专利基础专利权取得

1、第六章第六章 专利权的取得专利权的取得 第一节第一节 专利申请专利申请 第二节第二节 专利审查专利审查本章引例 吴某发明了一种“自行车笔式充气装置”，吴某当时没有申请专利，只是购买了一些制造设备，准备在当地开办一个小厂，生产销售这种产品。后来李某也做了同样的发明，并向国务院专利行政部门提出了实用新型专利申请，最后取得了专利权。问：吴某可否要求该发明创造的专利权？ 第一节 专利申请一、专利申请的原则 1.书面申请原则书面申请原则是指申请人为获得专利权所需履行的各种法定手续都必须依法以书面方式办理。 2.先申请原则所谓先申请原则，即两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的情况下，对最先提出申

2、请的申请人授予专利权。 3.一申请一发明原则（单一性原则）也称发明单一性原则，即一项申请只能要求保护一项发明创造（构思）或者与一个总的发明构思有联系的一组发明创造。 4 优先权原则专利申请日和优先权 专利申请日申请日是指国务院专利行政部门收到专利申请文件的日期。 专利申请日是申请人的在先申请地位的标志。申请日也是判断发明创造的新颖性与创造性的时间基准点。 优先权 优先权将后续申请的申请日提前至首次申请日的权利称为优先权。首次申请日称做优先权日，享有优先权的一定期限被称做优先权期。 国际优先权为国际间的专利申请提供便利。专利法规定，申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起个月内，或

3、者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权，即有权以其第一次提出申请的日期作为后来提出申请的申请日。 优先权产生程序：专利申请人在提出在后申请时主张优先权，必须在提出在后申请的同时提出优先权要求申请，并按规定提交了相应的有效证明文件，经审查合格后，才能产生优先权。国际专利申请（PCT）的优先权规定（略）二、专利申请文件的作用 启动启动国家知识产权局对专利申请的审批 程序。 公开向全社会公开发明创造的内容，使所属领域的普通技术人员能够实施。 保护范围阐明申请人对该发明创造所要求的权利保护范围。 审查依据申请时提交的专利申请文件是知识产权局对

4、专利进行审查的原始依据。 侵权判定专利批准后的授权文本是判断侵权的依据。三、专利申请文件 发明与实用新型请求书权利要求书说明书及摘要（附图）其它附件 外观设计请求书外观设计图片或照片外观设计简要说明其他附件请求书 申请人用于请求专利局对其发明创造授予专利权的书面文件。 其内容包括专利名称、发明人（设计人）姓名、地域等。（参见请求书模板）权利要求书 具体说明申请人请求专利法对其发明创造保护范围的书面文件。在专利申请被批准后，权利要求书即成为具体说明该专利权效力范围的书面文件。说明书及附图可以用于解释权利要求。 权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地限定要求专利保护的技术范围。 通常包括一项独

5、立权利要求与多项从属权利要求。独立权利要求应包括该发明创造的全部必要技术特征。属于一个总的发明构思有联系的一组发明创造，可允许有一个以上的独立权利要求。专利文件的核心专利文件的核心说明书 具体阐述发明创造内容的书面文件。说明书应当完整、清楚地反映整个技术方案。 公开的充分程度：足以支持权利要求书中的权利要求。普通技术人员（不经过创造性的劳动）认为该方案是具有新颖性、创造性且可以实施的。技术问题、技术方案、有益效果技术问题、技术方案、有益效果第二节 专利审查 实用新型专利和外观设计专利实用新型专利和外观设计专利的审查程序只采用初步审查制，即只要经过初步审查，没有发现驳回理由，国务院专利行政部门就

6、作出授予专利权的决定，发给专利证书，并予以登记和公告。（登记制） 我国发明专利发明专利的审查实行“早期公开，延迟审查”的制度，分初步审查、早期公布、实质审查三个阶段。 一、初步审查 国务院专利行政部门收到专利申请后，经初步审查认为符合本法要求的，自申请日起满18个月，即行公布（公开）。【实用新型及外观专利即可授权】 国务院专利行政部门可以根据申请人的请求提前公开其申请。 我国专利法要求的初步审查，主要包括以下一些内容（形式审查以及对申请范围的初步的审查）审查申请手续是否完备，文件是否齐全，填写是否符合规定；必备的各种证件是否完备；审查申请人的身份是否符合专利法中的规定；审查发明主题是否属专利法

7、保护的范围；专利申请人是否缴纳了申请费。 二、早期公布 在初步审查合格后，自申请日起满个月，即行公开申请人的发明，将申请内容发表在专利发明公报上（同时，在国家知识产权局网站上刊登公开公告，有公告号）。三、实质审查发明专利申请 在申请案被公开后至申请日起三年内的任何时间，申请人都可以向国务院专利行政部门提出实质性审查的请求。国务院专利行政部门根据申请人提出的请求，对申请进行实质审查。申请人无正当理由逾期不请求实质性审查的，该申请即被视为撤回。 实质审查必须在申请案公开之后进行。有时申请人为了早日启动实审程序，在申请提出时提出实审请求。根据规定，在申请日起18个月以前提出实审请求的申请案，必须同时

8、提出提前公开的请求。 实质审查的主要内容是发明的实质条件，即新颖性、创造性和实用性。 实质审查的结果有三种：没有发现驳回理由的，决定授予专利权，发给专利证书并予以登记和公告；认为部分不符合专利法的规定，限期修改；认为全部不符合专利法的规定，在决定驳回前限期要求申请人或其代理人陈述意见。 四、专利复审程序 国务院专利行政部门设立复审委员会。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内，向专利复审委员会请求复审。 当事人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。五、授权决定、登记和公告 专利权是一种需要经过公告才能产生效力的权

9、利。因为专利权的客体具有无形性，因此其权利保护范围必须通过公告才能确定。 根据专利法规定，发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。授权公告 实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。 六、授权专利的无效与复审 1.概念专利权的无效是指已经取得的专利权因不符合专利法的规定，根据有关单位或个人的请求，经专利复审委员会审

10、核后被宣告无效。 2、主体与程序：自专利申请被授权之日起，任何单位或者个人对国务院专利行政部门授予专利权的决定不服的，可以向专利复审委员会请求复审。专利复审委员会对宣告专利权无效的请求应当及时审查和作出决定，并通知请求人和专利权人。宣告专利权无效的决定，由国务院专利行政部门登记和公告。由国务院专利行政部门登记和公告。对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。 引例评析 从本章引例来看，吴某虽然发明在先，但是我国实行申请在先原则，因此最后李某获得了专利权。当然，根据我国专利

11、法的规定，吴某虽然无权申请专利，但是还是可以在原先准备的经营规模内继续生产此种产品。 练习题 1.名词解释专利申请日 优先权 权利要求书 先申请原则 发明单一性原则 2.思考题(1)专利申请被宣告无效后的法律后果是什么？(2)国内优先权与国际优先权的联系与区别是什么？第七章 专利权的内容及限制 一、专利权的内容 任何单位或者个人未经专利权人的许可，不得为生产经营目的而实施该专利，即不得制造、使用、许诺销售、销售、进口该专利产品。许诺销售（offering for sale）为销售目的而提供，或者为销售而发出要约。例如商品展示、出租、以促销为目的的赠送等。 二、专利权的类型 自行实施权；禁止权；

12、转让权；许可权三 对专利权的限制根据专利法第63条规定，在下列情况下，行为人（未经专利权人同意）的行为不视为侵权。 (1) “首次销售”或“权利用尽”规则。专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的。 (2)先用权规则 在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。 (3)临时过境规则 临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；(4

13、)合理使用规则（非营利性的使用）非营利性的使用专利技术行为不视为侵权。例如，为科学研究和实验使用专利技术；为教学而演示专利技术；（08年补充）为行政审批需要，实施专利药品及医疗器械专利技术。（5）现有技术原则在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有现有设计的，不构成侵犯专利权。 （08年补充，明确规定了现有技术的抗辨） 视为侵权但不承担赔偿责任的情况：善意侵权人原则为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。 第八章 专利申请文件的撰写 在法律上，专利的保护范围取决于权利要

14、求书的内容，因此，产品是否构成侵权，由权利要求书来界定。在撰写权利要求书时，若范围写狭窄了，被告很容易避开；若范围写宽了，当被告以自己或任何公众的名义对专利提出专利无效请求，该专利被无效的几率较大。一些企业为不构成侵权，会多次对专利提出了无效请求。但权利要求撰写得当，强势的对手也逃脱不了侵权的法律责任。 权利要求书 具体说明申请人请求专利法对其发明创造保护范围的书面文件。在专利申请被批准后，权利要求书即成为具体说明该专利权效力范围的书面文件。说明书及附图可以用于解释权利要求。 权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地限定要求专利保护的技术范围。 通常包括一项独立权利要求与多项从属权利要求。独

15、立权利要求应包括该发明创造的全部必要技术特征。属于一个总的发明构思有联系的一组发明创造，可允许有一个以上的独立权利要求。专利文件的核心专利文件的核心独立权利与从属权利要求 专利申请人都会尽可能地要求较宽的保护范围，一般情况下，特征部分的技术特征越少、保护范围越宽；但是，写入的区别技术特征越少，就越有可能落入现有技术的范围，而丧失新颖性和创造性。将权利要求划分为独立权利要求与从属权利要求是较有效解决上述问题的制度之一。 v独立权利由该发明创造的全部必要技术特征构成。实际上是选择该发明创造的最核心的创新点及最上位的创新点。独立权利要求所要表述的技术方案，它既包括了解决技术问题所必须的必要技术特征，又最大程度地要求了保护范围。p 现有的技术特征现有的技术特征牙刷本体牙刷本体盒体盒体小袋牙膏小袋牙膏牙刷本体安装在盒体上，兼做刷柄牙刷本体安装在盒体上，兼做刷柄三、重新确定技术问题、列出必要技术特征三、重新确定技