税务师涉税法律讲义Ⅰ第55讲_合同法律制度(2)

1、涉税法律第二节合同法律制度【考点2】合同的订立（掌握）（P213）六、免责条款与格式条款1 .免责条款（1）免责条款：当事人事先以协议免除或者限制其将来责任的合同条款。（2）下列免责条款无效造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失 造成对方财产损失的。2 .格式条款格式条款，是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。3 1）提供格式条款的一方应当采取合理方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明；并对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。4 2）格式条款的解释理解发生争议应按照字面含义及通常理解 予以解释有两种以上解释应当作出不利于提供格式条

2、款一方的解释:格式条款与非格 式条款不一致应当采用非格式条款5 3）格式条款的无效格式条款 具有合同法规定的合同无效和免责条款无效的情形时无效。提供格式条款的一方 免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该格式条款无效。【总结】免责条款无效造成对方人身伤害的因故意或者重大过失造成对方财产损失的格式条款无效供格式条款的一方 免除其责任、加重对方责任、排除 对方主要权利的【真题速递】考查方式破敌术将格式条款中提请注意、理解、无效等内容结合 在一起进行委查内容比较杂，无具体破敌术【例题多选题】下列关于格式条款法律规制的说法中，正确的有（）。（2018年）A.格式条款的解释应当有利于相对人B.格

3、式条款的提供者对免责条款负有提请注意义务和说明义务C.对格式条款理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释D.格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款E.格式条款排除对方权利的一律无效【答案】ABCD【解析】选项E:提供格式条款的一方排除对方“主要权利”的，该格式条款无效。【考点3】双务合同履行中的抗辩权（掌握）（P219）一同时履行抗籍权抗辩权一顺序履行抗鼾权L不安杭翻1.同时履行抗辩权当事人互负债务， 没有先后履行顺序，应当同时履行； 一方在对方履行之前有权拒绝其对自己提出的履 行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。2.顺序履行抗辩权当事人互负债务，有先后

4、履行顺序，先履行一方未履行的， 履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。后履行一方有权拒绝其履行要求；先履行一方实方（先）卖方（后）先姑钱 后交贷廉序履行抗辩权3.不安抗辩权买方（后）或方（先）（1）中止履行应当先履行债务的当事人，有确切证据证明 对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。（2）解除合同中止履行的一方应 及时通知 对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保 的，中止履行的一方 可以解除合同。【

5、总结】同时履行抗辩权顺序履行抗辩权不安抗辩权合同类型双务合同履行顺序无先后有先后抗辩者合同双方后履彳L方先履仃力行使前提不履行或者履行不符约定确切证据证明十 经营状况严重恶 化；转移财产、 抽逃资金，以逃避债务；丧失商业 信誉抗辩内容未履行的：拒绝履行履行不符合约定：拒绝相应的履行要求可以中止履行未提供担保+未 恢复履行能力：可 以解除合同【真题速递】考查方式破敌术考查方式一：抗辩权的行使主体考查方式二：不安抗辩权的行使前提记住上述表格总结即可【例题1 单选题】抗辩权是可以阻止请求权效力发生的权利，下列抗辩权中，合同双方当事人均可行使的是（）。（2014年）A.不安抗辩权B.顺序履行抗辩权C.

6、同时履行抗辩权D.先诉抗辩权【答案】C【解析】（1）选项A:不安抗辩权由先履行义务的当事人行使；（2）选项B:顺序履行抗辩权由后履行义务一方行使；（3）选项D:先诉抗辩权由一般保证人行使。【例题2 多选题】根据合同法的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方存在特定情形的，可以中止履行。这些情形有（）。（2013年）A.经营状况严重恶化B.欠薪不付C.丧失商业信誉D.与第三人有重大涉诉民事纠纷E.转移财产、抽逃资金，以逃避债务【答案】ACE【解析】题干所述为“不安抗辩权”的适用情形。应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方当事人有下列情形之一的可以中止履行：（1）经营状况严重恶化（选

7、项 A） ; （2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务（选项E） ; （3）丧失商业信誉（选项 C） ; （4）有丧失或者可能丧失履行能力的其他情形。【考点4】合同的解除（掌握）（P220）1 .约定解除约定解除，是当事人双方在合同中为一方或双方约定解除权产生的条件，解除权条件成就时，解除权人可 以解除合同。2 .法定解除的情形2个不能实 现合同目的（1）因不可抗力致使不能实现合同目的（2） 一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的2个主要债 务（1） 一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍 未履行（2）在履行期限届满前，一方明确表示或以自己的行为 表明不履行主要债务3 .合同解

8、除的效力4 1)尚未履行的，终止履行；5 2)已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求 赔偿损失。【真题速递】考查方式破敌术考查合同解除的类型合同法规定的合同解除方式有两种，一种是约定解除，一种是法定解除约定解除：当事人双方在合同中升-方或双方约定 解除权产生的条件，解除权条件成就时，解除权人可 以解除合同法定解除：法律直接规定解除合同的条件 ，当条件 具备时，解除权人可直接行使解除权，将合同解除【例题单选题】在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，另一方当事人可以解除合同。该情形属于()。(2011年)A.协议

9、解除B.约定解除C.裁定解除D.法定解除【答案】D【解析】题干所述内容为“预期违约”，属于合同的法定解除事由。【考点5】缔约过失责任与违约责任(掌握)(P220)一、缔约过失责任缔约过失责任，是指在订立合同过程中，因一方的过失导致合同不成立、无效或者被撤销 ，并因此给对方造成损失的，有过失一方应当承担的损害赔偿责任。合同法规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担赔偿责任：(1)假借订立合同， 恶意进行磋商；(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(3)泄露或者不正当地使用在订立合同中知悉的商业秘密；(4)有其他违背诚实信用原则的行为。【真题速递】考

10、查方式破敌术考查承担缔 约过失责任 的情形(1)时间点：订立合同时(2)具体情形：假借订立合同，恶意进行磋商故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况泄露或者不正当地使用在订立合同中知悉的商业秘密【例题多选题】根据合同法规定，承担缔约过失责任的情形有()。(2017年)A.合同订立后，违反约定向他人泄露合同中的商业秘密的B.订立合同时，提供虚假情况的C.履行合同时，不适当履行损害合同相对方利益的D.假借订立合同，恶意磋商的E.订立合同时，隐瞒真实情况的【答案】BD【解析】(1)选项BDE根据合同法的规定，当事人“在订立合同过程中”有下列情形之一，给对方 造成损失的，应当承担赔偿责任：假借

11、订立合同，恶意进行磋商(选项D);故意隐瞒与订立合同有关的重要事实(选项 E：若被隐瞒的真实情况不具有重要性，则对合同效力不产生影响，本选项表述不严谨，从谨 慎性出发，可不选)或者提供虚假情况(选项B);泄露或者不正当地使用在订立合同中知悉的商业秘密；有其他违背诚实信用原则的行为。(2)选项AC:履行合同过程中的违约行为应追究违约责任。二、违约责任1 .违约责任的类型(1)预期违约当事人一方在 履行期限届满之前明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。(2)实际违约当事人一方在债务履行期届满后没有依约履行债务，包括不能履行、迟延履行及不完全履行

12、。2 .免责事由不可抗力。【提示】不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知 对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。3 .因第三人的原因导致违约当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷，按 照法律规定或者按照约定解决。4 .违约责任的承担方式(1)强制履行金钱当事人一方未支付价

13、款或报酬的，对方可以要求其支付价 款或者报酬非金钱当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合 约定的，对方可以要求履行，但后卜列情形之一的除外： 法律上或者事实上不能履行；债务的标的不适于强制 履行或者履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履 行(2)采取补救措施要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。(3)赔偿损失可预见性规则损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应 当预见到的因违反合同可能造成的损失减损规则当事人一方违约后，对方 应当米取适当措施 防止损失的扩大没有采取适当措施致使损失扩

14、大的，不得就扩大的损失要求赔偿当事人因防止损失扩大而支出的 合理费用由违约方承担混合过错规则合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过 错，违约方有权主张扣减相应的损失赔偿额损益相抵规则合同当事人一方因对方违约而获有利益，违约方有权主张从损失 赔偿额中扣除该部分利益J?践J（4）支付违约金当事人就延迟履行约定违约金 的，违约方支付违约金后，还应当继续履行债务。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分 高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。【提示】当事人约定的违约金超过造成损失的30%勺，一般可以认定为“过

15、分高于造成的损失”。【总结】【德妁金宾每胡失，可博项述 豹金.坦以实漏琼宾为巩 工造均,、风罩ft的口队.可谓 求也当K少透灯食【真题速递】考查方式破敌术考查违约金过分高于造成 损失的标准记住“ 30%'即可【例题单选题】合同当事人约定的违约金超过所造成损失的（）的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。（2011年）A.15%B.20%C.25%D.30%【答案】D【总结】缔约过失责任 VS违约责任缔约过失责任违约责任责任产生合同生效之前合同生效之后的时间（合同订立时）（合同履行时）适用范围合同小成立、无效或者被撤销生效合同赔偿范围可信赖利益损失可期待利益损失可期待利益损