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文档简介
1、单位不签劳动合同一、不签劳动合同对用人单位有何风险由于事实劳动关系先天不足,所以在事实劳动关系存在期间及用人单位终止或解除事实劳动关系时都存在较大的风险。存在事实劳动关系的双倍工资风险职工入职,用人单位没有及时与职工签订书面劳动合同,时间超过1 个月未满1 年,应当依照劳动合同法第82 条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同。另外,根据劳动合同法实施条例第 7 条规定,用人单位自用工之日起满 1 年未与劳动者订立书面劳动合同的,视为自用工之日起满 1 年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。否则,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向
2、劳动者每月支付两倍的工资。终止或解除事实劳动关系的风险 有的用人单位喜欢钻所谓的法律空子,在劳动者入职时,往往会和劳动者口头约定几个月的试用期,一旦试用期快到了,就毫不犹豫地以试用期内不符合录用条件为由将职工解聘。 劳动合同法明确规定,试用期包含在劳动合同期限内,如果双方没有签订劳动合同,又何来的试用期 ?劳资双方发生争议,仲裁部门或法院会认定双方已经建立事实劳动关系,而用人单位解除劳动关系的行为往往会被认定为违法辞退。对于劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,原用人单位未续签劳动合同而形成的事实劳动关系,最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释和劳动和社会保障部办公厅关于对
3、事实劳动关系解除是否应该支付经济补偿金问题的复函中都有相关规定。对用人单位终止或解除事实劳动关系是否应当支付经济补偿金,劳动部办公厅关于用人单位不签订劳动合同职工要求经济补偿问题的复函 ( 劳办发 1996181 号 ) 中规定: 用人单位与劳动者之间形成事实劳动关系后,用人单位故意拖延不订立劳动合同并解除与劳动者的劳动关系,劳动者因要求经济补偿与用人单位发生劳动争议后,如果劳动者向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,劳动争议仲裁委员会应予受理,并依据劳动法第 98 条、违反和解除劳动合同的经济补偿办法 ( 劳部发 1994481 号 ) 和违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法 ( 劳部发 19952
4、23 号 ) 的有关规定处理。在现实案例中,由于用人单位急于终止或解除事实劳动关系,往往最后承担高额的赔偿金了事。二、如何规避法律风险从劳动合同法和劳动合同法实施条例的现有规定看,在不同的情况下,企业有着不同的义务,如果企业未履行法律规定的义务,则面临着不同的风险:1 、自用工之日起一个月内:(1) 企业有书面通知劳动者签订书面劳动合同的义务,也就是说口头通知是不行的。( 2 )在企业已书面通知的情况下,劳动者拒签书面劳动合同的,企业有书面通知劳动者终止劳动关系的义务。此时,无需支付经济补偿,但应按实际工作时间支付报酬。在此种情况下,劳动者拒签书面劳动合同的,企业有不雇佣劳动者的义务和权利,且
5、不承担任何惩罚性的责任,但应支付报酬。( 注意:企业在此种情形下,只能不雇佣劳动者,这不仅是权利,更是一种义务,否则即要承担带有惩罚性的责任。 )风险:对于企业来说,此时还不会发生经济上的损失。2 、自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同:基于上一种情形,如果劳动者自用工之日起一个月内不与企业签订劳动合同,企业也没有行使终止劳动关系的权利的,法律即视为企业未履行自身的义务,应当向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同。劳动者仍然不与企业订立书面劳动合同的,企业在此时仍然有书面通知劳动者终止劳动关系的权利和义务,但应按规定支付经济补偿。风险: 两倍的工资及经济补偿金。3 、自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同:此时,企业已经没有了终止劳动关系的权利义务,法律视为企业已经与劳动签订了无固定期限劳动合同,同时还要支付自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日期间两倍的工资,并补订无固定期限劳动合同。风险:两倍的工资,并补订无固定期限劳动合同。应对措施:1 、企业在劳动者拒绝签订劳动合同时,从法律的角度来说只有一个选择,那就是书面通知劳动者终止劳动关系,否则就可能会面临支付双倍工资、签订无固定期限劳动合同的风险。2 、
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