的程度和性质不同可分为无效合同、可撤销合同、效力待定合同。效合同、可撤销合同、效力待定合同。 二、效力待定合同二、效力待定合同 （一）什么是效力待定合同（一）什么是效力待定合同 效力待定合同是指合同成立时是否发生效力尚效力待定合同是指合同成立时是否发生效力尚不能确定，有待于其他行为使之确定的合同。不能确定，有待于其他行为使之确定的合同。（二）效力待定合同的类型（二）效力待定合同的

17、类型 1. 1. 限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同 2. 2. 欠缺代理权而代理他人订立的合同（表见代理欠缺代理权而代理他人订立的合同（表见代理除外）除外） 表见代理，是指在无权代理的场合，如果善意表见代理，是指在无权代理的场合，如果善意相对人客观上有正当理由相信无权代理人具有代理相对人客观上有正当理由相信无权代理人具有代理权而与其为法律行为，该法律行为的效果直接由被权而与其为法律行为，该法律行为的效果直接由被代理人承担。代理人承担。 3. 3. 无权处分合同无权处分合同 无权处分合同是指无处分权人处分他人财产无权处分合同是指无处分权人处分他人财

18、产（以自己的名义），并与相对人订立转让财产的合（以自己的名义），并与相对人订立转让财产的合同。同。 三、无效合同三、无效合同 （一）什么是无效合同（一）什么是无效合同 无效合同，是指合同虽然已经成立，但因其在无效合同，是指合同虽然已经成立，但因其在内容上违反了法律、行政法规的强制性规定或社会内容上违反了法律、行政法规的强制性规定或社会公共利益而不产生法律效力的合同。公共利益而不产生法律效力的合同。（二）无效合同的种类（二）无效合同的种类 1. 1. 一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同。合同。 2. 2. 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合

19、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同。同。 3. 3. 以合法形式掩盖非法目的的合同。以合法形式掩盖非法目的的合同。 4. 4. 违反法律、行政法规的强制性规定的合同违反法律、行政法规的强制性规定的合同。（四）合同的部分无效（四）合同的部分无效 合同部分无效，不影响其它部分效力的，其他合同部分无效，不影响其它部分效力的，其他部分仍然有效。部分仍然有效。 四、可撤销或可变更合同四、可撤销或可变更合同 （一）什么是可撤销或可变更合同（一）什么是可撤销或可变更合同 可撤销或可变更合同，是指当事人在订立合同可撤销或可变更合同，是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，一方请求法院或仲裁机构时，因

20、意思表示不真实，一方请求法院或仲裁机构予以撤销或变更的合同。予以撤销或变更的合同。（二）可撤销或可变更合同的种类（二）可撤销或可变更合同的种类v1. 1. 因重大误解而订立的合同。因重大误解而订立的合同。v2. 2. 显失公平的合同。是指一方在订立合同时因情显失公平的合同。是指一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己不利的合同。况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己不利的合同。v3. 3. 因欺诈、胁迫而订立的没有损害国家利益的合因欺诈、胁迫而订立的没有损害国家利益的合同同v4. 4. 乘人之危的合同。是指行为人利用他人的危难乘人之危的合同。是指行为人利用他人的危难处境或紧迫需要，强

21、迫对方接受某种明显不公平的处境或紧迫需要，强迫对方接受某种明显不公平的条件并做出违背其真实意思表示。条件并做出违背其真实意思表示。（三）撤销权的行使（三）撤销权的行使 1. 撤销权人撤销权人 2. 撤销权行使期限撤销权行使期限 3. 撤销权行使方式撤销权行使方式五、合同被确认无效或被撤销的后果五、合同被确认无效或被撤销的后果v1. 1. 停止履行停止履行v2. 2. 返还财产返还财产v3. 3. 有过错方赔偿对方损失（双方都有过错的，各有过错方赔偿对方损失（双方都有过错的，各自承担相应的责任）自承担相应的责任）v4.4.当事人恶意串通，损害国家、集体或第三人利益当事人恶意串通，损害国家、集体或

22、第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。第三人。第四节第四节 合同的履行合同的履行一、合同履行的原则和一般规则一、合同履行的原则和一般规则 （一）合同履行的原则（一）合同履行的原则v 1. 1. 实际履行原则实际履行原则v 2. 2. 适当履行原则适当履行原则v 3. 3. 协作履行原则协作履行原则（二）合同履行的一般规则（二）合同履行的一般规则 二、双务合同履行中的抗辩权二、双务合同履行中的抗辩权 （一）同时履行抗辩权（一）同时履行抗辩权 1. 1. 同时履行抗辩权的概念同时履行抗辩权的概念 同时履行抗辩权，是指当事人互负债务

23、且没有同时履行抗辩权，是指当事人互负债务且没有先后履行顺序，一方当事人在他方未为对待给付之先后履行顺序，一方当事人在他方未为对待给付之前，有拒绝履行自己的合同义务的权利。前，有拒绝履行自己的合同义务的权利。 2. 2. 同时履行抗辩权的成立条件同时履行抗辩权的成立条件v （1 1）当事人因同一双务合同而互负义务；）当事人因同一双务合同而互负义务；v （2 2）当事人的债务没有先后履行顺序且都到了履）当事人的债务没有先后履行顺序且都到了履行期；行期；v （3 3）对方没履行；）对方没履行；v （4 4）对方的对待履行是可能的；）对方的对待履行是可能的； 3. 3. 同时履行抗辩权的效力同时履行抗

24、辩权的效力 债务人享有抗辩权，即使未援用，亦不负延迟债务人享有抗辩权，即使未援用，亦不负延迟履行的责任。履行的责任。 （二）后履行抗辩权（二）后履行抗辩权 后履行抗辩权，是指在双务合同中应当先履行后履行抗辩权，是指在双务合同中应当先履行的一方当事人没有履行合同义务的，后履行一方当的一方当事人没有履行合同义务的，后履行一方当事人有拒绝履行合同义务的权利。事人有拒绝履行合同义务的权利。 行使抗辩权致使合同延迟履行的，当事人不承行使抗辩权致使合同延迟履行的，当事人不承担违约责任。担违约责任。（三）不安抗辩权（三）不安抗辩权 1. 1. 概念概念 不安抗辩权，是指在双务合同中，应当先履行不安抗辩权，是

25、指在双务合同中，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或可能丧债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情形时，有中止履行自己债务的权利。失履行能力的情形时，有中止履行自己债务的权利。 2. 2. 成立条件成立条件v（1 1）当事人因双务合同互负债务；）当事人因双务合同互负债务；v（2 2）当事人一方须有先履行的义务且已到履行期；）当事人一方须有先履行的义务且已到履行期；v（3 3）后履行一方有丧失或可能丧失履行债务能力）后履行一方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形。如经营状况恶化、转移财产抽逃资金以逃的情形。如经营状况恶化、转移财产抽逃资金以逃避债务、丧失信誉等；避债务

26、、丧失信誉等；v（4 4）后履行义务方没有对待给付或提供担保。）后履行义务方没有对待给付或提供担保。 3. 3. 效力效力 主要效力在中止履行合同，但应及时通知对方。主要效力在中止履行合同，但应及时通知对方。对方提供担保的，应恢复履行对方提供担保的，应恢复履行；对方未提供担保，；对方未提供担保，或在合理期限内仍不具有履行能力的，有权解除合或在合理期限内仍不具有履行能力的，有权解除合同。同。第五节第五节 合同保全合同保全 一、合同保全概述一、合同保全概述 合同保全，是指法律为防止因债务人的财产不合同保全，是指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人的债权带来损害，允许当减少或不增加而给

27、债权人的债权带来损害，允许债权人行使特定的权利，以保护其债权。债权人行使特定的权利，以保护其债权。 二、债权人的代位权二、债权人的代位权 （一）代位权的概念（一）代位权的概念 债权人的代位权，是指因债务人怠于行使其到债权人的代位权，是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。 （二）代位权行使的条件（二）代位权行使的条件v 1. 1. 债权人对债务人的债权合法、确定、已到债权人对债务人的债权合法、确定、已到清偿期。清偿期。v 2. 2.

28、 债务人没有积极行使到期债权，使自己无债务人没有积极行使到期债权，使自己无力清偿对债权人的债务。力清偿对债权人的债务。v 3. 3. 债务人的债权不是专属于债务人自身的债债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。权。 （三）代位权诉讼的主体（三）代位权诉讼的主体 次债务人为被告，债务人为第三人。次债务人为被告，债务人为第三人。 三、债权人的撤销权三、债权人的撤销权 （一）撤销权的概念（一）撤销权的概念 债权人的撤销权，是指因债务人实施减少其债权人的撤销权，是指因债务人实施减少其财产的行为对债权人造成损害的，债权人可请求人财产的行为对债权人造成损害的，债权人可请求人民法院撤销该行为。民法院撤销该行

29、为。 （二）撤销权行使的条件（二）撤销权行使的条件v 1. 1. 客观要件客观要件 债务人实施了处分财产的行为，如放弃到期债债务人实施了处分财产的行为，如放弃到期债权、无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产权、无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产等；债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债等；债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债权人的债权。权人的债权。v 2. 2. 主观要件主观要件 债务人具有恶意。债务人具有恶意。 （三）撤销权诉讼的主体（三）撤销权诉讼的主体 债务人为被告，受让人或受益人为第三人。债务人为被告，受让人或受益人为第三人。第六节第六节 合同担保合同担保 一、合同担保概

30、述一、合同担保概述 合同担保，是指法律规定或者当事人约定的保合同担保，是指法律规定或者当事人约定的保证合同履行，保障债权人利益实现的法律措施。证合同履行，保障债权人利益实现的法律措施。 合同担保与合同保全：合同担保与合同保全： 合同担保的种类：合同担保的种类： 二、保证二、保证 （一）保证概述（一）保证概述 保证，是指第三人和债权人约定，当债务人不保证，是指第三人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，该第三人按照约定履行或者承担责履行其债务时，该第三人按照约定履行或者承担责任的担保方式。任的担保方式。 （二）保证人（二）保证人 1. 1. 对保证人的限制性规定对保证人的限制性规定 2. 2.

31、存在多个保证人的情况存在多个保证人的情况 同一债务有两个以上保证人的，按照合同约定同一债务有两个以上保证人的，按照合同约定的保证份额承担保证责任；没有约定的，承担连带的保证份额承担保证责任；没有约定的，承担连带责任。责任。 （三）保证方式（三）保证方式 1. 1. 一般保证一般保证 一般保证又称补充责任保证，是指当事人在保一般保证又称补充责任保证，是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，才由保证证合同中约定，债务人不能履行债务时，才由保证人承担保证责任。人承担保证责任。 2. 2. 连带责任保证连带责任保证 连带责任保证，是指当事人在保证合同中约定连带责任保证，是指当事人在保证合同中

32、约定与债务人对债务承担连带责任。只要债务人在主合与债务人对债务承担连带责任。只要债务人在主合同履行期届满后没有履行债务，债权人就可要求保同履行期届满后没有履行债务，债权人就可要求保证人承担责任。证人承担责任。（四）保证责任的范围（四）保证责任的范围 首先，保证担保的责任范围可以约定。首先，保证担保的责任范围可以约定。 其次，没有约定的，保证人对全部债务承担责其次，没有约定的，保证人对全部债务承担责任，包括了主债权及利息、违约金、损害赔偿金、任，包括了主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等实现债权的费用等。 （五）保证期间（五）保证期间 首先，可以约定。首先，可以约定。 其次，没有约

33、定的，为主债务履行期届满之日其次，没有约定的，为主债务履行期届满之日起六个月。起六个月。 三、抵押三、抵押 （一）抵押概述（一）抵押概述 抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。变卖该财产的价款优先受偿。 （二）抵押物（二）抵押物 1. 1. 可以抵押的财产可以抵押的财产 （1 1）动产）动产 （2 2）不动产及不动产权利）不动产及不动产权利 2. 2.

34、不能抵押的财产不能抵押的财产 （三）抵押登记（三）抵押登记 1. 1. 需要办理抵押登记的情况需要办理抵押登记的情况 （1 1）以没有地上定着物的土地使用权抵押的，）以没有地上定着物的土地使用权抵押的，须到核发土地使用权证书的土地管理部门办理。须到核发土地使用权证书的土地管理部门办理。 （2 2）以城市房地产或者乡镇村企业的厂房抵押）以城市房地产或者乡镇村企业的厂房抵押的，须到县级以上人民政府规定的部门办理。的，须到县级以上人民政府规定的部门办理。 （3 3）以林木抵押的，须到县级以上林木主管部）以林木抵押的，须到县级以上林木主管部门办理。门办理。 （4 4）以航空器、船舶、车辆抵押的，须到运

35、输）以航空器、船舶、车辆抵押的，须到运输工具的登记部门办理。工具的登记部门办理。 （5 5）以企业的动产抵押的，须到财产所在地的）以企业的动产抵押的，须到财产所在地的工商部门办理。工商部门办理。 2.2.自愿办理抵押登记的情况（登记只是对抗要件，自愿办理抵押登记的情况（登记只是对抗要件，不影响生效）不影响生效）（四）抵押权的实现（四）抵押权的实现 债务履行期届满，抵押权人未受清偿的，可以债务履行期届满，抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿（但不得在订立合同时约定，押物所得的价款受偿（但不得在订立合同时

36、约定，抵押物所有权直接转移为债权人所有）。抵押物所有权直接转移为债权人所有）。 不能达成协议的，可向法院起诉。不能达成协议的，可向法院起诉。 （五）主债权的清偿顺序（五）主债权的清偿顺序 同一财产向两个以上债权人抵押的：（同一财产向两个以上债权人抵押的：（1 1）抵）抵押合同以登记生效的，按照登记的先后顺序清偿，押合同以登记生效的，按照登记的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿；（顺序相同的，按照债权比例清偿；（2 2）抵押合同）抵押合同自签订之日起生效的，登记的先于未登记的受偿；自签订之日起生效的，登记的先于未登记的受偿；都未登记的，按生效的先后顺序受偿。都未登记的，按生效的先后顺序受

37、偿。 四、质押四、质押 （一）质押概述（一）质押概述 质押，是指债务人或第三人转移动产或者出质押，是指债务人或第三人转移动产或者出质财产权利，以保证债权的实现。质财产权利，以保证债权的实现。 （二）动产质押（二）动产质押 1. 1. 动产质押合同的生效和质权的设立动产质押合同的生效和质权的设立 动产质押合同应当采用书面形式订立，但质权动产质押合同应当采用书面形式订立，但质权自质物自质物移交于对方占有移交于对方占有时设立。时设立。 2. 2. 质权人的保管义务质权人的保管义务 3. 3. 质权的实现质权的实现 首先，协议，但不得流质；其次，起诉。首先，协议，但不得流质；其次，起诉。 （三）权利质

38、押（三）权利质押 1. 1. 可以出质的财产权利可以出质的财产权利 汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单；提单； 可以转让的基金份额、股权；可以转让的基金份额、股权； 知识产权中的财产权利等。知识产权中的财产权利等。 2. 2. 权利质押合同的生效和质权的设立权利质押合同的生效和质权的设立v （1 1）以第一类权利出质的，应当签订书面合同，）以第一类权利出质的，应当签订书面合同，质权于质权于凭证交付凭证交付时设立。时设立。v （2 2）以基金份额、股权出质的，应当签订书面）以基金份额、股权出质的，应当签订书面合同，质权于向证券结算登记机构办理合同，质

39、权于向证券结算登记机构办理登记登记时设立；时设立；以其他股权出质的，应签订书面合同，质权于公工以其他股权出质的，应签订书面合同，质权于公工商部门办理商部门办理登记登记时设立。时设立。v （3 3）以第三类权利出质的，应当签订书面合同，）以第三类权利出质的，应当签订书面合同，质权于向管理部门办理质权于向管理部门办理登记登记时设立。时设立。 五、留置五、留置（一）留置概述（一）留置概述 留置，是指债权人按照合同约定占有债务人的留置，是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，若债务人不按照合同约定的期限履行债务，动产，若债务人不按照合同约定的期限履行债务，债权人有权留置该财产，并以该财产折价或者变卖债

40、权人有权留置该财产，并以该财产折价或者变卖该财产的价款优先受偿。该财产的价款优先受偿。（二）留置权的行使条件（二）留置权的行使条件 第一，债权清偿期限已到；第一，债权清偿期限已到； 第二，债权人合法占有债务人的动产；第二，债权人合法占有债务人的动产； 第三，债权与财产的占有存在牵连关系。第三，债权与财产的占有存在牵连关系。 （三）留置权的行使（三）留置权的行使 债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。 债务人逾期仍不履行的，债权人可以与债务人债务人逾期仍不履行的，债权人可以与

41、债务人协议以留置物折价或拍卖、变卖清偿债务。协议以留置物折价或拍卖、变卖清偿债务。 六、定金六、定金 （一）概念（一）概念 定金，是由合同一方当事人预先向对方当事人定金，是由合同一方当事人预先向对方当事人交付一定数额的货币，以保证债权实现的担保方式。交付一定数额的货币，以保证债权实现的担保方式。 定金不同于订金、预付款。定金不同于订金、预付款。v （二）定金合同的生效（二）定金合同的生效 定金交付之日。定金交付之日。v （三）定金的罚则（三）定金的罚则v （四）定金数额的限制（四）定金数额的限制第七节第七节 合同的终止合同的终止 一、合同终止概述一、合同终止概述 （一）概念（一）概念 合同的终

42、止，是指因发生法律规定或当事人约合同的终止，是指因发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间的权利义务关系消灭，而定的情况，使当事人之间的权利义务关系消灭，而使合同终止法律效力。使合同终止法律效力。（二）合同终止的原因（二）合同终止的原因 1. 1. 债务已经按照约定履行；债务已经按照约定履行； 2. 2. 合同解除；合同解除； 3. 3. 债务相互抵消；债务相互抵消； 4. 4. 债务人依法将标的物提存；债务人依法将标的物提存； 5. 5. 债权人免除债务；债权人免除债务； 6. 6. 债权债务归于一人；债权债务归于一人； 7. 7. 其他情形。其他情形。 二、合同解除二、合同解除 （一）

43、合同解除的概念（一）合同解除的概念 合同解除，是指已经成立生效的合同因发生法合同解除，是指已经成立生效的合同因发生法律规定或当事人约定的情况，或经当事人协商一致，律规定或当事人约定的情况，或经当事人协商一致，而使合同关系终止。而使合同关系终止。 （二）合同解除的种类（二）合同解除的种类v 1. 1. 协议解除。是指合同尚未全部履行前，当协议解除。是指合同尚未全部履行前，当事人通过协商而解除合同。事人通过协商而解除合同。v 2. 2. 约定解除。是指合同尚未全部履行前，当约定解除。是指合同尚未全部履行前，当事人基于双方约定的事由行使解除权而解除合同。事人基于双方约定的事由行使解除权而解除合同。v

44、 3. 3. 法定解除。是指合同尚未全部履行前，当法定解除。是指合同尚未全部履行前，当事人基于法律规定的事由行使解除权而解除合同。事人基于法律规定的事由行使解除权而解除合同。 （三）合同法定解除的条件（三）合同法定解除的条件v 1. 1. 因不可抗力致使不能实现合同的目的。因不可抗力致使不能实现合同的目的。v 2. 2. 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。或者以自己的行为表明不履行主要债务。v 3. 3. 当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。合理期限内仍未履

45、行。v 4. 4. 当事人的违约行为致使不能实现合同目的。当事人的违约行为致使不能实现合同目的。 （四）合同解除的程序（四）合同解除的程序 1. 1. 协议解除的程序协议解除的程序 2. 2. 约定解除和法定解除的程序约定解除和法定解除的程序（五）合同解除的效力（五）合同解除的效力 1. 尚未履行的，终止履行尚未履行的，终止履行 2. 已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状或采取各种补救措施人可以要求恢复原状或采取各种补救措施 3. 赔偿损失赔偿损失第八节第八节 合同责任合同责任（违约责任和缔约过失责任）（违约责任和缔约过失责任） 一

46、、违约责任的概念和特点一、违约责任的概念和特点 违约责任又称为违反合同的民事责任，违约责任又称为违反合同的民事责任，是指合同当事人因违反合同义务所承担的民是指合同当事人因违反合同义务所承担的民事责任。事责任。 特点：特点： （1 1）相对性；）相对性； （2 2）补偿性；）补偿性； （3 3）约定性。）约定性。 二、违约责任的构成要件二、违约责任的构成要件 （一）违约行为（一）违约行为v 1. 1. 预期违约预期违约 预期违约，是指在履行期限到来之前一方无正预期违约，是指在履行期限到来之前一方无正当理由而明确表示其将不履行合同，或者其行为表当理由而明确表示其将不履行合同，或者其行为表明将不履行合同。包括明示预期违约和默示预期违明将不履行合同。包括明示预期违约和默示预期违约。约。v 2. 2. 实际违约实际违约 包括拒绝履行、迟延履行、不适当旅行、部分包括拒绝履行、迟延履行、不适当旅行、部分履行等。履行等。（二）不存在法定或约定的免责事由（二）不存在法定或约定的免责事由 三、违约责任的主要形式三、违约责任的