论我国仲裁裁决的撤销与不予执行制度的修改与完善

1、论我国仲裁裁决的撤销与不予执行制度的修改与完善       仲裁是一种国际 社会 普遍认可的与诉讼并行的纠纷解决方式。法院与仲裁的关系经历了绝对不干预、绝对干预以及适度监督三个阶段。司法对仲裁进行监督，是由司法权和仲裁制度的本质性决定的，是对仲裁决定机制形成制衡的必然要求。按照我国仲裁法，司法对仲裁的监督主要体现为三个方面，即仲裁协议效力的认定、撤销仲裁裁决、执行仲裁裁决。而撤销与不予执行仲裁裁决制度则是法院对仲裁进行监督最重要的方式之一。我国最高人民法院院长肖扬也认为：“仲裁组织的民间性、仲裁程序的灵活性、解决纠纷一裁终局的快捷性等

2、特征，决定了对仲裁实行司法监督是十分必要的。这一点世界各国皆然。撤销仲裁裁决与不予执行仲裁裁决都是各国法院对仲裁实行司法监督的必要措施。”学界对司法介入仲裁的正当性和必要性并无太大分歧，但对司法监督介入仲裁的程度及范围多存疑虑。笔者拟结合我国去年颁布的最高人民法院关于适用中华人民共和国仲裁法若干 问题 的解释 （法释20067号），对我国仲裁裁决的撤销与不予执行制度作一较为深入的探讨，以求教于学界。     一、仲裁裁决撤销与不予执行内外有别的双轨监督机制     我国仲裁法颁布后，学界就引发了对仲裁是否

3、应实行内外有别的双轨监督制度的争论。陈安教授在对美国、德国、日本、澳大利亚等国仲裁立法进行考察后，撰文 （以下简称陈文）指出这些国家“对于在本国作出的涉外仲裁裁决，与本国作出的内国仲裁裁决，实行同一标准、同等要求的监督。”因此我国不应实行内国仲裁与涉外仲裁监督“内外有别”的分轨制。而肖永平教授则以英国仲裁法演变过程为例撰文（以下简称肖文），认为对国际仲裁与国内仲裁作出区分是一个显著特征，我国仲裁法规定在仲裁的监督问题上区分国内仲裁与涉外仲裁是符合我国 历史 与现实的，同时也符合国际上的通行作法。两者的分歧表面上看是我国仲裁是否应实行内外有别的双轨监督机制，而其实质却有不同。陈文主张将

4、“内国仲裁监督”与“涉外仲裁监督”完全并轨合流是“将仲裁法第58条对于内国仲裁裁决的程序和实体 内容 实行全面监督的规定，推广适用于 中国 的一切的涉外仲裁裁决。”而肖文强调仲裁监督机制的内外有别是为了说明法院对仲裁的监督应力求局限在程序问题而不是扩大监督范围对实体问题也进行审查。实际上肖文并不全然反对内外监督的“并轨”，其认为考虑到我国国内仲裁制度的历史和国内仲裁机构的现状，不可能使国内仲裁一下子与涉外仲裁完全一致，这种监督的分流机制符合我国的实际，在“现阶段”是完全必要的。最高人民法院肖扬院长亦有类似观点，其认为中国法院对国内仲裁和涉外仲裁的审查有所不同既是遵循国际惯例，也是历史的客观选择

5、。肖文所说的“现阶段”无疑是指该文写作的1998年，当时我国仲裁法仅仅颁布三年，我国新的仲裁机构也仅仅重组三年，当时国内仲裁机构的现状或许真的不能达到内外并轨的监督机制的需要。而经过十年的 发展 ，国内仲裁机构的仲裁裁决即使按照国内严格的仲裁监督规定，其案件的撤销率也不足4，国内仲裁机构办案质量是完全靠得住的。而且值得注意的是，我国国内仲裁机构亦可以受理涉外仲裁案件，而从2000年开始中国国际 经济 贸易仲裁委员会以及中国海事仲裁委员会这两家传统的涉外仲裁机构也开始受理国内案件，涉外仲裁机构和国内仲裁机构在受案范围上开始融合，已无本质差别。因而笔者认为，根据 目前 中国仲裁制度的发展现状，有必

6、要改变对仲裁裁决内外有别的双轨司法审查制度，应对国内裁决和涉外裁决实行统一的司法审查标准。     要对仲裁裁决不论国内裁决还是涉外仲裁裁决实行统一的司法审查标准，是应该国内仲裁裁决审查标准向涉外仲裁审查标准靠拢，还是后者向前者的审查标准靠拢？陈文和肖文对此给出了不同的回答，前者认为应该是涉外裁决的审查标准向国内裁决的审查标准靠近，应对涉外仲裁裁决也进行程序和实体的全面审查，而后者则持相反意见。陈文在论及仲裁监督的渠道狭窄和单一的原因时曾指出这是因为“双方当事人为解决争端而自愿选择仲裁方式，其 法律 效果，实际上就是自愿放弃了向法院诉讼的权利，并以此作为

7、代价换得比较干脆的一裁终局，尽早解决争端；既避免了法院诉讼审判程序上的二审结案，也避免了审判监督程序上的多头干预，降低了效率”，其并由此推定，“这正是充分尊重当事人的意愿的选择”，但其随后话锋一转得出的结论却是“但绝不能由此推导出：当事人一旦选择仲裁方式后，即使面临错误的或者违法的涉外终局裁决，也自愿全盘放弃了向管辖法院提出申诉和请求加以监督和纠正的权利。”(11)陈文的推理无疑是正确的，但其结论却是值得商榷的。英国著名学者施米托夫认为对仲裁的司法复审有两种：第一种司法复审涉及仲裁程序是否遵守了 自然 正义(natural justice)的要求，以及按照对当事人适用的法律，该仲裁协

8、议是否有效。第二种司法复审是对仲裁裁决的是非曲直的审查。所有国家的法院都承认第一种司法复审，因为法院认为这种复审是在当事人同意仲裁时的意图之内。对于第二种司法复审，如果承认对仲裁裁决的是非曲直进行复审，无异于使仲裁程序从属于法院程序，同仲裁程序的终局性相抵触。(12)当事人选择仲裁解决争议最主要的考量是为了获得终局裁决，对于当事人来说尤其是商人，缓慢而冗长的上诉程序对其来说并非明智选择。仲裁实质上是解决争议的合同制度，作为一项合同安排，仲裁应受到当事人意思自治的支配。而在仲裁法中，当事人意思自治原则要求仲裁裁决必须是终局的，不应对裁决的正确与否进行司法复审。只要仲裁程序符合自然正义的要求，当事

9、人一般就准备接受仲裁员在法律上或者事实方面的错误裁决。(13)世界主要国家仲裁立法亦多规定仅对仲裁裁决进行程序审查而一般不涉及实体问题。(14)国际商事仲裁立法亦有类似规定。(15)     反观我国仲裁法对国内仲裁裁决撤销事由的规定，不仅涉及程序事项，还涉及到诸如裁决所依据的证据是否是伪造的、对方当事人是否隐瞒了足以 影响 公正裁决的证据等实体问题。(16)司法对国内仲裁裁决从程序到实体的审查影响了仲裁裁决的终局效力，动摇了当事人选择仲裁的信心，不利于我国国内仲裁事业的发展。仲裁作为我国推动的多元化纠纷解决机制的重要组成部分得到了最高法院的极大关注和大

10、力支持。新近颁布实施的法释(2006)7号本着“依法支持和监督仲裁活动，充分发挥仲裁制度作用”(17)的宗旨，从以下三个方面对仲裁裁决撤销问题做出了明确解释：一是严把仲裁裁决撤销的审查关，“当事人以不属于仲裁法第58条或者民事诉讼法第260条的规定的事由申请撤销仲裁裁决的，人民法院不予支持。”(18)；二是对我国仲裁法第58条规定的没有仲裁协议、超裁以及仲裁程序是否违反法定程序三项撤销仲裁裁决的程序性事项进行明确解释，解决了超裁的问题(19)，明确了“违反法定程序”的范围；(20)三是将仲裁发回重审的范围局限于当事人申请撤销裁决的两个实体性事项上。(21)我国最高法院已在试图解决国内仲裁裁决因

11、实体问题而被撤销的问题，维护仲裁裁决的终局效力，使其向我国仅对涉外裁决进行程序审查的国际通行做法靠拢。(22)     基于上述 分析 ，笔者认为仲裁法修改时不宜再对国内裁决和涉外裁决进行不同的司法审查规定，而应将两者并轨实行统一的司法审查。相较而言，我国仲裁法对涉外仲裁裁决的司法审查标准既符合中国仲裁目前发展的实际状况，亦与国际通行惯例相符，可考虑以我国涉外仲裁裁决的司法审查标准作为内外裁决统一的司法审查标准制定的依据。     二、仲裁裁决撤销和不予执行的双重监督     

12、;对于国内和涉外仲裁裁决是否有必要实行撤销和不予执行双重司法监督是个颇具争论性的问题。在1994年仲裁法颁布之前，我国民事诉讼法对涉外仲裁裁决仅规定了不予执行的司法监督方式，(23)1994年仲裁法新设了撤销裁决的司法监督方式，并将其统一适用于国内和涉外仲裁裁决。立法者认为之所以要新设撤销仲裁裁决这一新的司法监督方式是因为“规定申请撤销裁决的程序，有利于保护当事人的合法权益，减少仲裁工作的失误，美国、德国、法国、日本等许多国家都有这样的程序”(24)。申请不予执行的权利仅属于败诉一方当事人，而胜诉一方当事人如要通过不予执行程序否定仲裁裁决效力则是不能实现的。而撤销裁决的申请双方当事人均可提出，这项制度有助于对双方当事人权益的周延保护。法律制度的设计应着眼于给予双方当事人同等的法律保护，仲裁裁决的双重监督机制实际是一种权利保护失衡的设计，过分地保护了败诉方的利益，损害了胜诉方的权益。我国无论是涉外仲裁还是国内仲裁对仲裁裁决的撤销和不予执行的理由几乎是相同的(25)，却要运用两个司法监督程序进行重复审查。我国最高法院也注意并认识到对仲裁裁决进行双重司法监督的弊端，法释(2006)7号第 26条规定：“当事人向人民法院申请撤销仲裁裁决被驳回后，又在执行程序中以相同的理由提出不予执行抗辩的，人民法院不予支持。”最高法院的司法解释只能