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文档简介
1、德国刑法上的追缴与没收:标准的根底、结构及其适用一刑法上的追缴和没收1能够剥夺违法行为人一特定条件下的第三人一 与其违法行为有密切联系的财产或权益,实现财产向国库的转移。尽 管两种法律制度在效力上都能使得国库受益,但是其各自在刑事政策 上的指向是不同的。 前者的目的是: 剥夺行为人因其违法行为 比方, 受雇杀手之酬金, 斡旋贿赂之佣金或从违法行为所获得的财产收益, 由此实现 “犯罪不值得不合算 2的 实质公正并间接地实现犯罪预防 尤其是预防学习效应! ;后者的目的在于:剥夺行为人用于或准备 用于实施犯罪行为之物或者犯罪行为之产物,以此保护公众免受危险 物品武器,毒品,伪币,伪造之文件等 的危害
2、 3。 在实行制裁体系 “双轨制 的国家,基于这两种制度既具有刑罚、 预防和 其他诸如类似返还请求的因素,同时考虑到其各自的重心因所涉及对 象和科处的根据的不同而有不同,因而,在文献和立法上现在通常把 追缴和没收都中性地表述为 “措施4。 在德国刑法上, 追缴和没收既不 是刑罚,也不是矫正及保安处分, 而是一种刑法上独立的制裁措施 5。 答复这两种措施其各自的意义、目的和法律特征是什么以及在什么样 的前提条件下才能适用于和怎样适用于具体的案件的问题,是本文的 出发点。 一追缴的意义、目的、特征和适用前提 追缴措施在法律上的构建和事实上的适用, “不能让犯罪得到酬劳 的思 想具有核心意义 6。根
3、据该思想,就犯罪行为人而言,实施犯罪行为 不应得到奖赏; 因而无论是出于有利于实质公正还是出于预防的理由, 都不应当让犯罪行为人享有源自违法的利益。通过追缴,应当剥夺行 为人因其犯罪行为或从其犯罪行为所得的财产收益或权益,它不仅包 括从其犯罪行为所直接获得的利益比方,贩毒收益 ,还包括行为人 因其实施犯罪行为而从第三人处获得的报酬。也就是说,追缴的任务 是剥夺行为人的违法财产收益,使其财产状况回复到行为前的原状。 而该任务是依据日额金制的罚金刑通常所不能完成的,因为罚金刑是 与行为人的合法收入联系在一起的;即使根据有关罚金刑的例外并科 条款 7,对于剥夺行为人违法所得也是不适宜的 8。另外,在
4、缺少罪 责情况下要剥夺违法所得,罚金刑是无能为力的因为刑罚是需要罪 责连接点的 9,而追缴恰恰是一种不关罪责的财产权利领域 “重建遭 到破坏的法秩序的措施 10。在不存在针对犯罪行为人的私法上的请求 权的情况下,这一措施相对于罚金刑包括作为罚金刑特殊形态的财 产刑有其在体系上不可或缺的必要性 11。一适用追缴的先决条件在于: 1行为人必须实施了实现犯罪构成要件的违法行为。违法行为是追缴 财产收益的第一连接点。客观上犯罪构成要件的违法实现即为已足。 如果该违法行为只有在成心的行为方式下实施,才能够处分,相应的 行为人就必须有成心存在。只要犯罪行为是可以过失实施或已经实施 的,也可以适用追缴。违法
5、行为也可以是可以处以刑罚的犯罪未遂。行为人在禁止错误、 无责任能力 12或者阻却责任的紧急避险等情况下 无责地实施的行为,同样也可以科处追缴。犯罪行为的种类和严重程 度如何对于适用追缴无关紧要。2行为人由于其行为 13或者通过其行为 14直接 15获得了实质上的 利益。这种收益或获利是指行为人财产状况的任何改善。它不仅包括 物比方,金钱 16和权利比方,对银行的支付请求权 ,而且也 包括事实上的使用可能性 比方,对于受贿或盗窃得来的汽车的使用 和所节约的正常情况下应当支付的费用 17。行为人不再占有所获得的 利益的比方, 行为人已经卖掉了全部所盗物品 或特定物进入流转, 并不能排除科处追缴;在这种情况下,法院可将行为人用该物买得的 物品 18,或出卖让该物而获得的替代品 19,或该物被他人毁损 或意外丧失所获得的赔偿物予以追缴;或者追缴基于所得权利而派生 的利益 20,比方,杀人而取得对房屋的继承,并出租该房屋而收取的 房租;诈骗行为人驾驶骗来的汽车发生交通事故,行为人基于该交通 事故所获得的受损保险金额 21;盗窃或挪用的款项,用于赌博因而盈 利的,盈利金额也应当一并予以追缴。 如果由于取得物的性质 比方, 已被消费或使用或者其他原因所盗汽车由于事故而报废致使不 能追缴某一特定物,或者不能追缴前面提到的替代物的,可以追缴与
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